Закупівля природного газу для КНП "Збаразька ЦЛ" ЗРР на 2021 рік

Шановний Замовнику! Повідомляємо, що 1 вересня 2020 року набула чинності Постанова НКРЕКП №1611 від 26.08.2020 року. Вказаною Постановою внесено зміни до Кодексу газотранспортної системи України, щодо розміру величини коригування небалансів. Відповідно, станом на сьогодні у випадку позитивного або негативного небалансу, допустиме відхилення розраховується щоденно та дорівнює +/- 3% від обсягу природного газу поданого  та відібраного на точках  входу/виходу з газотранспортної системи  у відповідну газову добу. У зв'язку з чим просимо внести відповідні правки в Проект договору, а саме наступну редакцію: "Добовий  обсяг відбору (споживання) газу Споживачем не повинен відрізнятись від підтвердженого обсягу газу більш ніж на ±3%"

Замовник у своїй тендерній документації (ТД) передбачив, зокрема, у проекті договору, строкові обмеження щодо зміни ціни (збільшення) на газ під час дії/виконання договору - 3.2. Ціна, зазначена в п. 3.1. Договору, після закінчення строку у три місяці, може змінюватись протягом дії Договору відповідно до ч.4 ст.36 Закону України «Про публічні зкупівлі», та визначатись згідно формули, запропонованої листом МЕРТ від 11.12.2018 №3304-04/54265-06. Зміна ціни узгоджується шляхом підписання додаткової угоди до цього Договору, але не частіше 1 разу на місяць. Вважаємо ці умови ТД протиправними виходячи з наступного. Відповідно до частин другої, третьої статті 180 Господарського кодексу України господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї зі сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Частиною п`ятою статті 180 Господарського кодексу України передбачено, що ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України. За згодою сторін, у господарському договорі може бути передбачено доплати до встановленої ціни за продукцію (роботи, послуги) вищої якості або виконання робіт у скорочені строки порівняно з нормативними. Ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. Зміна ціни після укладення договору, допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом (частини перша, друга статті 632 Цивільного кодексу України). Однак, в умовах ринкової економіки ціна в договорі визначається попитом і пропозицією, конкуренцією та іншими економічними чинниками, тому при укладенні договору та визначення його умов сторони повинні розумно оцінювати ті обставини, за яких він буде виконуватись, зокрема враховувати тенденції зростання (падіння) цін на ринку товарів та послуг тощо. Зазначений висновок узгоджується з обов’язковою правовою позицією Верховного Суду, викладеною у постанові від 14.06.2018 у справі №904/8354/16. Згідно системи Прозорро - Ціни на природний газ постійно змінюються в залежності від цін на міжнародних ринках та багатьох інших факторів, у тому числі сезонних. Це призводить до потреби коригування ціни поточних угод. Щоб покупець і постачальник могли зробити уточнення ціни об'єктивно, Міністерство економічного розвитку і торгівлі України, при аналітичнй підтримці Київської школи економіки, розробило рекомендацію по використанню Формульного ціноутворення на газ. Відповідно до роз’яснення Міністерства економічного розвитку та торгівлі України (№3304-04-54265-06 від 11.12.2018), зміна ціни на природний газ у публічних закупівлях врегульовується за допомогою формули, яка враховує динаміку курсу ЄВРО, зміну цін на міжнародній біржі (Natural gas NCG Eur/MWh month+1) та цін на українській біржі (УЕБ). Відповідно до п. 2 частини 5 статті 41 діючого Закону України "Про публічні закупівлі" Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, КРІМ випадків ………… збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару НЕ застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, ГАЗУ та електричної енергії. Таким чином, обмеження у збільшенні ціни на газ протягом певного строку є протиправним та підлягає скасуванню (зміні умов ТД).

Шановний Замовнику! Проектом договору передбачено: 3.1. Ціна газу становить ___________. за 1000 куб.м., крім того ПДВ ___________ грн., всього з ПДВ – ____________ грн. , та не може змінюватись протягом трьох місяців з дати укладення договору. Ціна газу включає тариф на транспортування природного газу магістральними трубопроводами (послуга дос-тупу до потужності) та додається компенсація вартості послуг замовленої потужності, яка становить 157,19 грн. за 1 000 куб.м без урахування податку на додану вартість (відповідно до Постанови НКРЕКП №2001 від 21.12.2018). Зауважимо, що выдповідно до п.2ч.5ст.17 Закону України "Про публічні закупівлі" збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару НЕ ЗАСТОСОВУЄТЬСЯ у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, ГАЗУ та електричної енергії; Також просимо прийняти до уваги та врахувати той факт, що в травні місяці 2019 року, відбулася концептуальна зміна, відповідно, до Кодексу ГТС та типового договору транспортування природного газу, впроваджено поняття послуг замовлення потужності точок входу/виходу. Послуги із замовлення (бронювання) потужності – послуги, які надаються Постачальником Споживачу та полягають у замовленні (бронюванні) Постачальником у Оператора ГТС відповідної потужності, необхідної для постачання природного газу Споживачу у відповідній Газовій добі/місяці/кварталі/році. Таким чином, транспортування змінено на послуги замовлення (бронювання) потужності. Одночасно інформуємо, що відповідно до постанови НКРЕКП від 24.12.2019 №3013 з 01 січня 2020 року установлено ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ» тарифи на послуги транспортування природного газу для внутрішніх точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и) на регуляторний період 2020 - 2024 роки. Вартість замовлення (бронювання) потужності (тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи) на сьогодні за 1000 кубічних метрів на добу становить 124,16 грн. без ПДВ та 148,99 з ПДВ. Також станом з 01 березня 2020 року почав діяти коефіцієнт, який застосовується при замовленні потужності на добу наперед, - він становить 1,10 умовних одиниць. Отже, чинний тариф становить 148,99*1,10 = 163,89 грн з ПДВ. Звертаємо Вашу увагу на ст. 203 Цивільного кодексу, зокрема, ч.1, відповідно до якої - зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Так, Договір, - має відповідати вимогам, встановленим законом. Зміст Договору (його умови) насамперед не повинен суперечити вимогам актів законодавства, зокрема, нормативно-правовим актам, які регулюють відносини на ринку природного газу. Просимо врахувати та внести вищевикладені зміни до тендерної документації, а саме, передбачити положеннями Договору включення до ціни вартості послуги замовлення (бронювання) потужності, що є актуальним на даний час. Також пункт 3.2. проекту договору містит посилання на редакцію Закону, що втратив чинність, а також містить обмеження, щодо строку зміни ціни, що суперечить п.2ч.5.ст.17 Закону "3.2. Ціна, зазначена в п. 3.1. Договору, після закінчення строку у три місяці, може змінюватись протягом дії Договору відповідно до ч.4 ст.36 Закону України «Про публічні зкупівлі», та визначатись згідно формули, запропонованої листом МЕРТ від 11.12.2018 №3304-04/54265-06. Зміна ціни узгоджується шляхом підписання додаткової угоди до цього Договору, але не частіше 1 разу на місяць." Просимо внести відповідні зміни до проекту договору та привести його у відповідність до чинного закондавства у сфері публічних закупівель.