Номер:
ff6f0158d03946be9f9c0ef530251308
Пов'язаний елемент:
Закупівля
Дата опублікування:
08.04.2021 10:29
Опис:
Шановний Замовник!
Прохання пояснити вимоги
5. Продукцію, що складає предмет закупівлі учасники зобов’язані встановити і налаштувати Microsoft SQL Server 2019 Express, яка використовуються Замовником. Тому, для гарантовано якісного виконання послуг по налаштуванню предмета закупівлі, у штаті учасника має бути сертифіковані фахівці Microsoft SQL (Microsoft certified professional), про що повинні міститись в складі пропозиції учасника закупівлі відповідні сертифікати або авторизаційні листи або інше документальне підтвердження фаховості працівника/ів учасника виданих виробником такої продукції.
Відповідно до ТД
Вид предмету закупівлі: Товари
А п.5 відповідає іншій категорії - послуги і повиннен йти за іншим кодом. Крім цього об'єм цих послуг незрозумілий, тому що відсутні контретні вимоги налаштування.
Дивує вимога, що саме у штаті має бути фахівець. А якщо цей фахцвіце працює по договору з учасником та виконує налаштування серверу, яка різниця? Треба внести зміни та видалити вимогу у штаті та вказати вичерпний перелік налаштувань серверу.
А взагалі рекомендуємо вам прибрати цю вимогу з документації та створити новий тендер саме на послуги налаштування.
Відповідь:
Вітаємо Вас Шановний учаснику! Тендерний комітет «КНП "Чугуївська ЦЛ ім. М.І. Кононенка"» дуже вдячний Вам за виявлений інтерес до нашої закупівлі.
Відносно Вашого звернення, ретельно дослідивши його, вимушені пояснити наступне. Відповідно до пункту 34 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII (далі - Закон), передбачає поняття «Товар» - продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів. Тобто, товаром вважається не лише сама продукція, а також і послуги по його доставці, розвантаженню, встановленню, налаштуванню тощо, за умови що супровідні послуги не перевищує вартості самого товару. Отже, предметом наших відкритих торгів є «Сервер» ДК 021:2015: «48820000-2 – Сервери», в складі комплекту зазначеного відповідно до Технічної специфікації за Додатком №3 до тендерної документації, що власне і відображено в оголошенні про початок відкритих торгів. Поряд з тим, Замовник потребує не лише сам комплект товару – Серверу, а також і послуги по його доставці, монтажу, встановленні, введенні в експлуатацію, підключенні обладнання, що має бути здійснено за рахунок Постачальника. Під поняттям «налаштування» відповідного обладнання, що складає предмет закупівлі, Замовник має на увазі проведення комплексу заходів технічними спеціалістами/фахівцями учасника по забезпеченню введення обладнання в експлуатацією, котрий гарантує нормальну роботу серверу та виконання ним функцій, що ставляться перед таким обладнанням. Щодо конкретизації переліку заходів (комплексу заходів) по налаштуванню, то Замовник не володіє відповідними працівниками, знання яких надало можливість сформувати вичерпний перелік дій, що постають перед учасником-переможцем. Саме тому, Замовником передбачено вимогу про наявність в штаті учасника сертифікованих фахівців Microsoft SQL (Microsoft certified professional), в силу того що даний набір взаємопов'язаних даних (баз даних) і програм для доступу до цих даних є основою серверного обладнання, що закуповується Замовником. Разом з тим, частиною 3 статті 16 Закону передбачено, якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити потужності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців. Залучення учасником спеціалістів та/або фахівців відповідної галузі згідно договору цивільно-правового характеру є нічим іншим, як делегування певної частини робіт та/або послуг іншій особі, що по своїй суті являє субпідряд/співвиконавця. Однак, як ви особисто маєте змогу пересвідчитись з положень норм Закону, залучення субпідряду або співвиконавця до поставки Товару не передбачено. Згідно зі ст. 21 Кодексу законів про працю України (далі - КЗпП) трудовим договором є угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов'язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпорядку, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов'язуються виплачувати працівникові заробітну плату й забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін.
Особливою формою трудового договору є контракт, у якому строк його дії, права, обов'язки й відповідальність сторін (зокрема, і матеріальна), умови матеріального забезпечення й організації праці працівника, умови розірвання договору, у тому числі дострокового, можуть встановлювати сторін за угодою. Сферу застосування контракту визначення законами України.
Якщо фізичні особи виконують роботи або надають послуги на підставі цивільно-правових договорів, за загальним правилом із ними укладають такі види договорів, як договір підряду (гл. 61 ЦК) або договір про надання послуг (гл. 63 ЦК).
Статтею 837 ЦК визначено, що за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти й оплатити виконану роботу.
Статтею 901 ЦК встановлено, що за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. При цьому відповідно до ст. 902 ЦК виконавець повинен надати послугу особисто. У випадках, установлених договором, виконавець має право покласти виконання договору про надання послуг на іншу особу, залишаючись відповідальним у повному обсязі перед замовником за порушення договору.
Проаналізувавши норми трудового та цивільного законодавства, можна визначити такі основні відмінності між трудовим і цивільно-правовим договором.
1. Предмет договору
Предметом трудового договору є виконання фізичною особою певної трудової функції, необхідність у якій має роботодавець на постійній основі. Трудовим договором урегульовано саме процес організації трудової діяльності. При цьому трудову функцію виконує фізична особа, обіймаючи відповідну посаду згідно зі штатним розкладом роботодавця та з підпорядкуванням правилам внутрішнього розпорядку із дотриманням трудової дисципліни.
За цивільно-правовим договором процес організації трудової діяльності залишається за його межами, натомість метою договору є отримання певного матеріального результату.
Предметом цивільно-правового договору є виконання певної роботи чи надання послуг із переданням замовнику відповідного результату цих робіт або послуг. Водночас таким договором визначають конкретний перелік виконуваних робіт або надаваних послуг, їхню кількість та якість. Виконавця за таким договором не приймають до штату юридичної особи, він не обіймає жодної посади та не підпорядковується правилам внутрішнього трудового розпорядку, а права й обов'язки сторін визначають у самому договорі.
Підрядник, який працює згідно з цивільно-правовим договором, на відміну від працівника, який виконує роботу відповідно до трудового договору, сам організовує свою роботу й виконує її на власний ризик.
Отже, предметом трудового договору є власне процес праці, тоді як предметом договору цивільно-правового характеру є виконання його стороною певного визначеного обсягу робіт або послуг.
2. Строк договору
Трудовий договір за загальним правилом укладають безстроково, тобто на невизначений строк (ст. 23 КЗпП), крім строкових трудових договорів і контрактів, які укладають в окремих випадках.
Цивільно-правові договори укладають на строк, визначений сторонами, протягом якого сторони можуть здійснити свої права й виконати свої обов'язки відповідно до договору (ст. 631 ЦК). Зазвичай строк дії цивільно-правового договору триває до надання результатів відповідних робіт чи послуг.
3. Оформлення під час виконання договору
У разі укладення трудового договору працівника оформлюють у штат, про що видають наказ про прийняття його на роботу та роблять запис у його трудовій книжці. Будь-які зміни в діяльності
працівника під час виконання обов'язків за трудовим договором потрібно оформлювати наказами роботодавця.
У разі укладення цивільно-правового договору виконавця робіт чи послуг до штату не приймають і замовник жодних розпорядчих внутрішніх документів не видає. Виконання робіт чи надання послуг за цивільно-правовим договором сторони оформлюють підписанням актів приймання-передання виконаних робіт / наданих послуг.
4. Оплата за договором
У разі укладання трудового договору працівнику виплачують заробітну плату в порядку, визначеному КЗпП та Законом України "Про оплату праці".
За цивільно-правовим договором виконавцю сплачують вартість робіт/послуг у порядку та строки, визначені самим договором.
5. Розірвання договору
Розірвання з працівником трудового договору можливе лише у випадках та в порядку, визначеному КЗпП. Тоді як розірвання цивільно-правового договору відбувається в порядку, який сторони визначили в договорі, і згідно з нормами цивільного законодавства.
Останніми роками органи ДФС, яким для перевірки дотримання податкового законодавства надано право контролю за дотриманням трудового законодавства, за певних обставин визнають укладені договори на виконання робіт / надання послуг трудовими. Позиція органів ДФС щодо цивільно- правових договорів полягає в тому, що, на думку фіскального органу, роботодавці укладають такі договори, лише щоб приховати наявність трудових відносин і таким чином зменшити витрати на оплату праці.
Зокрема, за практикою органів ДФС суб'єкти господарювання (юридичні особи та ФОП), у яких фізичні особи виконують роботи (надають послуги) за цивільно-правовими договорами понад рік, а також у яких 30 і більше відсотків працівників працюють за такими договорами, підпадають під окремий контроль під час перевірок.
При цьому щодо компанії, яка уклала такі договори, органи ДФС застосовують санкції - донарахування сум ПДФО, військового збору, ЄСВ, штрафних санкцій за несплату або несвоєчасну сплату.
Також у разі перевірок роботодавців органи Держпраці приймають аналогічні рішення про визнання цивільно-правових договорів трудовими з накладенням на роботодавців штрафних санкцій, передбачених ст. 265 КЗпП. Інспекційні відвідування здійснюють, зокрема, за повідомленням органу ДФС.
З наведеної інформації та з урахуванням проекту договору про закупівлю, Замовник не може забезпечити співвиконавця в договорі поставки товару і разом з тим ставити під ризик не виконання взятих на себе зобов’язань сторони Постачальника (учасника-переможця) виходячи з наведених відмінностей між трудовими та цивільно-правови
Дата відповіді:
12.04.2021 15:58