Номер:
9039db3fd7284759a916a7946c0c3f9b
Пов'язаний елемент:
Закупівля
Дата опублікування:
04.06.2026 15:01
Опис:
Уповноваженій особі з питань
публічних закупівель
ТОВ «Оператор газотранспортної
системи України»
03065, м. Київ, просп. Гузара Любомира, 44
ЗВЕРНЕННЯ
щодо усунення невідповідностей проєкту договору та продовження строку подачі тендерних пропозицій
У зв'язку з проведенням процедури закупівлі «Кран КГ DN1200 PN100 ПГП220 ПУ x3 ППП16 та Кран КГ DN1000 PN100 ПГП220 НУ x3 ППП16» (ідентифікатор закупівлі: _______________), Додаток 4 до тендерної документації якої містить Проєкт договору (далі — Проєкт договору), нами було здійснено юридичний аналіз зазначеного Проєкту договору.
За результатами аналізу встановлено, що Проєкт договору містить положення, які суперечать вимогам Цивільного кодексу України (далі — ЦКУ), Господарського кодексу України (далі — ГКУ) та Закону України «Про публічні закупівлі», порушують принцип рівності сторін, містять внутрішні суперечності та технічні помилки. Зазначені недоліки ставлять потенційного Постачальника у заздалегідь невигідне становище та можуть бути підставою для оскарження результатів закупівлі.
З огляду на обсяг і характер виявлених порушень, просимо Замовника:
1) внести зміни до тендерної документації шляхом усунення всіх виявлених невідповідностей Проєкту договору;
2) продовжити строк подачі тендерних пропозицій на 14 (чотирнадцять) календарних днів з дати публікації змін до тендерної документації, що є необхідним для підготовки учасниками обґрунтованих пропозицій.
I. ПОРУШЕННЯ НОРМ ЦКУ ТА ЗАКОНУ УКРАЇНИ «ПРО ПУБЛІЧНІ ЗАКУПІВЛІ»
1.1. Незаконне одностороннє розірвання договору (п. 12.3 Проєкту договору).
Пункт 12.3 Проєкту договору надає Покупцю право розірвати договір в односторонньому порядку у разі, якщо Постачальник «не виконує або виконує неналежним чином» умови договору, без зазначення ознак суттєвості такого порушення. Відповідно до ч. 3 ст. 651 ЦКУ одностороннє розірвання договору допускається лише у разі істотного порушення зобов'язання контрагентом, тобто такого, яке тягне для другої сторони таку шкоду, що вона значною мірою позбавляється того, на що розраховувала при укладенні договору. Будь-яке незначне технічне відхилення Постачальника може стати підставою для розірвання договору без відшкодування його збитків, що є непропорційним та суперечить принципу добросовісності (ст. 3 ЦКУ).
Вимога: викласти п. 12.3 із зазначенням конкретних підстав і критеріїв «істотності» порушення відповідно до ст. 651 ЦКУ.
1.2. Безпідставне дострокове розірвання договору без порушення з боку Постачальника (п. 12.4 Проєкту договору).
Пункт 12.4 дозволяє Покупцю розірвати договір у будь-який час без жодного обґрунтування, без відшкодування збитків Постачальнику. Це суперечить ЦКУ: дострокове розірвання договору в односторонньому порядку без порушення з боку контрагента не звільняє ініціатора розірвання від обов'язку відшкодувати завдані збитки (ст. 22, 611 ЦКУ). Наведена норма фактично позбавляє Постачальника будь-якого захисту від довільних дій Замовника.
Вимога: виключити п. 12.4 або привести його у відповідність до норм ЦКУ з передбаченням обов'язку відшкодування підтверджених збитків Постачальника.
1.3. Незаконне зменшення обсягу закупівлі на розсуд Покупця (п. 1.5 Проєкту договору).
Пункт 1.5 встановлює право Покупця зменшити обсяги закупівлі «за рішенням Покупця» без жодних підстав. Відповідно до ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» істотні умови договору (обсяг закупівлі є такою умовою) можуть змінюватися лише у випадках, прямо передбачених законом, з обґрунтуванням необхідності та пропорційним коригуванням ціни. Формулювання «за рішенням Покупця» без конкретних підстав не відповідає зазначеним вимогам.
Вимога: викласти п. 1.5 із зазначенням конкретних підстав для зменшення обсягу, що відповідають ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».
1.4. Алогізм відкладальної обставини щодо банківської гарантії (п. 7.15 Проєкту договору).
Пункт 7.15, посилаючись на ч. 1 ст. 212 ЦКУ, встановлює, що права та обов'язки Сторін настають лише після надання Постачальником банківської гарантії. Разом із тим п. 12.1 визначає дату набрання чинності договором — момент підписання. Строки поставки (Специфікація 1 — 240 календарних днів) рахуються «з дати укладення договору». Виникає правовий парадокс: строки течуть, але зобов'язань ще немає, що унеможливлює коректне застосування договору і несправедливо обтяжує Постачальника.
Вимога: узгодити пп. 7.15 і 12.1, визначивши єдину дату набрання чинності договором і порядок рахування строків поставки.
II. ПОРУШЕННЯ ПРИНЦИПУ РІВНОСТІ СТОРІН ТА ДИСКРИМІНАЦІЯ УЧАСНИКІВ
2.1. Асиметричний валютний механізм зміни ціни (пп. 3.6–3.7 Проєкту договору).
Пункт 3.6 встановлює обов'язкове зниження ціни при падінні курсу гривні («повинна бути зменшена»). Водночас п. 3.7 передбачає, що при зростанні курсу ціна лише «може бути збільшена» — виключно за рішенням Покупця та лише до дня поставки. Таким чином, весь валютний ризик фактично перекладається на Постачальника: при падінні курсу він зобов'язаний знизити ціну, а при зростанні — не має гарантованого права на її підвищення. Це пряме порушення принципу рівності сторін (ст. 3, 627 ЦКУ).
Вимога: привести пп. 3.6 та 3.7 до симетричного формулювання: зміна ціни (як у бік зниження, так і підвищення) — обов'язкова при перевищенні курсом встановленого порогу відхилення.
2.2. Десятикратна різниця у розмірі пені для Покупця та Постачальника (п. 7.1 та п. 7.3.2 Проєкту договору).
Пункт 7.1 встановлює для Покупця пеню за прострочення оплати у розмірі 0,01% на день. Пункт 7.3.2 встановлює для Постачальника пеню за прострочення поставки у розмірі 0,1% на день (у 10 разів більше), а також додатковий штраф 7% при порушенні понад 30 днів. Така непропорційна різниця у відповідальності сторін не відповідає принципу рівності та справедливості (ст. 3 ЦКУ) і свідчить про навмисне поставлення Постачальника у невигідне становище.
Вимога: привести розміри пені для обох сторін до одного рівня або обґрунтувати різницю об'єктивними чинниками.
2.3. Позасудовий залік нарахованих Покупцем штрафів (п. 6.2.4 Проєкту договору).
Пункт 6.2.4 надає Покупцю право відстрочити оплату прийнятих товарів до моменту сплати Постачальником штрафів, які Покупець самостійно нарахував. Зарахування зустрічних вимог допускається лише щодо безспірних, однорідних та зустрічних вимог (ст. 601–602 ЦКУ). Самостійне нарахування штрафів однією стороною та одностороннє утримання оплати є фактичним позасудовим стягненням, що суперечить чинному законодавству.
Вимога: виключити із п. 6.2.4 право відстрочення оплати за рахунок спірних штрафних санкцій або обмежити його лише судово підтвердженими вимогами.
2.4. Безмежне утримання грошового забезпечення при наявності будь-якого «спору» (п. 7.22.2 Проєкту договору).
Пункт 7.22.2 визначає умовою повернення грошового забезпечення «відсутність спору між Сторонами». Оскільки поняття «спір» не конкретизовано, будь-яка претензія Покупця може тлумачитися як спір, що унеможливлює повернення грошових коштів Постачальника на невизначений строк. Це суперечить принципу правової визначеності та встановлює фактично безмежне право утримання чужих коштів.
Вимога: конкретизувати поняття «спір» (зокрема, лише судовий або арбітражний провадження за позовом Покупця) та встановити максимальний строк утримання забезпечення.
III. ВНУТРІШНІ СУПЕРЕЧНОСТІ ТА АЛОГІЗМИ
3.1. Помилкове посилання у формулі зміни ціни (п. 3.8 Проєкту договору).
У п. 3.8 змінна «С» (офіційний курс НБУ на дату зміни ціни) визначається із посиланням на «п. 3.4 або 3.5». Проте п. 3.4 регулює склад ціни договору, а не курс валюти. Коректне посилання мало б відсилати до п. 3.6 або 3.7. Помилкове посилання унеможливлює однозначне застосування формули.
Вимога: виправити посилання у п. 3.8 — замінити «п. 3.4 або 3.5» на «п. 3.6 або 3.7».
3.2. Некоректне посилання в п. 12.3 на неіснуючий п. 1.3.
Пункт 12.3 посилається на «гарантії, надані Постачальником відповідно до п. 1.3 Договору». Проте гарантії Постачальника містяться у п. 1.4, тоді як п. 1.3 регулює умови надання Послуг. Некоректне посилання унеможливлює застосування норми та може тлумачитися на шкоду Постачальника.
Вимога: замінити у п. 12.3 посилання «п. 1.3» на «п. 1.4».
3.3. Алогічна умова поставки у формі Додаткової угоди (Додаток 4 до Проєкту договору, п. 2).
Форма Додаткової угоди (Додаток 4) у п. 2 зобов'язує Постачальника передати Товар «не пізніше дати підписання цієї Додаткової угоди». Оскільки додаткова угода підписується для перерахунку ціни у день або після поставки, дана умова означає автоматичну фіксацію прострочення Постачальника щодо не поставленого на дату підписання Товару.
Вимога: виключити п. 2 із форми Додаткової угоди або замінити формулювання на «у строки, встановлені Специфікацією 1 до Договору».
IV. ТЕХНІЧНІ ПОМИЛКИ ТА ПРОГАЛИНИ
4.1.
Пункти 4.1.2.1, 4.2.2, 4.3.2 не мають батьківських пунктів 4.1.2, 4.2, 4.3 у структурі розділу 4. Порушена нумерація ускладнює застосування норм і може призводити до суперечок щодо ієрархії умов. Вимога: відновити коректну ієрархічну нумерацію у розділі 4.
4.2.
Пункт 15.11 містить незаповнені поля щодо кількості примірників договору. Незаповнені реквізити у проєкті тендерної документації не відповідають вимогам до якості документації. Вимога: заповнити відповідні поля або встановити чіткий порядок їх заповнення при підписанні.
4.3.
Специфікація 1 передбачає, що гарантійний строк «зазначається при підписанні договору та визначається Постачальником», тоді як Додаток 2 вже містить конкретний строк — «24 місяці з дня введення в експлуатацію, але не більше 36 місяців з дати поставки». При розбіжності заповнення виникне суперечність між двома частинами одного договору. Вимога: узгодити гарантійні строки між Специфікацією 1 та Додатком 2 або встановити чіткий пріоритет одного документа над іншим.
4.4.
Таблиця Додатку А містить порожні поля «______USD/EUR» для розрахунку штрафів Постачальника-нерезидента. Якщо поля залишаться незаповненими при підписанні, норма про відповідальність нерезидента буде фактично незастосовною. Вимога: заповнити відповідні поля у Додатку А або встановити формулу їх визначення.
V. ПРОХАННЯ
На підставі викладеного, керуючись ст. 23 Закону України «Про публічні закупівлі», яка надає учасникам право звертатися до замовника за роз'ясненнями щодо тендерної документації та вносити пропозиції щодо її змін, просимо Замовника:
1. Внести зміни до тендерної документації (Додаток 4 — Проєкт договору) шляхом усунення всіх зазначених у цьому зверненні невідповідностей та помилок — відповідно до конкретних вимог, наведених у розділах I–IV цього звернення.
2. Після публікації змін до тендерної документації продовжити строк подачі тендерних пропозицій щонайменше на 14 (чотирнадцять) календарних днів, що є необхідним для підготовки учасниками обґрунтованих пропозицій з урахуванням внесених змін, відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
3. Надати письмову відповідь на це звернення у строки, визначені Законом України «Про публічні закупівлі».
Звертаємо увагу, що у разі ненадання відповіді або ігнорування виявлених порушень ми залишаємо за собою право звернутися зі скаргою до Антимонопольного комітету України (органу оскарження) відповідно до ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі».
З повагою
Відповідь:
Доброго дня!
На Ваше звернення повідомляємо:
1) Щодо "незаконного одностороннього розірвання договору".
Стаття 651 ЦКУ передбачає, що "Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом". Відповідно, за умови погодження сторін, право на розірвання, прописане у договорі, не суперечить законам України. Вважаємо, що невиконання, або неналежне виконання є достатньою підставою для розірвання договору в односторонньому порядку, відповідно, внесення змін вважаємо недоцільним та таким, що суперечить інтересам Покупця.
2) Щодо розірвання договору в односторонньому порядку.
Та ж сама аргументація, що з пунктом 1. Також зазначимо, що стаття 622 ЦКУ містить такий припис "У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема ... припинення зобов'язання внаслідок односторонньої відмови від зобов'язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору". У підпункті 12.4 пункту 12 Додатку 4 - Проєкт договору зафіксовано, що "При цьому будь-які витрати (збитки) Постачальнику не відшкодовуються". Відповідно, зміни вважаємо недоцільними та такими, що суперечать інтересам Покупця.
3) Щодо банківської гарантії.
Відповідно до пункту 1.4 Додатку 6.2 - Вимоги до забезпечення виконання договору, "Забезпечення виконання договору надається переможцем процедури закупівлі не пізніше дати укладання договору". Ненадання забезпечення слугує підставою для відхилення переможця тендерної процедури. Відповідно, укладення договору без надання з боку постачальника забезпечення виконання договору є неможливим. Відповідно, зміни вважаємо недоцільними.
4) Щодо "Асиметричного валютного механізму зміни ціни"
Стаття 627 ЦКУ визначає, що "...сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу". Відповідно, зміни вважаємо недоцільними та такими, що суперечать інтересам Покупця.
5) Щодо санкцій.
Встановлення оперативно-господарських санкцій не суперечить вимогам чинного законодавства, є заходами оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання. Своєчасне та повне виконання зобов'язань зі сторони Постачальника є критичними для Покупця, а тому внесення змін вважаємо недоцільним та таким, що суперечить інтересам Покупця.
6) Щодо застосування штрафів, неустойки та інших штрафних санкцій.
Штрафи, неустойки та штрафні санкції нараховуються Покупцем тільки за умови невиконання або неналежного невиконання Постачальником умов договору, а їх розмір не суперечить чинному законодавству. Посилання автора звернення на ст. 601–602 ЦКУ у даному випадку не є коректним. Своєчасне та повне виконання зобов'язань зі сторони Постачальника є критично важливим для Покупця, а тому внесення змін вважаємо недоцільним та таким, що суперечить інтересам Покупця.
7) Щодо конкретизації спору.
Підпунктом 7.22.2 пункту 7.22 встановлено "Грошові кошти, отримані як забезпечення виконання зобов’язань за цим Договором, повертаються Покупцем за умов: ... відсутності спору між Сторонами з повернення забезпечення виконання зобов’язань за цим Договором". Відповідно, умова щодо спору застосовується у тому випадку, якщо існує спір щодо, конкретно, банківської гарантії, що надається Постачальником (наприклад, невиконання зобов'язань, відповідно до Договору, що унеможливлює повернення забезпечення). Визначення спору у даному пункті є достатньо вичерпним та зміни є недоцільними. Максимальний строк утримання забезпечення виконання договору визначається відповідно до пункту 7.21 Договору та напряму залежить від виконання Постачальником своїх зобов'язань.
8) Щодо некоректних посилань у пунктах 3.8, 12.3 Договору, .
Прийнято до уваги. У випадку необхідності внесення змін, такі зміни будуть внесені у Додаток 4 - Проєкт договору.
9) Щодо форми додаткової угоди.
Договір дозволяє поставку партіями з відповідною оплатою за поставлену партію Товару. Додаткова угода підписується саме на партію Товару з фіксацією оплати за конкретну партію Товару. Відповідно, це не встановлює автоматичне прострочення непоставленої партії Товару. Така партія може бути поставлена в межах встановлених строків для поставки та оплачена в межах поставленої партії, з відповідним перерахунком та укладенням додаткової угоди на конкретну партію.
10) Щодо батьківських пунктів.
В договорі не існує пунктів 4.1.2.1, 4.2.2, 4.3.2. Дані пункти йдуть з примітками (примітки 1 та 2 відповідно), які приводяться по тексту договору.
11) Щодо примірників договору в пункті 15.11.
Пункт щодо примірників залишається відкритим для редагування, для того, щоб при підписанні встановити кількість примірників, які підписуються при укладенні Договору.
12) Щодо гарантійного строку та Додатку А до Додатку 8.
Постачальник у гарантійному листі, який він надає як частину тендерної документації, може встановити більший гарантійний строк, ніж зафіксований у Додатку 2 (але не менший). Відповідно, заповнення даного гарантійного строку до моменту укладення Договору є недоцільним. Щодо додатку А - він заповнюється у відповідності до дати оголошення процедури закупівлі при підписанні Договору.
Питання щодо продовженн строку подачі тендерних пропозицій опрацьоване Замовником, в тендерну документацію будуть внесені відповідні зміни.
Дата відповіді:
05.06.2026 15:15