-
Спрощена закупівля
-
Однолотова
-
КЕП
30125100-2 Картриджі з тонером
Завершена
2 392 423.00
UAH з ПДВ
мін. крок: 0.5% або 11 962.12 UAH
мін. крок: 0.5% або 11 962.12 UAH
Період уточнення:
18.04.2025 15:06 - 24.04.2025 15:11
Відповідь надана
дискримінація
Номер:
4e5f8f6918864c84ac126ae5f7c58945
Дата опублікування:
21.04.2025 14:19
Опис:
Добрий день.
Під час аналізу Тендерної документації було виявлено ряд вимог, що суперечать положенням ст. 3 і 5 Закону України (далі – ЗУ) «Про публічні закупівлі» № 922-VIII» від 25.12.2015 року та спричиняють дискримінацію учасників процедури закупівлі.
На вимогу Замовника до Учасника щодо «Для захисту від поставки контрафактної продукції учасник повинен надати інформаційний лист (довільна форма із зазначенням номеру ID UA-…..тендеру в електронній системі закупівель), виданий Учаснику виробником обладнання, до якого закуповуються витратні матеріали, які є предметом закупівлі, або офіційним представництвом або офіційним представником (дистриб’ютором), яким підтверджується, що товар, який пропонує/реалізує учасник, виготовлений виробником обладнання, до якого закуповуються витратні матеріали та офіційно завезений на територію України, та сумісний з обладнанням для безпечного та ефективного використання без звільнення від гарантійних зобов’язань»
повідомляємо наступне:
Головним принципом підприємницької діяльності згідно П.1 Ст. 44.ГКУ є вільний вибір підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вільного вибору постачальників продукції, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом. Відповідно до п.2. Ст. 43 ГКУ та п. 2 ст. 3 Закону України № 698-XII «Про підприємництво» — Редакції від 11.02.2022 року, особливості здійснення окремих видів підприємництва встановлюються законодавчими актами. Для здійснення господарської діяльності за кодом КВЕД, що відповідає даній закупівлі 46.51 Оптова торгівля комп'ютерами, периферійним устаткуванням і програмним забезпеченням законодавством України не передбачена необхідність отримання дозволу, чи авторизаційного/інформаційного лист з будь якими підтвердженнями, чи на право постачання Товару у виробника цього товару, або його офіційного представника, або дистриб’ютора, та згідно статті 4. Закону України № 698-XII «Про підприємництво» — Редакції від 11.02.2022- торгівля даним предметом закупівлі не відноситься до переліку видів діяльності, щодо яких застосовуються обмеження у здійсненні підприємницької діяльності.
Окремо звертаємо увагу на рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель за № 4521 -р/пк-пз від 15.04.2019 (може бути перевірено на сторінці закупівлі UA-2019-03-14-000597-a за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-03-14-000597-a) та № 4534 -р/пк-пз від 15.04.2019 (може бути перевірено на сторінці закупівлі UA-2019-03-15-000266-c за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-03-15-000266-c), якими визнано дискримінаційними вимоги щодо надання листа від виробника запропонованого обладнання, який підтверджує повноваження учасника щодо розповсюдження товарів цього виробника, оскільки за висновком органу оскарження вказані вимоги є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, так як за таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають договірні тощо стосунки саме з виробником.
Також, предмет закупівлі за законодавством України, не є об’єктом спеціалізованого державного регулювання та відносно нього не встановлені будь-які обмеження щодо кола осіб, які мають права здійснювати їх продаж. Норми ГКУ, Закону України «Про підприємництво», Закону України «Про публічні закупівлі», ані норми інших Законів України, що регулюють господарську діяльність підприємницва не містять положення стосовно того, що оптова торгівля даним предметом закупівлі лише з наявністю листів від виробника товару, або його офіційного представника в країні, або дистриб’ютора.
Стаття 19. Конституції України проголошує: правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Пункт 11.ст 26 Закону України «Про публічні закупівлі», стверджує: документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб -підприємців, у складі тендерної пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником. 12 листопада 2019 року президент України Володимир Зеленський підписав закон №202-ІХ , про внесення змін до Митного кодексу України щодо захисту прав інтелектуальної власності при переміщенні товарів через митний кордон України, який має на меті наблизити митне законодавство України до стандартів та практики Європейського Союзу. Це є одним з обов’язків України в рамках Угоди про асоціацію з ЄС. За даним Законом в нашій країні законодавчо визнається міжнародний принцип вичерпання прав, якого де-факто дотримувалися і до введення даного закону, і який означає, що правом на реалізацію продуктів має будь-хто, хто офіційно придбав легальний товар. Цим Законом підтверджується можливість ввезення оригінальної продукції і товарів офіційної торгової марки на територію держави не лише самим виробником, або його офіційним дистриб'ютором, а будь ким, хто здійснює легальне ввезення товару в країну. У ст. 15 Закону України № 2210-III «Про захист економічної конкуренції», — Редакції від 31.03.2023 року зазначено: не передбачені законами України заборони та обмеження самостійності підприємств, у тому числі щодо придбання чи реалізації товарів, … …визначаються антиконкурентними узгодженими діями органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю, згідно п.3. ч. 2 Ст 6. антиконкурентними узгодженими діями суб’єктів господарювання, зокрема, визнаються узгоджені дії, які стосуються: розподілу ринків чи джерел постачання за колом продавців, що відповідно Ст 50. є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції.
Гарантія успішного виконання договору, у разі акцепту, забезпечується не листом від виробника, а умовами договору та Господарським кодексом України.
Відповідно ч. 4. ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до Учасників. Вказані документи від виробника є дискримінаційною та неправомірною вимогою і суперечить положенням ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015р. (зі змінами). Згідно загальних принципів господарювання за ст. 6 Господарського кодексу України та ст. 627 Цивільного кодексу України, суб’єкт господарювання вільний у виборі контрагентів за договорами для досягнення своїх господарських цілей та отримання прибутку. Встановлення вимоги щодо надання вищевказаних документів від виробника обмежує коло можливих учасників закупівлі лише тими, що мають безпосередні правовідносини із виробником продукції та дискримінує тих потенційних учасників, хто таких відносин на пряму із підприємствами не мають. Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Вимагаємо виключити зазначену дискримінаційну вимогу: Для захисту від поставки контрафактної продукції учасник повинен надати інформаційний лист (довільна форма із зазначенням номеру ID UA-…..тендеру в електронній системі закупівель), виданий Учаснику виробником обладнання, до якого закуповуються витратні матеріали, які є предметом закупівлі, або офіційним представництвом або офіційним представником (дистриб’ютором), яким підтверджується, що товар, який пропонує/реалізує учасник, виготовлений виробником обладнання, до якого закуповуються витратні матеріали та офіційно завезений на територію України, та сумісний з обладнанням для безпечного та ефективного використання без звільнення від гарантійних зобов’язань.
Відповідь:
Шановний Учаснику!
Дякуємо за Ваше звернення, разом з тим, повідомляємо Вам, що частиною 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон), а також Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Відповідно до Статті 5 Закону, принципи здійснення публічних закупівель та недискримінація учасників, під час здійснення закупівель замовники повинні дотримуватись таких принципів закупівлі як: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі, запобігання корупційним діям і зловживанням.
Також згідно Закону України «Про публічні закупівлі» (зі змінами) (далі – Закон) та постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» від 12.10.2022 № 1178 (зі змінами), а саме: «Тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити».
Закон України «Про публічні закупівлі» не обмежує права Замовника закупівлі встановлювати відносно предмету закупівлі вимоги, які Замовник вважає необхідними, в тому числі з точки зору ефективності застосування та/або досвіду використання тієї чи іншої продукції (товару) у своїй діяльності, а також особливостей організації тих процесів, в яких така продукція використовується.
Таким чином, Замовник є вільним у визначенні технічних, якісних характеристик предмета закупівлі, формує предмет закупівлі, виходячи з власних потреб у об’ємах товару, можливостях бюджетного фінансування та сфері застосування товару та жодним чином не зобов’язаний встановлювати вимоги до предмету закупівлі з урахуванням можливостей учасників, а навпаки, учасники процедури публічних закупівель зобов’язані надавати такі тендерні пропозиції, які будуть відповідати встановленим Замовником вимогам Практика надання Інформаційних листів чи інших документів, що підтверджують правовідносини учасника із виробником широко поширена як у приватних закупівлях, так і у публічних закупівлях, що розміщується у системі PROZORRO.
Надання «Інформаційного листа виробником обладнання, до якого закуповуються витратні матеріали, які є предметом закупівлі, або офіційним представництвом або офіційним представником (дистриб’ютором), яким підтверджується, що товар, який пропонує/реалізує учасник, виготовлений виробником обладнання, до якого закуповуються витратні матеріали та офіційно завезений на територію України, та сумісний з обладнанням для безпечного та ефективного використання без звільнення від гарантійних зобов’язань виробника є документальним підтвердженням щодо надання учасником гарантій поставки товару відповідно до вимог тендерної документації».
Зазначена вимога є дуже важливою для нас! Витратні матеріали закуповуються до парку обладнання, яке введено в експлуатацію, та має гарантійний термін від виробника. Надання листа від виробника обладнання або офіційним представництвом або офіційним представником (дистриб’ютором) яке підтверджує що запропоновані Учасником витратні матеріали сумісні з обладнанням, та мають можливість їх безпечного та ефективного використання без звільнення від зобов’язань по проведенню гарантійного обслуговування обладнання, та підтримку якості друку на високому рівні.
Зазначена вимога сформована з метою визначення найбільш надійного постачальника, який поставить якісний товар та забезпечить його подальше гарантійне обслуговування через мережу офіційних сервісних центрів, яке може бути лише за умови офіційного постачання товару на територію України. Тому вказана вимога Замовника не є дискримінаційною. Цим Замовник не порушує принципів здійснення закупівель, а саме: недискримінації учасників.
Стосовно посилання учасника на те, що встановлені Замовником в тендерній документації вимоги суперечать принципам публічних закупівель та підпадають під ознаки дискримінації суб’єктів господарювання, зазначаємо, що публічні закупівлі здійснюються за принципами, визначеними статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема такими як відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників, об'єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій.
Дотримання принципів закупівель забезпечується зокрема через вільний доступ до всієї інформації щодо публічних закупівель, яка підлягає оприлюдненню відповідно до Закону. Статтею 10 вказаного вище Закону зазначено, що доступ до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, є безоплатним та вільним. Інформація про закупівлю, визначена цим Законом, розміщується на веб-порталі Уповноваженого органу безоплатно через авторизовані електронні майданчики.
Тендерна документація – документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розроблялась та затверджувалась замовником та оприлюднювалась для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу за адресою www.prozorro.gov.ua та на авторизованих електронних майданчиках.
Крім того, вимоги тендерної документації про надання Інформаційних листів, також були предметом розгляду АМКУ в інших закупівлях, та за результатами розгляду було відмовлено у задоволенні скарг учасників на такі вимоги тендерної документації, наприклад - рішеннями постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України № 11423-р/пк-пз від 10.06.2020, ідентифікатор закупівлі UA-2020-05-15-003206-c, а також у рішенні №11542-р/пк-пз від 11.06.2020, ідентифікатор закупівлі - UA-2020-04-09-000494-c.
Інформаційний лист виробника (офіційного представництва) свідчить лише про офіційність постачання товару через офіційних постачальників (дистриб’юторів) на територію України. Замовник має бути впевненим, що запропоноване учасниками обладнання буде відповідати всім вимогам законодавства, оскільки не можна допустити ситуацію коли працівники будуть використовувати неякісну, контрафактну або іншим чином невідповідну до законодавства України продукцію.
Звертаємо Вашу увагу, що дана вимога є альтернативною, що виключає її дискримінаційний характер, оскільки встановлює можливість отримання Інформаційного листа не лише від виробника, а й від офіційного представництва або офіційного представника (дистриб’ютора).
Окрім того, зазначаємо, що за умови законності правовідносин між учасником та виробником або офіційним представником виробника, отримання вищевказаного Інформаційного листа не є проблематичним.
Зважаючи на зазначене, ніяких дій по дискримінації учасників немає, встановлені у тендерній документації вимоги не можна вважати дискримінаційними та такими, що значно обмежують коло потенційних учасників, які могли б взяти участь у процедурі закупівлі.
Відповідно до вищевикладеної інформації, немає жодних підстав вважати, що Замовником здійснюються дискримінаційні чи інші неправомірні дії.
Дата відповіді:
22.04.2025 13:22
Відповідь надана
дискримінаційні обмеження
Номер:
a47097e0d53f48d6837732b204716897
Дата опублікування:
19.04.2025 14:32
Опис:
Шановний Замовнику!
Просимо прибрати дискримінаційні обмеження в торгах.
Чинним законодавством України, яке регулює порядок проведення публічних закупівель встановлений вичерпний перелік способів забезпечення виконання договору про закупівлю (банківська, страхова гарантія та гарантія фінансових установ), до яких лист/інший документ не належить. До того ж на сьогодні не передбачено жодних обмежень щодо вільного обігу предмету закупівлі та обов’язку компанії-виробника товару (або його офіційного дистриб’ютора) при кожному продажу товару видавати лист або будь який інший документ, що інформує про гарантії і якість товару. Крім того, виробники (офіційні дистриб’ютори), не практикують видачу декількох таких документів, оскільки в них надається гарантія якості товару, що продається. Наявність листа/іншого документу від виробника або офіційного дистриб’ютора щодо гарантії, офіційного походження, виготовлення та якості товару не зобов’язує постачальника передавати у власність товар саме того виробника, який видав відповідний документ, а отже не може вберегти від закупівлі фальсифікатів, а звідси слідує, що вимога таких документів, є безпідставною, так як не має жодної юридичної сили у відносинах між замовником та постачальником. Крім того, більш дієвим способом попередження постачання фальсифікатів є вимога надання у складі пропозиції видаткових та податкових накладних з кодом товару по УКТ ЗЕД, адже за допомогою зазначеного коду можна визначити митні економічні операції, що проводилися щодо товару, прослідкувати походження товару та порядок здійснення поставки. Діюче законодавство України передбачає здійснення підприємницької діяльності з підтриманням економічної конкуренції, а саме – змаганням між суб’єктами господарювання з метою здобуття переваг над іншими суб’єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб’єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, та окремий суб’єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку. Вимога ж надати будь які авторизаційні/інформаційні листи - «копії документів, які підтверджують стосунки із виробником» ставить учасників торгів у залежність від взаємовідносин з виробником чи офіційним дистриб’ютором, тобто є дискримінацією. Відсутність таких листів ніяким чином не впливає й на якісні, та функціональні характеристики товару, який на законних підставах перебуває у особи, що пропонуватиме його на торгах. Отже, вимога подачі разом з тендерною пропозицією «інформаційний лист (довільна форма із зазначенням номеру ID UA-…..тендеру в електронній системі закупівель), виданий Учаснику виробником обладнання, до якого закуповуються витратні матеріали, які є предметом закупівлі, або офіційним представництвом або офіційним представником (дистриб’ютором), яким підтверджується, що товар, який пропонує/реалізує учасник, виготовлений виробником обладнання, до якого закуповуються витратні матеріали та офіційно завезений на територію України, та сумісний з обладнанням для безпечного та ефективного використання без звільнення від гарантійних зобов’язань» є способом зменшення кола учасників, які відповідали б кваліфікаційним критеріям та мали б змогу взяти участь у торгах, що є проявом дискримінації та обмеженням конкуренції. Також зауважим, що Замовник, щоб захистити себе від закупівлі неоригінальних та неякісних картриджів, надав вимогу «Гарантія на товар, який пропонує Учасник має складати не менше 12 місяців з дати поставки товару. Замовник залишає за собою право на вибіркову перевірку товару у вповноважених сервісних центрах виробника товару. У разі виявлення невідповідності товару вимогам Замовника, весь товар повертається учаснику без відшкодування збитків, які поніс Учасник.», тому вважаємо, що Замовника в даному випадку захищено від покупки неоригінальних та неякісних витратних матеріалів, а вимога про надання «інформаційного листа від виробника обладнання», є дискримінаційною. Отже просимо Вас внести зміни в ОГОЛОШЕННЯ про проведення спрощеної закупівлі та видалити вимогу, надати «Для захисту від поставки контрафактної продукції учасник повинен надати інформаційний лист (довільна форма із зазначенням номеру ID UA-…..тендеру в електронній системі закупівель), виданий Учаснику виробником обладнання, до якого закуповуються витратні матеріали, які є предметом закупівлі, або офіційним представництвом або офіційним представником (дистриб’ютором), яким підтверджується, що товар, який пропонує/реалізує учасник, виготовлений виробником обладнання, до якого закуповуються витратні матеріали та офіційно завезений на територію України, та сумісний з обладнанням для безпечного та ефективного використання без звільнення від гарантійних зобов’язань.», яка ні яким чином не впливає на якісні, та функціональні характеристики товару, та наявність партнерського статусу не гарантує постачання якісних оригінальних витратних матеріалів, а суттєво зменшую коло учасників, тобто є дискримінаційною вимогою.
Також зазначимо, що у минулих торгах Замовник декілька разів прописував дискримінаційні вимоги у закупівлі витратних матеріалів, та на вимоги Учасників ці вимоги видаляв, як дискримінаційні, що привело до суттєвого зменшення бюджету закупівлі та економії біджетних коштів, які зараз так потрібні для боротьби з ворогом.
В системі Dozorro та в інших джерелах немає інформації про постачання в даних закупівлях неякісного продукту, або підробки – усі тендера закрились, та були виконані, додаткових угод по розриву договорів, чи претензій до постачальників не опубліковано. Таким чином по факту маємо підтвердження інформації, що листи виробника не впливають ні на що, окрім зменшення кола постачальників.
Приклад 24 рік (лист прибрали – економія госбюджету 117 тис грн!!!):
https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-04-24-015618-a
Приклад 23 року, там де не було листів з самого початку (чесна боротьба учасників, економія госбюджету - 150тис грн!!!):
https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-10-26-009877-a
Якщо дискримінаційні вимоги не будуть прибрані, ми будемо змушені подати скаргу в АМКУ, та Прокуратуру.
Відповідь:
Шановний Учаснику!
Дякуємо за Ваше звернення, разом з тим, повідомляємо Вам, що частиною 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон), а також Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Відповідно до Статті 5 Закону, принципи здійснення публічних закупівель та недискримінація учасників, під час здійснення закупівель замовники повинні дотримуватись таких принципів закупівлі як: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі, запобігання корупційним діям і зловживанням.
Практика надання Інформаційних листів чи інших документів, що підтверджують правовідносини учасника із виробником широко поширена як у приватних закупівлях, так і у публічних закупівлях, що розміщується у системі PROZORRO. Інформаційний лист від виробника або офіційного представництва виробника є документальним підтвердженням щодо надання учасником гарантій поставки товару відповідно до вимог тендерної документації. Зазначена вимога сформована з метою визначення найбільш надійного постачальника, який поставить якісний товар та забезпечить його подальше гарантійне обслуговування через мережу офіційних сервісних центрів, яке може бути лише за умови офіційного постачання товару на територію України. Цим Замовник не порушує принципів здійснення закупівель, а саме: недискримінації учасників.
Крім того, вимоги тендерної документації про надання Інформаційних листів, також були предметом розгляду АМКУ в інших закупівлях, та за результатами розгляду було відмовлено у задоволенні скарг учасників на такі вимоги тендерної документації, наприклад - рішеннями постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України № 11423-р/пк-пз від 10.06.2020, ідентифікатор закупівлі UA-2020-05-15-003206-c, а також у рішенні №11542-р/пк-пз від 11.06.2020, ідентифікатор закупівлі - UA-2020-04-09-000494-c.
Інформаційний лист виробника (офіційного представництва) свідчить лише про офіційність товару та те, що він пройшов належне митне оформлення, має дійсно ті характеристики, які зазначає учасник на товар, що пропонується. Замовник має бути впевненим, що запропоноване учасниками обладнання буде відповідати всім вимогам законодавства, оскільки не можна допустити ситуацію коли працівники будуть використовувати неякісну, контрафактну або іншим чином невідповідну до законодавства України продукцію.
Звертаємо Вашу увагу, що дана вимога є альтернативною, що виключає її дискримінаційний характер, оскільки встановлює можливість отримання Інформаційного листа не лише від виробника, а й від офіційного представника виробника. Окрім того, зазначаємо, що за умови законності правовідносин між учасником та виробником або офіційним представником виробника, отримання вищевказаного Інформаційного листа не є проблематичним.
Зважаючи на викладене вище, вимоги тендерної документації не містять дискримінаційних вимог та у замовника відсутні правові підстави для внесення змін до документації.
Дата відповіді:
21.04.2025 09:07