Номер:
0ad74e3825794784b0ab7480ad1a328f
Пов'язаний елемент:
Закупівля
Дата опублікування:
10.04.2025 11:33
Опис:
В документації є вимога
-Довідка про наявність сервісного центру ( в довільній формі) або представництва чи іншої структурної одиниці у м. Житомир, яка забезпечить гарантійну підтримку обладнання протягом визначеного гарантійного терміну (з адресою і контактним телефоном)” та договір з даним сервісним центром або якщо власний сервісний центр, учасник надає витяг з реєстру речових прав на нерухоме майно або інший документ, який підтверджує право власності.
У відповідності до закону ст.5
Закупівлі здійснюються за такими принципами:
1) добросовісна конкуренція серед учасників;
2) максимальна економія, ефективність та пропорційність;
3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
6) запобігання корупційним діям і зловживанням.
Дана вимога порушує ці принципи і є дискримінаційною за місцем розташування до нашої компанії і більшості компаній можливих учасникуів з України, які знаходяться в інших містах і порушує закон. Більшість компаній виробниців серверів в Україні не має сервісного центру або представництва чи іншої структурної одиниці саме у м. Житомир.
Прохання не порушувати закон і викласти дану вимогу у вигляді
-Довідка про наявність сервісного центру ( в довільній формі) або представництва чи іншої структурної одиниці, яка забезпечить гарантійну підтримку обладнання протягом визначеного гарантійного терміну (з адресою і контактним телефоном)” та договір з даним сервісним центром або якщо власний сервісний центр, учасник надає витяг з реєстру речових прав на нерухоме майно або інший документ, який підтверджує право власності.
Інакше ми будемо вимушені оскаржити дане порушення в АМКУ.
Відповідь:
Шановний Учасник! Розглянувши зміст вашої вимоги, повідомляємо наступне: що тендерною документацією та проектом договору передбачено гарантійний ремонт товару. Крім того, встановлено вимогу про термін безкоштовного гарантійного обслуговування – не менше 36 місяців. Зобов’язання щодо виконання такого гарантійного обслуговування покладається на учасника-переможця, з яким буде укладено відповідний договір. Звертаємо увагу, що відповідно до ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов’язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Відповідно до ч. 1 ст. 510 Цивільного кодексу України, сторонами у зобов'язанні є боржник і кредитор. Відповідно до ст. 511 Цивільного кодексу України, зобов'язання не створює обов'язку для третьої особи. У випадках, встановлених договором, зобов'язання може породжувати для третьої особи права щодо боржника та (або) кредитора. Таким чином, законодавством не передбачено можливості укладення договору між замовником та учасником-переможцем, який створить обов’язок для третьої особи (сервісних центрів – контрагентів учасника-переможця). Такий договір суперечив би засадам цивільного законодавства та вважався б нікчемним. Відповідно, якщо такий сервісний центр відмовиться надавати гарантійне обслуговування чи надаватиме його неякісно, замовник буде позбавлений правових підстав для звернення до такого сервісного центру з позовом – тобто буде позбавлений можливості захистити свої права в судовому порядку. В той же час, положеннями Закону України «Про публічні закупівлі» не передбачено можливості укладення тристороннього чи багатостороннього договору, сторонами якого, крім замовника та учасника-переможця були б треті особи. Наявність сервісного центру або представництва чи іншої структурної одиниці у м. Житомир власного або орендованого не означає, що гарантійний ремонт може бути виконано лише власними силами такого центру. Таке не випливає й з інших положень тендерної документації. Нормальною практикою вважається залучення сервісними центрами субпідрядних організацій. Одночасно з тим, сторона-покупець звертається саме до сервісного центру продавця, який і несе відповідальність у випадку неналежного виконання послуг з гарантійного обслуговування та ремонту відповідно до положень договору. Отже, з вищевказаного вбачається, що замовник за наслідками процедури закупівлі, проведеної відповідно до положень Закону України «Про публічні закупівлі», не може укласти договір, який створить обов’язки для третіх осіб (контрагентів учасника-переможця). Укладення такого договору суперечитиме засадам цивільного законодавства, а сам договір буде нікчемним. У зв’язку з цим замовник не матиме права вимоги до сервісного центру, який не належить учаснику-переможцю. Тендерною документацією не створено перешкод для залучення учасником-переможцем субпідрядних організацій для фактичного здійснення гарантійного ремонту, щодо якого замовник звернувся до сервісного центру учасника-переможця. Відсутність власного сервісного центру на території Житомира обумовить потребу в надмірних витратах замовника для звернення до сервісного центру, що суперечитиме принципу максимальної економії та ефективності, закріпленому в ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі». У зв’язку з цим, вимога учасника про усунення зі змісту тендерної документації положення про необхідність наявність сервісного центру або представництва чи іншої структурної одиниці у м. Житомир власного або орендованого не може бути задоволена. Принагідно звертаємо увагу, що будь-яка умова чи вимога тендерної документації так чи інакше звужує коло потенційних постачальників (учасників). Саме з метою здійснення ефективних та економних закупівель та відбору належних учасників Закон України «Про публічні закупівлі» і передбачає можливість застосування таких умов та вимог. Дискримінація – це нерівний підхід до рівних учасників. В чому саме полягає дискримінація учасника, що подав вимогу, на його думку, зі змісту такої вимоги встановити неможливо. В той же час, очевидним є факт, що учасник, що подав вимогу, імовірно не відповідає вимогам тендерної документації, та маніпулюючи механізмами, передбаченими Законом України «Про публічні закупівлі» для захисту прав, що дійсно були порушені, намагається домогтись внесення змін до тендерної документації, що були б зручними для нього особисто. При цьому, принципи здійснення закупівель, учасником ігноруються, як і ігнорується той факт, що задоволення його вимоги зробить цю закупівлю неекономною та неефективною, а укладений за результатами закупівлі договір – нікчемним. Додатково звертаємо Вашу увагу, що умовами Додатку 3 та 1 передбачено, що постачальник повинен мати сервісний центр або представництво чи іншу структурну одиниці у м. Житомир власного або орендоване, який має виконувати сервісне обслуговування Товару - надати довідку в довільній формі з контактною інформацією про місцезнаходження сервісного центру. Якщо сервісне обслуговування буде здійснюватися третіми особами – Сервісними центрами партнерів виробника та/або Учасника – в складі пропозиції повинні бути надані копії договорів з партнерами, які здійснюватимуть сервісне обслуговування Товару та будуть забезпечувати відновлення його працездатності під час гарантійного періоду. Вами не наведено жодної причини з якої Ви, як учасник, не маєте змоги укласти договір на обслуговування даної техніки з будь-яким з багатьох сервісних центрів, присутніх у м. Житомирі. Також, на Ваші необґрунтовані звинувачування повідомляємо, що в інформації про предмет закупівлі та в інших критеріях, викладених у оголошенні про проведення закупівлі, взагалі відсутні вимоги або умови, які б могли вказувати на наявність зловживання монопольним становищем на ринку, неправомірне обмеження конкуренції та недобросовісну конкуренцію. Замовник ніяким чином не обмежує конкуренцію. Замовник лише намагається захистити свої інтереси від недобросовісних учасників у разі постачання ними неякісного товару. Замовник вважає, що викладені в оголошенні умови можуть бути виконані будь-яким учасником, який знаходиться на території України та за її межами. Тому, для учасників, які територіально не знаходяться у м. Житомирі, відповідно до додатку 3 та 1 і було включено умову щодо можливості виконання ними гарантійних зобов’язань за допомогою будь-якої третьої сторони, та документального підтвердження таким учасником можливості гарантійного ремонту товару у стислі строки у м.Житомирі, відповідно до договірних обов’язків. Таким чином, вимоги, зазначені в закупівлі, жодним чином не дискримінують потенційних учасників. Якщо Ви учасник з іншого регіону, ми не зобов’язуємо Вас проводити гарантійне обслуговування на території власного сервісного центру у Житомирі. Ви можете залучати до такого обслуговування партнера – сервісний центр на території Житомира. Для того, щоб переконатися, що таке обслуговування буде відбуватися офіційно у сервісному центрі – ми й просимо надати копію договору з партнерським сервісним центром, що свідчитиме про Вашу з ним співпрацю. Які дискримінаційні вимоги Ви вбачаєте у легальних документованих партнерських відносинах? Безперечно, що гарантійне обслуговування можуть проводити лише авторизовані сервісні центри. Всі взаємовідносини з авторизованим сервісним центром, доставка обладнання до/з сервісного центру, реагування на гарантійні випадки покладаються на постачальника. Таким чином ми вимагаємо від постачальника наявність власного або на договірних відносинах сервісного центру в м.Житомир, для здійснення взаємовідносин між офіційним сервісним центрам та замовником. Вимоги, як саме буде відбуватись взаємодія власного сервісного центру Учасника, або партнерського з авторизованими сервісними центрами нами не обумовлюється в Оголошені. Вимога щодо наявності сервісного центру прописана таким чином, щоб не дискримінувати потенційних учасників. З огляду на вищенаведене, Ваша вимога не підлягає до задоволення.
Дата відповіді:
11.04.2025 14:57