Номер:
4cf72d783a06496aae03f3511c8ca217
Пов'язаний елемент:
Закупівля
Дата опублікування:
25.02.2025 21:16
Опис:
На підставі ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» та з метою забезпечення добросовісної конкуренції, рівних умов для всіх учасників і недискримінації, звертаємо вашу увагу на наявність у тендерній документації вимог, що суттєво обмежують конкуренцію та штучно звужують коло потенційних постачальників.
Ознаки дискримінаційних вимог
Зокрема, у тендерній документації містяться такі умови:
Обов’язковий номенклатурний номер НАТО (NSN-code), підтверджений листом виробника.
Наявність авторизаційного листа від виробника або його представника в Україні.
Обов’язкове посвідчення Державної служби експортного контролю України.
Ці вимоги є такими, що обмежують участь українських компаній, які не є офіційними імпортерами, та суперечать принципам недискримінації (ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі»), оскільки:
Вимога щодо NSN-коду є непропорційною, оскільки цей код присвоюється не всім товарам, навіть якщо вони мають аналогічні характеристики та відповідають технічним вимогам. Це може штучно обмежити доступ до закупівлі учасників, які пропонують якісну продукцію без зазначеного номера.
Обов’язковий авторизаційний лист надає перевагу лише офіційним дистриб’юторам, які безпосередньо співпрацюють із виробниками, та унеможливлює участь постачальників, які можуть здійснювати закупівлі через відкриті ринки, комерційні склади або офіційні торговельні платформи.
Багато товарів військового призначення реалізуються через міжнародних брокерів, торговельні майданчики або складські запаси, і виробники не завжди надають листи авторизації кожному можливому постачальнику.
Виробники часто надають авторизацію лише кільком ексклюзивним партнерам, що автоматично виключає можливість участі більшості українських компаній у тендері.
Вимога надати Посвідчення Держекспортконтролю створює додатковий бар’єр для постачальників, які не є суб’єктами міжнародних передач товарів, хоча вони можуть здійснювати постачання на законних підставах через внутрішній ринок України.
Фактично це унеможливлює подачу альтернативних пропозицій, оскільки виробники не зобов’язані видавати такі документи стороннім компаніям.
Це може призвести до монополізації закупівлі під одного конкретного постачальника, а саме ТОВ "ОПТИКОЕЛЕКТРОН УКРАЇНА" (ЄДРПОУ 45337921).
Це дозволяє завищувати ціни та уникати реальної конкуренції.
Обмеження кількості учасників → зменшення конкуренції → можливість завищувати ціни без ризику програшу.
Перемога «своєї» компанії → вона виставляє завищену ціну, а замовник безперешкодно укладає договір.
Відсутність конкуренції → державний бюджет витрачає більше коштів, ніж потрібно.
Відкати та домовленості → компанія-переможець «дякує» посадовим особам у вигляді хабаря або відкату.
____________________Що потрібно зробити для боротьби з корупцією у закупівлях?_____________________________
Прибрати дискримінаційні вимоги, які унеможливлюють участь більшості компаній.
Забезпечити рівні умови для всіх учасників, дозволяючи подавати еквіваленти та альтернативні пропозиції.
Вимагаємо:
Вилучити дискримінаційну вимогу щодо NSN-коду, оскільки вона не є обов’язковою для виконання предмета закупівлі.
Скасувати вимогу про авторизаційний лист, оскільки вона необґрунтовано обмежує доступ постачальників, які не є офіційними дистриб’юторами або імпортерами.
Прибрати обов’язковість посвідчення Держекспортконтролю, якщо предмет закупівлі не входить до переліку товарів, що підлягають експортному контролю.
Змінити вимогу щодо еквівалентів, дозволивши учасникам підтверджувати відповідність товару його технічним характеристикам без обов’язкової наявності документів від виробника.
Відповідно до ч. 1 ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі», замовник зобов’язаний усунути дискримінаційні умови або надати вмотивовану відповідь у строк, встановлений законодавством.
У разі відмови залишаємо за собою право звернутися до Антимонопольного комітету України для оскарження неправомірних умов закупівлі.
Відповідь:
Доброго дня, Шановний Учаснику!
Відповідно до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178 зі змінами та доповненнями (далі – Особливості) фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за три дні до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру. Усі звернення за роз’ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох днів з дати їх оприлюднення надати роз’яснення на звернення шляхом оприлюднення його в електронній системі закупівель.
Відповідно до пункту 31 статті 1 Закону тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель. Відомості, які мають зазначатися замовником у тендерній документації установлені статтею 22 Закону.
Разом з тим тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити (частина третя статті 22 Закону).
При цьому згідно з частиною четвертою статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Крім того, вимоги тендерної документації та перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність таким вимогам визначається замовником самостійно, виходячи зі специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель та з дотриманням законодавства в цілому.
Відповідно до ч. 1 ст. 23 Закону технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики.
Крім того, відповідно до ч. 3 ст. 23 Закону технічні специфікації можуть бути у формі переліку експлуатаційних або функціональних вимог, у тому числі екологічних характеристик, за умови, що такі вимоги є достатньо точними, щоб предмет закупівлі однозначно розумівся замовником і учасниками.
У разі якщо вичерпний опис характеристик скласти неможливо, технічні специфікації можуть містити посилання на стандартні характеристики, технічні регламенти та умови, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами. До кожного посилання повинен додаватися вираз "або еквівалент".
Згідно чинного законодавства України Замовником самостійно було розроблено тендерну документацію під свої потреби.
Відповідно до частини 4 статті 23 Закону технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".
Тендерна документація Замовника, в тому числі технічні вимоги до предмета закупівлі, складена таким чином, щоб у потенційних учасників було чітке розуміння потреб Замовника, та при цьому тендерною документацією Замовника передбачена можливість учасників подати пропозиції на еквівалент.
Виходячи в вищенаведеного повідомляємо, що Законом не заборонено, а чітко передбачена можливість встановлювати такі технічні вимоги, щоб предмет закупівлі чітко розумівся Учасниками, щоб потенційні Учасники могли конкретно розуміти потребу Замовника.
У відповідь на ваше звернення повідомляємо наступне:
1) Даний товар призначений для використання безпосередньо Збройними Силами України
та іншими військовими формуваннями, на їх запит з подальшою передачею таких товарів на облік запитувача.
Відповідно до вищенаведеного, відповідно до Порядку кодифікації предметів постачання, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 18.12.2017 № 673, в тендерній документації встановлена вимога до обладнання щодо кодифікації НАТО.
Водночас повідомляємо, номенклатурний номер НАТО присвоюється обладнанню, яке відповідає високому стандарту якості, ефективності та безпеки, і свідчить, що таке обладнання постачається безпосередньо Збройним Силам України для виконання ними завдань з оборони держави.
2) Авторизаційний лист від виробника або офіційного представництва виробника — це
документ виданий виробником або його офіційним представництвом в Україні, який засвідчує наявність юридично оформлених правовідносин між зазначеними вище особами та постачальником.
Авторизаційний лист від виробника або офіційного представництва виробника є документальним підтвердженням щодо надання учасником гарантій поставки товару відповідно до вимог тендерної документації. Зазначена вимога сформована з метою визначення найбільш надійного постачальника, який поставить якісний товар та забезпечить його подальше гарантійне обслуговування через мережу офіційних сервісних центрів, яке може бути лише за умови офіційного постачання товару на територію України. Цим Замовник не порушує принципів здійснення закупівель, а саме: недискримінації учасників.
Авторизаційний лист виробника (офіційного представництва) свідчить лише про офіційність товару та те, що він пройшов належне митне оформлення, має дійсно ті характеристики, які зазначає учасник на товар, що пропонується. Замовник має бути впевненим, що запропоноване учасниками обладнання буде відповідати всім вимогам законодавства, оскільки не можна допустити ситуацію коли працівники будуть використовувати неякісну, контрафактну або іншим чином невідповідну до законодавства України продукцію. Звертаємо Вашу увагу, що дана вимога є альтернативною, що виключає її дискримінаційний характер, оскільки встановлює можливість отримання авторизаційного листа не лише від виробника, а й від офіційного представника виробника.
Окрім того, зазначаємо, що за умови законності правовідносин між учасником та виробником або офіційним представником виробника, отримання вищевказаного авторизаційного листа не є проблематичним. Виробник, надаючи такого листа авторизації/гарантійного листа, буде ознайомлений з умовами та термінами поставки товару, який він виробляє та офіційно ввозить обладнання на територію України. Офіційні виробники якісних товарів, як вітчизняних так і іноземні, зацікавлені у продажі своїх товарів через надійних партнерів, в укладанні з ними відповідних договорів та наданні гарантії щодо належного виконання своїх зобов’язань у майбутньому, тому виробники чи їхні офіційні представники (дистриб’ютори) на практиці не застосовують жодних обмежень щодо видачі авторизаційних листів особам, які бажають реалізувати їх продукцію, а надання листів авторизації (гарантійних) від виробників чи дистриб’ютерів є звичною та поширеною практикою.
Окрім того, звертаємо увагу, що умовами тендерної документації передбачена можливість надання еквіваленту, а технічні вимоги до предмета закупівлі прописані таким чином, що у потенційних учасників є можливість пропонувати товар декількох торгових марок, тому ми не зовсім розуміємо чим саме обмежили конкуренцію, прописавши подібну вимогу.
3) Звертаємо вашу увагу Шановний Учаснику, що нас цікавить саме якісний, а не
контрафактний товар, який буде офіційно завезений на територію України. Враховуючи те що ми, як Замовник, являємось бюджетною організацією, і всі закупівлі, в тому числі і постачальники, які беруть участь у цих закупівлях, ретельно перевіряються контролюючими органами щодо офіційності ввезення на території України товару, що є предметом закупівлі, нами встановлені відповідні вимоги. Це у ваших інтересах, Шановний Учаснику мати всі необхідні документи, що підтвердять можливість здійснення міжнародних перед товарів, які є предметом закупівлі.
З огляду на викладене повідомляємо, що Замовник самостійно визначає необхідні технічні характеристики предмета закупівлі виходячи зі специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель та з дотриманням законодавства. Відповідно тендерна документація Замовника не містить дискримінаційних вимог.
Враховуючи вищезазначене, замовник не може задовольнити Вашу вимогу.
Дата відповіді:
27.02.2025 10:34