Номер:
b5315d8f49194994875a7a05518ce093
Пов'язаний елемент:
Закупівля
Дата опублікування:
02.09.2024 19:02
Опис:
У зв’язку з наміром співпрацювати з Вашою Компанією, звертаємося до Вас із наступним.
Пункт 4.9 проєкту Договору, опублікованого Замовником у складі тендерної документації, передбачає прив’язку факту реєстрації податкової накладної Виконавцем до виконання Замовником свого зобов’язання щодо оплати наданих Послуг, а саме:
«4.9. Якщо Виконавець не зареєстрував, несвоєчасно зареєстрував або зареєстрував з помилками податкову(і) накладну(і), незалежно від причин такої не реєстрації, несвоєчасної реєстрації чи реєстрації податкової(их) накладної(их) з помилками, строк оплати за отримані Замовником послуги починає свій перебіг з дня реєстрації Виконавцем податкової(их) накладної(их) в системі електронного адміністрування податку на додану вартість, реєстрації коректної податкової(их) накладної(их). В такому випадку, Замовник має право притримати оплату/и Виконавцю до дати фактичної реєстрації податкової(их) накладної(их) в системі електронного адміністрування податку на додану вартість, реєстрації коректної податкової(их) накладної(их). При цьому, Замовник не несе відповідальності за порушення строків здійснення оплати.».
Окрім цього, п. 7.12 проєкту Договору передбачає штрафні санкції для Виконавця, а саме:
«7.12. Якщо Виконавець не зареєстрував, несвоєчасно зареєстрував або зареєстрував з помилками податкову(і) накладну(і), чи розрахунок/і коригування в системі електронного адміністрування податку на додану вартість чи вчинив інші дії/бездіяльність, Виконавець зобов’язаний сплатити Замовнику штраф у розмірі 20% від суми операції/й по якій не зареєстровано, несвоєчасно зареєстровано або зареєстровано з помилками податкову/і накладну/і (для резидентів) чи розрахунок/і корегування.
Застосування до Виконавця зазначеного штрафу не залежить від того, чи пов’язані вказані порушення (не реєстрація, несвоєчасна реєстрація, реєстрація з помилками) з зупиненням реєстрації такої/их податкової/их накладної/их чи розрахунку/ів корегування.».
Зазначені вище пункти у таких редакціях наша Компанія не може прийняти, і просить видалити їх з проєкту Договору у зв’язку з таким.
Відповідно до п. 6 ч.1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю — господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.
Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону та абз. 1 п. 17 «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених Постановою КМУ від «12» жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості) договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин 2 - 5, 7 - 9 статті 41 Закону, та Особливостей.
Відповідно до ч. 2 ст. 4 ГК України, особливості регулювання майнових відносин суб'єктів господарювання визначаються цим Кодексом. Абз. 2 ч. 1 ст. 175 ГК України встановлено, що майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Так, ст. 1 ЦК України визначено, що цивільним законодавством регулюються особисті немайнові та майнові відносини (цивільні відносини), засновані на юридичній рівності, вільному волевиявленні, майновій самостійності їх учасників. До майнових відносин, заснованих на адміністративному або іншому владному підпорядкуванні однієї сторони другій стороні, а також до податкових, бюджетних відносин цивільне законодавство не застосовується, якщо інше не встановлено законом.
Отже, до податкових відносин цивільне законодавство не застосовується, якщо інше не встановлено законом.
Згідно ч. 1 ст. 173 ГК України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Окрім цього, відповідно до ч. 1 ст. 175 ГК України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.
Проте, зобов’язання, які покладатимуться на нашу Компанію згідно з пп. 4.9 та 7.12 проєкту Договору (у разі визнання нашої Компанії переможцем тендеру та укладанням Договору в редакції, запропонованій замовником), передбачають дії не господарського чи управлінсько-господарського характеру (в розумінні ГК України, в тому числі ч. 1 ст. 3 ГК України, де зазначено, що під господарською діяльністю розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність).
Натомість, згідно з п. 109.1 ст. 109 ПК України податковим правопорушенням є протиправне, винне (у випадках, прямо передбачених цим Кодексом) діяння (дія чи бездіяльність) платника податку (в тому числі осіб, прирівняних до нього), контролюючих органів та/або їх посадових (службових) осіб, інших суб’єктів у випадках, прямо передбачених цим Кодексом.
Пунктом 201.10 статті 201 ПК України встановлено, що при здійсненні операцій з постачання товарів/послуг платник податку - продавець товарів/послуг зобов`язаний в установлені терміни скласти податкову накладну, зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних та надати покупцю за його вимогою. Податкова накладна, складена та зареєстрована в Єдиному реєстрі податкових накладних платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, є для покупця таких товарів/послуг підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту.
Обов’язок зареєструвати податкову накладну є обов’язком нашої Компанії як платника податку, а не як сторони цивільно-правового (господарсько-правового) зобов’язання, оскільки виникає такий обов’язок на підставі норм податкового законодавства та не може бути встановлений додатково в договорі.
Окрім цього, відповідно до ч. 1 ст. 218 ГК України, підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання. У даному ж випадку, мова йде не про потенційне порушення у сфері господарювання, а про потенційне порушення у сфері податкового законодавства.
Відповідно до статті 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
Частиною 1 ст. 628 ЦК України передбачено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, а також вимог чинного цивільного, господарського та податкового законодавства, просимо видалити з проєкту Договору пп. 4.9 та 7.12.
Відповідь:
Шановний учаснику! Проєкт договору складено у відповідності до рекомендованої формидоговору, затвердженої рішенням правління АТ «Укрзалізниця» №Ц-82/17 Ком.т. від 18.03.2024 р.
Замовник не вважає за доцільне внесення змін до проєкту Договору.Дякуємо за звернення
Дата відповіді:
03.09.2024 15:52