Номер:
0d0069df6b104ee4b6f52428575c9a49
Пов'язаний елемент:
Закупівля
Дата опублікування:
13.04.2023 11:01
Опис:
Шановний Замовнику!
Відповідно до п.п.2.2. тендерної документації, замовником вимагається для пiдтвердження вiдповiдностi учасника квалiфiкачiйним критерiям, останнiй повинен надати у порядку згiдно п. 1.1 цього роздiлу вci документи згiдно перелiку, вказаного нижче, а саме: довiдку, складену учасником у довiльнiй формi, про наявнiсть
працiвникiв вiдповiдноi квалiфiкацiї, якi мають необхiднi знання та досвiд, iз зазначенням у такiй довiдцi iнформації про ПIБ, посаду, досвiд роботи, та щодо кожного з таких працiвникiв, в тому числi щодо працiвникiв, перелiк яких визначено згiдно п. п. l п.2.1. цього розлiлу; копiї документiв, що пiдтверджують наявнiсть трудових вiдносин мiж учасником та всіма працiвниками, зазначеними в довiдцi про наявнiсть працiвникiв вiдповiдної квалiфiкаuii, якi мають необхiднi знання та досвiд, а саме витяги з трудових книжок таких осiб (зокрема сторiнка/сторiнки, що мiстить iнформаuiю про ПIБ працiвника, а також запис про прийом на роботу), або інші про прийом на роботу таких осiб.
Вважаємо, що дана вимога в частині підтвердження наявності трудових відносин та надання витягів з трудових книжок має дискримінаційний характер. Відповідно до положень статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за такими принципами: максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Частиною 4 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Також, згідно ч. 4. ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Також хочемо зазначити, що у зв’язку із введенням воєнного стану і проведенням мобілізації, багато штатних працівників потенційних учасників нині перебувають у лавах ЗСУ. Відповідно до статті 626 Цивільного кодексу України, працівники можуть працювати за цивільно-правовими договорами. Ширше коло потенційних учасників може зекономити бюджетні кошти, яких не вистачає в умовах воєнного стану.
Просимо внести відповідні зміни у тендерну документацію та надати можливість учасникам для підтвердження даної вимоги надавати копії цивільно-правового характеру із працівниками. Бо впевнені, що дана вимога суперечить законодавству, є дискримінаційною і може призвести до оскарження закупівлі в Антимонопольному комітеті України. Заздалегідь вдячні!
Відповідь:
Згідно п. 14.1.195. статті 14 Податкового кодексу України працівник - фізична особа, яка безпосередньо власною працею виконує трудову функцію згідно з укладеним з роботодавцем трудовим договором (контрактом) відповідно до закону. Відповідно, умови трудової діяльності працівника визначаються чинним законодавством України про працю, зокрема Кодексом законів про працю України, який відповідно до його ст. 1 регулює трудові відносини всіх працівників. Згідно ст. 2 вказаного НПА працівники реалізують право на працю шляхом укладення трудового договору про роботу на підприємстві, в установі, організації або з фізичною особою.
В той же час залучення суб’єкта до виконання будь-яких робіт/послуг (в якості виконавця. підрядника, тощо) на підставі цивільно-правового договору не створює трудових відносин, які виникають виключно під час прийому роботодавцем працівника на роботу на підставі трудового договору (контракту), з набуттям сторонами таких трудових відносин взаємних прав та обов’язків, що притаманні виключно відносинам працівник-роботодавець (підпорядкування працівника внутрішньому трудовому розпорядку, норми щодо оплати праці, соціальний захист, ЄСВ, порядок звільнення працівника, тощо)
Оскільки згідно ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» вживається саме поняття працівник (не виконавець, підрядник, тощо), замовником використовується зазначене поняття саме згідно визначень чинного законодавства з праці. Таким чином, наявність в учасника укладених цивільно-правових угод не може вважатись еквівалентом наявності працівників, які виконують свої трудові функції на постійній основі та згідно штату учасника.
Також, згідно ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Оскільки Закон України «Про публічні закупівлі» визначає чіткий термін (працівник) зміст якого визначається чинними нормативними документами, замовник діє в межах та спосіб, що передбачені законами України.
Підсумовуючи слід зазначити, що встановлення у тендерній документації вимоги щодо підтвердження відповідності учасника кваліфікаційному критерію, що ґрунтується на положеннях чинного законодавства України, не може за визначенням дискримінувати будь-кого з потенційних учасників, відповідно у замовника відсутні підстави для внесення змін до тендерної документації та в цій частині. В той же час, можливість учасника оскаржити умови тендерної документації є його беззаперечним правом та не може обмежуватись замовником.
Дата відповіді:
17.04.2023 09:29