-
Відкриті торги
-
Безлотова
-
КЕП
Послуги з обов’язкового та добровільного страхування
Проекти договорів про закупівлю містяться в тендерній документації
Завершена
4 090 000.00
UAH без ПДВ
мін. крок: 1% або 40 900.00 UAH
мін. крок: 1% або 40 900.00 UAH
Період уточнення:
30.06.2022 16:03 - 06.07.2022 00:00
Відповідь надана
Спроба виключення дискримінаційних вимог без процедури оскарження
Номер:
7eacd5731087434a9afded10093a21d4
Дата опублікування:
05.07.2022 10:14
Опис:
Ознайомившись зі змістом тендерної документації затвердженої Протоколом Уповноваженої особи № 290-ТД від 30 червня 2022р., повідомляємо Вас про те, що окремі її умови є дискримінаційними, обмежують конкуренцію, порушують права та законні інтереси автора даного запитання та інших потенційних учасників закупівлі, а отже не відповідають вимогам законодавства, в тому числі Закону України «Про публічні закупівлі».
Згідно ч.1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівля повинна здійснюватися за принципами добросовісної конкуренції, максимальної економії, ефективності та пропорційності, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінації учасників та рівного ставлення до них, об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі та принципу запобігання корупційним діям і зловживанням. Також, згідно ч.4 статті 5 Закону, Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Наступні кваліфікаційні критерії що стосуються підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), які встановлено Уповноваженою особою Замовника у п.8 Розділу ІІІ Тендерної документації не вимагаються жодним законодавчим актом та порушують принципи недискримінації учасників, добросовісної конкуренції та запобігання корупційним діям і зловживанням: ПОРУШЕННЯ 1: «з не меншим переліком ризиків, передбачених вимогами тендерної документації, та кількісним обсягом транспортних засобів не менше 50%, що вимагається закупівлею, та страховою сумою не менше страхової суми, що вимагається закупівлею. Загальна страхова сума повинна бути меншою 10 (десяти) відсотків від суми сплаченого статутного капіталу, сформованих вільних резервів та страхових резервів учасника за 2021 рік», ПОРУШЕННЯ 2 «з не меншим переліком ризиків, передбачених вимогами тендерної документації, та кількісним обсягом не менше 50% від кількості об’єктів, що вимагається закупівлею, та страховою сумою не менше страхової суми, що вимагається закупівлею», ПОРУШЕННЯ 3: «з кількісним обсягом не менше 50% від кількості транспортних засобів, що вимагається закупівлею», ПОРУШЕННЯ 4: «з кількісним обсягом не менше 50% від кількості осіб, що вимагається закупівлею», ПОРУШЕННЯ 5 : «з кількісним обсягом не менше 50% від кількості осіб, що вимагається закупівлею та страховою сумою не менше страхової суми, що вимагається закупівлею».
Відсутність визначення в Законі України «Про публічні закупівлі» поняття «аналогічний договір» та виходячи з принципів здійснення закупівель, Замовник не повинен необґрунтовано обмежувати та звужувати поняття «аналогічний договір». Тому, вищезгадані умови Тендерної документації прямо порушують передбачені статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі» принципи здійснення публічних закупівель та є дискримінаційними у відношенні автора даного питання та інших потенційних учасників закупівлі.
Згідно положень Закону України «Про публічні закупівлі» для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію з наявності досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору має бути підтверджена наявність досвіду виконання аналогічних договорів (аналогічних предмету закупівлі), а не обсягів їх виконання. Вказаною вимогою Замовник фактично створює перешкоду у доступі до процедури закупівлі тим учасникам, які виконували аналогічні договори, або будь-який один з них, в менших кількісних обсягах.
Також, Уповноваженою особою Замовника встановлена обмежуюча вимога щодо загального рівня страхових виплат по відношенню до страхових платежів (згідно п. 8 Розділу ІІІ Тендерної документації повинен становити не менше 40% станом 31 грудня 2021 р.), що є необґрунтованою та дискримінаційною, у зв’язку з тим, що дана вимога штучно звужує коло потенційних учасників, а вимоги до загального рівня страхових виплат не передбачені чинним законодавством України.
Відповідно до Узагальненої практики Колегії АМКУ, положення Законодавства є пріоритетними та Колегія стає на боці Учасників закупівель у питаннях необґрунтованого визначення Замовниками "аналогічності" договору, вимог щодо обсягу, ціни, замовників за такими договорами, рівнів збитковості Учасників та інших вимог чи значень, щодо яких відсутні нормативні значення/вимоги прямо передбачені положеннями чинного законодавства.
Враховуючи вищезазначені обґрунтування наявності у Тендерній документації, затвердженої Протоколом Уповноваженої особи № 290-ТД від 30 червня 2022р., порушень Закону України «Про публічні закупівлі» та враховуючи наявність у Уповноваженої особи Замовника відповідних прав та можливостей з їх усунення пропонуємо Вам розглянути питання внесення змін до Тендерної документації, шляхом виключення наступних дискримінаційних(обмежуючих) вимог:
1. Внести зміни до п.8 Роздулу ІІІ Тендерної документації та визначити вимоги щодо підтвердження виконання п'яти аналогічних договорів без вартісних, кількісних та інших критеріїв шляхом видалення вищезазначених текстів з ПОРУШЕННЯ 1 по ПОРУШЕННЯ 5
2. Виключити з п.8 Розділу ІІІ вимогу щодо загального рівня страхових виплат по відношенню до страхових платежів в розмірі не менше 40% станом 31 грудня 2021 р.
Прийняття рішення про внесення запропонованих змін прямо підтвердить відсутність у Уповноваженої особи Замовника наміру порушення принципів здійснення даної закупівлі, а також забезпечить можливість реалізації законних прав та охоронюваних законом інтересів усіх потенційних учасників процедури закупівлі. Відмова Уповноваженої особи Замовника від внесення змін залишає за Учасником право діяти у відповідності до вимог чинного Законодавства а це питання та відповідь на нього використовувати під час процедури оскарження у якості доказу умисної бездіяльності Уповноваженої особи Замовника у питанні усунення порушень законодавства, про які було належним чином надане повідомлення з відповідними обґрунтуваннями.
Відповідь:
Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація повинна містити один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям, а саме: • наявність обладнання та матеріально-технічної бази; • наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; • наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.
Керуючись ст.16 Закону України «Про публічні закупівлі», Замовник вправі самостійно визначати спосіб документального підтвердження, в тому числі і такого критерію як наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Умова щодо надання аналогічних договорів з встановленими показниками, які є тільки наближеними до обсягу закупівлі та надає можливість Замовнику захисту від недобросовісних учасників, які неспроможні виконати послуги належної якості та в обумовлений термін.
Головна ознака умов тендерної документації, за якою їх можна віднести до дискримінаційних, — це обмеження конкуренції учасників. Тобто замовник встановлює такі вимоги до учасника торгів або до предмета закупівлі, які є надмірними або занадто деталізованими порівняно з вимогами, які зазвичай висувають та які вважаються об’єктивно необхідними для успішного виконання договору про закупівлю. Тендерна документація ПрАТ «Львівобленерго» з послуг з обов’язкового та добровільного видів страхування не містить надмірних або занадто деталізованих вимог щодо надання вищевказаних послуг. Вимогам щодо надання таких послуг відповідає не один учасник, а відтак тендерна документація не містить вимог, які можна кваліфікувати, як дискримінаційні.
З огляду на той факт, що умовами тендерної документації та відповідно до вимог Закону України «Про страхування» закупівля послуг здійснюється на засадах передоплати, Замовник як, підприємство, що становить суспільний інтерес та відноситься до критичної інфраструктури України, зобов’язаний дотримуватись принципу ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме максимальної економії ефективності та пропорційності, в тому числі враховувати усі ризики та максимально захистити себе від недобросовісних учасників.
Керуючись частиною 4 статті 4 Закону України «Про публічні закупівлі», Замовником було здійснено аналіз ринку предмету закупівлі послуг на підставі публічних та офіційно доступних джерел, що є беззаперечним правом Замовника. Замовником передбачено економічна доцільність та обґрунтованість закупівлі, здійснено попередні ринкові консультації, враховано існуючий досвід та досвід інших підприємств, проаналізована інформація з сайту Прозорро та факти настання тих чи інших вірогідних подій (ризиків) для Замовника. Крім цього, Замовником детально проаналізована узагальнена практика Колегії АМКУ.
Відповідно до Розпорядження державної комісії з регулювання ринків фінансових послуг України за №565 від 09.07.2010р. «Про затвердження Характеристики та класифікаційних ознак видів добровільного страхування» п. 1 зазначено, що характеристика та класифікаційні ознаки видів добровільного страхування розроблені відповідно до частини п'ятої статті 6 Закону України "Про страхування" та підпункту 61 пункту 4 Положення про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сфері ринків фінансових послуг, затвердженого Указом Президента України від 23 листопада 2011 року № 1070. Пунктом 2 цього Розпорядження вказано, що характеристика та класифікаційні ознаки видів добровільного страхування спрямовані на впорядкування видів добровільного страхування, на які видається ліцензія на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг (крім професійної діяльності на ринку цінних паперів), а саме на послуги у сфері страхування в частині проведення конкретних видів страхування, визначених законодавством, згідно з ознаками, що відображають відмінності в предметі договору страхування та страхових ризиках. Статтею 17 Закону України «Про страхування» передбачено, що Правила страхування розробляються страховиком для кожного виду страхування окремо. Зокрема Правила страхування повинні містити: страхові ризики;
Таким чином Замовник, керуючись чинним законодавством України, має право визначити перелік ризиків у проектах договорів тендерної документації, що є невід’ємною та істотною частиною договору.
Звертаємо Вашу увагу, що відповідно до статті 9 Закону України «Про страхування» Страхова сума - грошова сума, в межах якої страховик відповідно до умов страхування зобов’язаний провести виплату при настанні страхового випадку. Таким чином, Замовник змушений врахувати ризик знищення майна (в межах страхових сум передбачених тендерною документацією), оскільки транспортні засоби мають підвищений рівень небезпеки, а відтак Замовник повинен бути впевнений, що Учасник процедури закупівлі, має відповідний досвід виконання аналогічного договору в тих обсягах, які вимагаються тендерною документацією Замовника.
Замовником передбачено, що загальна страхова сума повинна бути меншою 10 (десяти) відсотків від суми сплаченого статутного капіталу, сформованих вільних резервів та страхових резервів учасника за 2021 рік. Така умова не суперечить чинному законодавству України, зокрема передбачена у Законі України «Про Страхування», що є спеціальним для послуг із обов’язкового та добровільного видів страхування.
Встановлена вимога до Учасників, щодо загального рівня страхових виплат по відношенню до страхових платежів на рівні 40% станом 31 грудня 2021р., є абсолютно обґрунтованою та не дискримінаційною, так, як середньо-річний рівень збитковості Замовника становить близько 40-45%. Враховуючи офіційні дані Страховиків, рівень таких виплат є середнім на ринку та щонайменше 20 страхових компаній відповідають такому показнику.
Звертаємо Вашу увагу, якщо у одного з потенційних учасників немає можливості надати свою пропозицію згідно законних вимог тендерної документації, Закон України «Про публічні закупівлі» не передбачає законних підстав чи обов’язку Замовника змінити умови предмета закупівлі на запит будь-якого потенційного учасника. Більше того, якщо Замовник погодиться з відповідними вимогами учасника, подібні дії можуть бути розцінені як антиконкурентні узгоджені дії, що є прямим порушенням Закону України «Про публічні закупівлі».
Варто зауважити, що у Замовника відсутній будь який діючий та спеціальний механізм чи законодавчий обов’язок, в частині детального аналізу кожного існуючого учасника ринку страхових послуг, на предмет оцінки його індивідуальної конкурентоспроможності щодо інших учасників, до моменту розкриття його пропозицій Замовнику.
Додатково повідомляємо, що відповідно до статті 1 Закону України "Про обмеження монополізму та недопущення недобросовісної конкуренції у підприємницькій діяльності" зазначається: конкуренція - це "змагальність підприємців, коли їх самостійні дії обмежують можливості кожного з них впливати на загальні умови реалізації товарів на ринку і стимулюють виробництво тих товарів, яких потребує споживач".
Керуючись статтею 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» міститься наступне - економічна конкуренція (конкуренція) - змагання між суб’єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб’єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб’єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб’єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.
Закон конкуренції відображає об'єктивну взаємозалежність і причинно-наслідковий зв'язок між різними економічними суб'єктами, можливостями виробництва різноманітних товарів та широким спектром послуг, які потрібні споживачам (покупцям).
Отже, вибір стратегії суб’єкта підприємницької діяльності, щодо надання його пропозицій на ринку послуг в боротьбі за кінцевого споживача (Замовника) в частині широкого та/або обмеженого спектру (обсягу) видів чи досвіду надання послуг – є його власним вибором та/або бездіяльністю.
Таким чином, автор запитання не враховує окремі право-положення чинного законодавства України, переслідує принцип статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» добросовісної конкуренції серед учасників і максимальної економії та ефективності виключно у своїх, а не в інтересах Замовника чи інших Учасників. Автором не враховано інші, істотні та основоположні статті Закону України «Про публічні закупівлі» зокрема положень ст.16 та ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», крім цього не враховано норми спеціальних Законів та нормативних документів, які мають суттєве та пряме відношення до предмету закупівлі послуг з обов’язкового та добровільного видів страхування.
Враховуючи вище викладене, тендерна документація Замовника повністю відповідає вимогам чинного законодавства України.
Дата відповіді:
05.07.2022 16:42