-
Спрощена закупівля
-
Безлотова
-
КЕП
- 2
Послуги аудиту, юридичні, інформаційно-обчислювальні, консультативні та консалтингові послуги (послуги з юридичного консультування та юридичного представництва)
Завершена
45 000.00
UAH з ПДВ
мін. крок: 1% або 450.00 UAH
мін. крок: 1% або 450.00 UAH
Період уточнення:
24.05.2021 10:42 - 28.05.2021 11:30
Відповідь надана
Щодо відповіді від 25.05.2021 на звернення від 24.05.2021
Номер:
6f013c0242b1460694a7d871d6a52d1c
Дата опублікування:
25.05.2021 11:30
Опис:
У відповідності до норм Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон) спрощена закупівля не відноситься до процедур закупівлі, а є окремим видом закупівлі із застосуванням електронної системи закупівель згідно ст. 14 Закону. Частиною 1 статті 16 Закону встановлено, що Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. Тобто підтвердження кваліфікаційних критерій, в т.ч. визначення виду такого підтвердження на вибір замовника є обов'язковим для замовників при проведенні ними процедур закупівель. При проведенні спрощених закупівель замовники на власний розсуд можуть встановлювати вимоги тотожні вимогам щодо підтвердження відповідності учасників кваліфікаційним критеріям, проте це не буде підтвердженням в розумінні ст. 16 Закону. Крім того, відповідно до ч. 5 ст. 14 Закону оголошення про проведення спрощеної закупівлі та вимоги до предмета закупівлі не повинні містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Згідно з ч. 1 ст. 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами: 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Встановлені замовником вимоги щодо підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід є такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також до порушення зазначених принципів, оскільки участь в закупівлі можуть взяти лише ті учасники, які мають найманих працівників (у розумінні п.п. 14.1.195. п. 14.1 ст. 14 ПКУ), які працюють у відповідності до КЗпП, тобто обмежуючи участь в закупівлі учасників ФОП, які є суб'єктами господарської діяльності та здійснюють діяльність самостійно, а також тих учасників які мають найманих осіб за договорами цивільно-правового характеру. Також не обґрунтованими є вимоги щодо наявності одного фахівця і одного юрисконсульта, в той час коли виконати технічні умови, встановлені в оголошенні може одна особа, яка одночасно є і фахівцем з публічних закупівель та юрисконсультом. Схожа позиція викладена в рішенні Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 20.04.2017 № 2260-р/пк-пз, від 14.11.2018 № 11674-р/пк-пз, від 19.02.2019 № 1783-р/пк-пз та від 27.04.2021 № 9217-р/пк-пз. Враховуючи викладене та керуючись ст. 5 і 14 Закону прошу внести зміни до умов оголошення про проведення цієї спрощеної закупівлі, а саме встановивши вимоги, за якими учасники ФОП, які здійснюють діяльність без найманих працівників у відповідності до КЗпП, а здійнюють діяльність самостійно, зможуть взяти участь в цій спрощеній закупівлі, та в свою чергу надати у складі пропозиції інформацію про працівника, яким є сама ФОП.
Відповідь:
Шановний учасник! Розглянувши Ваше запитання повідомляємо, що встановлені Замовником вимоги щодо підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід жодним чином не є дискримінаційними. Звертаємо увагу, що умовами закупівлі передбачено надання консультаційних послуг на постійній основі до кінця 2021 року. Ви посилаєтесь на практику АМКУ, що вимога Замовника щодо участі у закупівлі лише тих учасників, які мають найманих працівників (у розумінні п.п. 14.1.195. п. 14.1 ст. 14 ПКУ), які працюють у відповідності до КЗпП, є дискримінаційною, оскільки обмежує участь в закупівлі учасників ФОП, які є суб'єктами господарської діяльності та здійснюють діяльність самостійно, а також тих учасників які мають найманих осіб за договорами цивільно-правового характеру.
Звертаємо увагу на постанову КАС ВС від 14 травня 2020 року у справі №826/18068/17, в якій зазначено правову позицію КАС ВС з аналогічного питання : «34. Чинне законодавство України передбачає різні способи оформлення договірних відносин роботодавця з найманими працівниками, зокрема, укладення трудового договору (безстрокового, строкового, у формі контракту) згідно глави ІІІ Кодексу законів про працю України або укладення цивільно-правового договору на виконання робіт або на надання послуг.
35. Зазначені способи оформлення договірних відносин розрізняються між собою обсягом прав і обов`язків сторін договору, організацією відносин між найнятою особою та роботодавцем. Так, виконання робіт або надання послуг за цивільно-правовим договором передбачає самостійну організацію особою виконання роботи, відсутність підпорядкування внутрішньому трудовому розпорядку, відсутність права на одержання допомоги з соціального страхування, спрямованість договору на отримання одного разового результату, а не на тривалий зв`язок між двома сторонами.
36. В свою чергу суди встановили, що умова щодо наявності штатних працівників (працюючих на умовах трудового договору), а не працівників, які працюють на підставі цивільно-правових договорів, не може вважатися дискримінаційною умовою взагалі, а лише свідчить про намір позивача як замовника тендерної процедури мати справу з суб`єктами господарювання, які планують стабільну роботу протягом тривалого періоду часу, а не розраховують виконати разове замовлення.
37. За цих обставин Верховний Суд погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про те, що посилання на статтю 208 Цивільного кодексу України в спірних правовідносинах не може бути визнане обґрунтованим, оскільки небажання скаржника укладати трудові договори зі своїми працівниками не може обмежувати права інших суб`єктів господарювання, які не вважають таку форму організації роботи для себе прийнятною.
38. При цьому суди встановили відсутність підстав, що унеможливлюють саме для скаржника укласти зі своїми працівниками хоча б строкові трудові договори для виконання умов тендерної документації.
39. Враховуючи викладене Верховний Суд вважає правильним висновки суді першої та апеляційної інстанцій про безпідставність висновку Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про дискримінаційний характер вказаної умови тендерної документації та зобов`язання внести до неї зміни в частини цієї умови.»
Відповідно до статті 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» одним із принципів здійснення закупівель є – ефективність. Для замовника важливо надання учасником послуг, які є предметом закупівлі оперативно та безперервно, в зв’язку з чим Замовником встановлено вимогу щодо наявності у учасника саме працівників, тобто не менше двох. Відповідно до чинного законодавства суб’єкт господарювання - фізична особа-підприємець має право здійснювати господарську діяльність самостійно, а також із залученням працівників. Отож, фізична особа-підприємець не позбавлений права оформити трудові відносини з працівниками відповідної кваліфікації для здійснення господарської діяльності, в зв’язку з чим вимога щодо надання підтвердження наявності у учасника працівників, які мають відповідну кваліфікацію не є дискримінаційною.
Щодо не обґрунтованості, на Вашу думку, вимоги щодо наявності одного фахівця і одного юрисконсульта. Ще раз наголошуємо, що Замовнику важливо безперервне надання послуг, кожна особа має право на відпочинок, можлива тимчасова втрата працездатності, в зв’язку з чим, для забезпечення ефективності надання послуг, замовник вимагає наявність декількох працівників в учасника, а не надання послуг одноособово. Вимога щодо наявності і фахівця з публічних закупівель і юриста (юрисконсульта) направлення на забезпечення надання якісних послуг із залученням фахівців.
Щодо встановлення кваліфікаційних критеріїв згідно статті 16 ЗУ «Про публічні закупівлі», в цій частині до Оголошення будуть внесені відповідні зміни.
Дата відповіді:
26.05.2021 11:14
Відповідь надана
Щодо підтвердження наявності працівників
Номер:
9e3d31d082ee4d598e1f4295294b9e38
Дата опублікування:
24.05.2021 18:22
Опис:
Чи не буде відхилена пропозиція учасника - ФОП, який здійснює діяльність самостійно без найманих працівників, та відповідно не буде визначатися, як працівник в розумінні п.п. 14.1.195. п. 14.1 ст. 14 ПКУ, а є суб'єктом підприємницької діяльності, в той час коли умовами закупівлі дозволено залучення неменше 1 особи - працівника?
Відповідь:
Шановний учасник! Відповідно до статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі" замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. Замовник установлює один або декілька з кваліфікаційних критеріїв, зокрема, наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. Згідно із частиною 13 статті 14 Закону України "Про публічні закупівлі" замовник відхиляє пропозицію в разі, якщо пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам до предмета закупівлі. З метою отримання більш якісної послуги та оперативного реагування виконавця послуги на нагальні потреби замовника у пункті 4.2 розділу 4 Оголошення на закупівлю замовник, серед іншого, встановив кваліфікаційний критерій щодо наявності працівників відповідної кваліфікації, що підтверджується довідкою в довільній формі, в якій учасник має зазначити інформацію про наявність працівників відповідної кваліфікації із зазначенням посади, має бути не менше одного фахівця з публічних закупівель та юриста (юрисконсульта). При цьому учасник може знеособити працівника, для захисту його персональних даних, а лише вказати посади та кількість працівників. Враховуючи вищезазначене, пропозиція учасника, який здійснює господарську діяльність самостійно без найманих працівників буде відхилена з урахуванням вимог, які встановлені у пункті 4.2 Розділу 4 Оголошення на закупівлю.
Дата відповіді:
25.05.2021 10:06