-
Відкриті торги
-
Безлотова
-
КЕП
Природний газ
Завершена
4 500 000.00
UAH з ПДВ
мін. крок: 0.5% або 22 500.00 UAH
мін. крок: 0.5% або 22 500.00 UAH
Номер:
7714a7508734498ca8e30da570e680b0
Ідентифікатор моніторингу:
UA-M-2021-06-15-000010
Дата прийняття рішення про проведення моніторингу:
14.06.2021 00:00
Період моніторингу:
15.06.2021 16:49 - 09.07.2021 00:00
Статус:
Порушення виявлені
Опис:
ДЕРЖАВНА АУДИТОРСЬКА СЛУЖБА УКРАЇНИ
ПІВНІЧНИЙ ОФІС ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ
НАКАЗ
14.06.2021 № 370
Чернігів
Про початок моніторингу
процедур закупівель
Відповідно до частини другої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», пункту 10 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 20 жовтня 2016 року № 18 (зі змінами),
НАКАЗУЮ:
1. Почати моніторинг процедур закупівель відповідно до переліку, що додається.
2. Відділу контролю у сфері закупівель забезпечити проведення моніторингу процедур закупівель, зазначеного у пункті 1 цього наказу.
Начальник Управління
Північного офісу Держаудитслужби
в Чернігівській області Ірина БІЛАЗЕРСЬКА
Додаток
до наказу Північного офісу Держаудитслужби
від 14.06.2021 № 370
Перелік процедур закупівель
№ з/п Оголошення про проведення процедури закупівлі та/або повідомлення про намір укласти договір на веб-порталі Уповноваженого органу Опис підстав для здійснення моніторингу процедури закупівлі унікальний номер дата оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу 1. UA-2021-02-02-000821-b 02.02.2021 Виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель
Етапи закупівельного процесу:
- Планування закупівлі та оприлюднення інформації про її проведення
- Розкриття тендерних пропозицій, їх розгляд та оцінка
- Укладання та виконання договору про закупівлю (прийняття рішення про відміну торгів)
Підстави для прийняття рішення про початок моніторингу:
- Виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель
Детальніше
Висновок про результати моніторингу
Статус порушень:
Виявлені
Тип порушень:
- Не відхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону
- Укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі
- Внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом
- Інші порушення законодавства у сфері закупівель
Висновок про наявність або відсутність порушень законодавства:
За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону встановлено недотримання вимог Переліку формальних помилок, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29 липня 2020 року за № 715/34998.
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено порушення вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця встановлено порушення вимог частини четвертої статті 41 Закону.
За результатами аналізу питання правомірності внесення змін до договору встановлено порушення вимог пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону та пункту 5 розділу ІІ Правил постачання природного газу.
За результатами аналізу питань визначення предмета закупівлі, наявності закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації у річному плані закупівель та в оголошенні про закупівлю відповідно до вимог законодавства у сфері закупівель, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, своєчасності оприлюднення змін до договору – порушень не встановлено.
Зобов’язанння щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель:
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом припинення зобов’язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Інформація про результати моніторингу закупівлі у розрізі стадій проведення процедури закупівлі:
Дата закінчення моніторингу: 8 липня 2021 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, наявності закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, повноти відображення інформації у річному плані закупівель та в оголошенні про закупівлю відповідно до вимог законодавства у сфері закупівель, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, правомірності внесення змін до договору та їх оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Комунального підприємства «Кременчуцьке підрядне спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління» Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області (далі – Замовник, Споживач) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету від 02.02.2021 № 40 (далі – тендерна документація), реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій, протокол засідання тендерного комітету від 23.02.2021 № 77 про визначення переможцем процедури відкритих торгів Товариство з обмеженою відповідальністю «КАСТУМ» (далі – ТОВ «КАСТУМ»), протокол засідання тендерного комітету від 16.03.2021 № 98 про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «КАСТУМ», протокол засідання тендерного комітету від 16.03.2021 № 99 про визначення переможцем процедури відкритих торгів Товариство з обмеженою відповідальністю «ЮГ-ГАЗ» (далі – ТОВ «ЮГ-ГАЗ», Постачальник), тендерну пропозицію ТОВ «ЮГ-ГАЗ», повідомлення про намір укласти договір від 16.03.2021, договір на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів від 29.03.2021 № 065-21, укладений між Замовником та ТОВ «ЮГ-ГАЗ» (далі – Договір), звіт про результати проведення процедури закупівлі, додаткові угоди від 23.04.2020 № 1, від 18.05.2021 № 2 та від 16.06.2021 № 3, повідомлення про внесення змін до договору, пояснення Замовника з документами на запит Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області, оприлюднене в електронній системі закупівель 29.06.2021 та 07.07.2021.
За результатами аналізу відповідності тендерної документації вимогам законодавства встановлено, що опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, наведений в пункті 2 Розділу 5 «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації не відповідає вимогам Переліку формальних помилок, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 710, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29 липня 2020 року за № 715/34998.
Аналізом питання розгляду тендерних пропозицій встановлено, що тендерна пропозиція ТОВ «ЮГ-ГАЗ» не відповідала вимогам тендерної документації замовника, з огляду на наступне.
Відповідно до вимог пункту 1.4 розділу 3 тендерної документації Замовника під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог Закону України «Про електронні довірчі послуги», тобто тендерна пропозиція у будь-якому випадку повинна містити накладений кваліфікований електронний підпис учасника/уповноваженої особи учасника процедури закупівлі, повноваження якої щодо підпису документів тендерної пропозиції підтверджуються відповідно до поданих документів, що вимагаються згідно п. 1.5. Розділу 3 цієї документації.
За результатами перевірки електронного підпису на сайті Центрального засвідчувального органу (https://czo.gov.ua/verify) сервісом створення та проведення перевірки надано результат, відповідно до якого «тип носія особистого ключа: незахищений», «тип підпису: удосконалений», а отже тендерна пропозиція підписана удосконаленим електронним підписом.
Відтак, враховуючи, що Замовником у тендерній документації визначена вимога про накладення учасником на тендерну пропозицію КЕП, то при його перевірці має відображатися інформація: «тип підпису: кваліфікований», «тип носія особистого ключа: захищений».
Відповідно до роз’яснення Міністерства цифрової трансформації України від 16.02.2021 № 1/06-3-1587, якщо за результатом перевірки електронного підпису засіб електронного підпису чи печатки надає інформацію, що тип підпису «удосконалений», то такий підпис не може вважатися кваліфікованим.
Таким чином, тендерна пропозиція ТОВ «ЮГ-ГАЗ» не відповідала встановленим Замовником вимогам та підлягала відхиленню на підставі абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону. Натомість Замовником з ТОВ «ЮГ-ГАЗ» укладено Договір.
В ході моніторингу питання відповідності умов Договору умовам тендерної пропозиції переможця встановлено порушення вимог частини четвертої статті 41 Закону, відповідно до якої умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Зокрема, Договір не містить умов окремих пунктів проєкту договору, поданого ТОВ «ЮГ-ГАЗ» у складі тендерної пропозиції, а саме:
- Зобов'язання Замовника за цим Договором виникають у разі наявності та виключно в межах затверджених бюджетних призначень, виділених бюджетних асигнувань та фактично отриманих бюджетних коштів, а оплата здійснюється в межах виділених бюджетних асигнувань та фактичного надходження бюджетних коштів (п.3.8 проєкту договору);
- За відмову від поставки Товару Постачальник сплачує Покупцю штрафні санкції в розмірі 10% від вартості недопоставленої (не поставленої) партії (об’єму/вартості) Товару (п.6.3 проєкту договору);
- За невиконання або неналежне виконання зобов’язань, передбачених п.2.1. цього договору, Постачальник сплачує Покупцю, на вимогу останнього, штраф в розмірі 10% від вартості товару, який не відповідає якості. Сплата штрафу не звільняє від обов’язку поставити товар, та відшкодувати понесені Покупцем збитки (п.6.6 проєкту договору);
- У відповідності до ст. 623 ЦК України та ст. 224 ГК України Сторона, яка порушила умови Договору або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинна відшкодувати завдані цим збитки іншій Стороні, права або законні інтереси якої порушено. Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою Стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена Сторона одержала б у разі належного виконання зобов’язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою Стороною (п.6.8 проєкту договору);
- У разі порушення термінів реєстрування Постачальником Податку на додану вартість в ЄPПН, в результаті чого Покупець втратить право на Податковий кредит, Постачальник сплачує Покупцю пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожен день прострочення, та компенсує збитки понесені Покупцем, а саме суми податку на додану вартість у таких податкових накладних, та відповідні штрафні санкції, в разі їх накладання на Покупця контролюючими податковими органами (п.6.9 проєкту договору);
- У разі, якщо підтверджений обсяг газу буде менше планового обсягу, визначеного Договором, або несвоєчасно погоджений Постачальником з Оператором ГТС на відповідний період (за умови, що Споживачем не порушувались зобов'язання за Договором), що призвело до припинення розподілу природного газу Оператором ГРМ, Споживач має право вимагати від Постачальника відшкодування вартості або об'єму недовідпущеного природного газу, який обчислюється, виходячи з планового обсягу постачання газу, визначеного Договором на відповідний період, з урахуванням періоду припинення газопостачання та вартості робіт з припинення і повторного відновлення подачі газу після його безпідставного припинення (п.6.13 проєкту договору).
Крім того, в окремих пунктах Договору містяться вимоги, не передбачені в проекті договору, наданому в тендерній пропозиції учасника, а саме:
- Відхилення добового планового обсягу без здійснення коригування допускається ± 3% (п.1.8 проєкту договору);
- Інших умов, передбачених Правилами постачання природного газу, затверджених Постановою НКРЕКП № 2496 від 30.09.2015 року (п.2.2 проєкту договору);
- Споживач зобов’язується не пізніше 10 числа періоду наступного за розрахунковим письмово повідомляти Постачальника про джерело оплати за спожитий у розрахунковому періоді газ (із зазначенням сум що плануються до сплати з кожного з джерела) (п.3.5 проєкту договору).
Враховуючи вищевикладене, відповідно до пункту другого частини першої статті 43 Закону Договір про закупівлю є нікчемним.
За результатами аналізу питання правомірності внесення змін до договору встановлено порушення вимог пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону.
Зокрема, за результатами відкритих торгів Замовником з ТОВ «ЮГ-ГАЗ» укладено Договір сумою 3 377 430,00 грн в т.ч. ПДВ (в т.ч. за бюджетні кошти в сумі 2 778 500,00 грн, за кошти підприємства 598 930,00 грн), річний обсяг постачання газу до 500 000 куб.м (ціна 1000 куб.м газу 6754,86 грн) до якого вносились зміни додатковими угодами:
- від 23.04.2021 № 1 – про перерозподіл бюджетних та власних коштів за договором (в т.ч. за бюджетні кошти в сумі 2473500,00 грн, за кошти підприємства 903930,00 грн);
- від 18.05.2020 № 2 – зменшено обсяг постачання газу з 500 000 куб.м до 461 229,56 куб.м, збільшено ціну за 1000 куб. м газу з 6754,86 грн до 7429,62 грн (з урахуванням тарифу вартості послуги доступу до потужності та податку на додану вартість) тобто на 10%. У якості обґрунтування коливання ціни на природний газ Замовником використано експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати від 17.05.2021 № О – 480;
- від 16.06.2020 № 3 – зменшено обсяг постачання газу з 461 229,56 куб.м до 429 091,24 куб.м, збільшено ціну за 1000 куб. м газу з 7429,62 грн до 8171,82 грн, (з урахуванням тарифу вартості послуги доступу до потужності та податку на додану вартість) тобто на 10%. У якості обґрунтування коливання ціни на природний газ Замовником використано експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати від 16.06.2021 № О – 565.
Відповідно до пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, зокрема збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
На запит Управління Замовник 29.06.2021 оприлюднив пояснення та документи, надані ТОВ «ЮГ-ГАЗ» для обґрунтування зміни ціни, зокрема вищезгадані експертні висновки Черкаської торгово-промислової палати та листи ТОВ «ЮГ-ГАЗ» про зміну ціни природного газу.
Як вбачається, в експертному висновку Черкаської торгово-промислової палати від 17.05.2021 № О – 480 наводиться коливання приведеної вартості природного газу на європейських хабах до кордону України, станом на 17.05.2021 відносно 22.02.2021, при тому, що Договір на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів між Замовником з ТОВ «ЮГ-ГАЗ» укладено 29.03.2021.
Отже, наданий висновок Черкаської торгово-промислової палати від 17.05.2021 № О – 480 не є підтвердженням коливання ціни на природний газ та не є належним обґрунтуванням такого підвищення (з дати укладеного договору до дати укладання додаткової угоди) при укладанні додаткової угоди з ТОВ «ЮГ-ГАЗ» від 18.05.2021 № 2.
Враховуючи вищевикладене, Замовником безпідставно укладено додаткову угоду від 16.06.2021№ 3, оскільки ціну та товар вже підвищено на
10 % додатковою угодою від 18.05.2021 № 2.
Таким чином , Замовником з ТОВ «ЮГ-ГАЗ» укладено додаткові угоди від 18.05.2020 № 2 та від 16.06.2020 № 3 відповідно до яких збільшено ціну за одиницю товару на 10% по кожній додатковій угоді, отже загалом ціну за одиницю товару збільшено на 20 %, чим порушено вимоги пункту 2 частини п’ятої статті 41 Закону.
На запит Управління Замовник 07.07.2021 оприлюднив пояснення та акти прийому-передачі спожитого природного газу, відповідно до яких за період з 18 по 31 травня 2021 року (з дати підписання додаткової угоди від 18.05.2020 № 2) Постачальник передав, а Споживач прийняв 34,35600 тис.м3 природного газу вартістю 255252,02 грн з ПДВ.
Враховуючи вищевикладене внаслідок укладеної додаткової угоди від 18.05.2020 № 2, завищення вартості спожитого природного газу за період з 18 по 31 травня 2021 року становить 23182,05 грн з ПДВ.
В ході моніторингу встановлено порушення ТОВ «ЮГ-ГАЗ» положень пункту 5 розділу ІІ Правил постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферіх енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2496 (далі – Правила постачання природного газу), щодо належного повідомлення Споживача Постачальником про його намір змінити умови договору постачання природного газу не пізніше ніж за 30 днів до набрання чинності такими змінами, з огляду на наступне: лист № 1024/1 про зміну ціни природного газу Постачальником направлено Споживачу 17.05.2021 а угода № 2 укладена 18.05.2021, також лист № 1024/1 про зміну ціни природного газу Постачальник направив Споживачу 16.06.2021, додаткова угода № 3 укладена 16.06.2021.
Період усунення порушень:
08.07.2021 16:38 - 23.07.2021 00:00
Дата публікації висновку:
08.07.2021 16:38
Інформація про усунення порушення
Опис звіту:
Комунальним підприємством «Кременчуцьке підрядне спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління» Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області було отримано Висновки управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області (надалі – Управління) від 08.07.2021р., щодо усунення порушення та Листа №262531-14/2773-2021 від 09.07.2021р. «про надання інформації».
Уважно ознайомившись із доводами зазначеного Висновку та Листа, КП КПС ШРБУ повідомляє наступне.
У відповідності до ст.8 ЗУ «Про публічні закупівлі»
Моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю).
Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.
Обмін інформацією між органом державного фінансового контролю та замовником, встановлений цією статтею, здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель (п.17).
Строк здійснення моніторингу процедури закупівлі не може перевищувати 15 робочих днів з наступного робочого дня від дати оприлюднення повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі в електронній системі закупівель.
За результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.
Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень (абз.2.п.8).
В свою чергу управлінням Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області (надалі – Управління) не дочекавшись виконання КП КПС ШРБУ умов абз.2ч.8ст.8 Закону – 09.07.2021р. складено та надіслано на адресу Нашого підприємства Листа №262531-14/2773-2021 від 09.07.2021р., яким вимагає надати інформацію щодо посадових осіб КП КПС ШРБУ.
КП КПС ШРБУ не погоджується з вимогами Висновку та діями контролюючого органу, і вкотре наголошує на наступному.
У разі виявлення порушень, їх детальний опис наводиться у висновку, складеному за результатами моніторингу. Крім того, у даному випадку, висновок має містити і посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акту, на підставі якої орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку порушення, а також зобов`язання щодо їх усунення, із зазначенням конкретних заходів, які необхідно вжити або визначенням конкретного способу усунення виявлених під час моніторингу порушень.
Відносно заключної частини висновку за результатами моніторингу, яке містить зобов’язання щодо усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, зокрема, шляхом припинення зобов’язань за договором (розірвання договору) слід зазначити наступне.
Так, відповідно до висновку з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель Північно-східний офіс Держаудитслужби зобов`язав здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема шляхом припинення зобов`язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Отже, способом усунення виявлених порушень контролюючим органом визначено припинення зобов`язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України.
З цього приводу законодавством зазначено наступне.
Частиною 1 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.
У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
При цьому, згідно зі ст. 43 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю є нікчемним у разі:
1) якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону;
2) укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону;
3) укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону;
4) укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п`ятою і шостою статті 33 та частиною сьомою статті 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв`язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону.
Однак, КП КПС ШРБУ не погоджуючись із висновком, надав пояснння на запити контролюючого органу раніше.
Також, контролюючим органом не зазначено про наявність причинно-наслідкового зв`язку між виявленими порушеннями та необхідністю розірвання договору.
Як вбачається з оскарженого висновку, з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління зобов`язало здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень та в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору, та протягом 5 робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
При цьому, ні стаття 2, ні стаття 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» не визначають таких повноважень (компетенції) Управління як право вимагати розірвання договору. Визначений спосіб усунення виявленого під час моніторингу, на думку відповідача, порушення, не відповідає законодавству. Цивільне та господарське законодавство України визначає підстави розірвання договору, але зазначена Управлінням підстава - порушення законодавства у сфері закупівель - до них не відноситься. Згідно статті 651 Цивільного кодексу України, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Відповідно до статті 188 Господарського кодексу України, зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.
З аналізу викладеного вбачається, що Законом України «Про публічні закупівлі», а також Порядком №86 визначено форму та зміст висновку, який складається за наслідками моніторингу державних закупівель. Так, у разі виявлення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель пункт 3 має містити посилання на структурну одиницю компетенційного нормативно-правового акта, на підставі якої орган державного фінансового контролю зобов`язує замовника усунути у встановленому законодавством порядку такі порушення, а також зобов`язання щодо їх усунення.
При цьому, частиною 8 ст.7-1 Закону України «Про публічні закупівлі», чітко визначено порядок дій замовника державної закупівлі, в разі виявлення за наслідками проведення моніторингу порушень чинного законодавства при здійсненні державної закупівлі. Законодавцем диспозитивно визначено варіанти правомірної поведінки замовника при усунені порушень, зазначених у висновку, зокрема, шляхом оприлюднення через електронну систему закупівель інформації та/або документів, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументованих заперечень до висновку, або інформації про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Тобто, виходячи із структури та змісту ч.8 ст.7-1 Закону України «Про публічні закупівлі», саме замовник державної закупівлі вправі визначати яким чином він має намір усунути виявлені правопорушення, обираючи один із визначених законом правомірних варіантів поведінки.
Звертаємо увагу, що ні Законом України «Про публічні закупівлі», ні Законом України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», ні Порядком №86 не визначено повноважень органів Держаудитслужби самостійно визначати замість замовника закупівлі, яким чином останній буде усувати виявлені під час моніторингу порушення. Тобто, чинним законодавством не визначено права суб`єкта владних повноважень самостійно визначати спосіб виконання висновку, шляхом обрання серед, визначених в ч.8 ст.7-1 Закону України «Про публічні закупівлі», правомірних варіантів поведінки замовника закупівлі.
Зазначивши у висновку про необхідність усунути порушення законодавства в сфері публічних закупівель шляхом припинення зобов`язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, контролюючий орган не конкретизував, на підставі яких саме норм законодавства має здійснювати позивач наведені заходи, а отже не визначив конкретний спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень, що свідчить про його нечіткість та невизначеність.
При цьому, спонукання Нашого підприємства самостійно визначити, які саме заходи та на підставі яких саме норм слід вжити для усунення виявлених порушень, у свою чергу, може призвести до нового можливого порушення КП КПС ШРБУ чинного законодавства. Можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень.
Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, встановлених Законом. Частиною 1 статті 651 Цивільного кодексу України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Частиною 1 ст.188 Господарського кодексу України визначено, що зміна та розірвання Господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором. Відповідно до п. 6.2.1 Договору Покупець має право в односторонньому порядку відмовитися від збов'язання та достроково розірвати його у разі невиконання Постачальником зобов'язань, викладених у даному Договорі, повідомивши про це Постачальника за 3 дні до розірвання. Оскільки контрагент не порушив взятих на себе зобов’язань за Договором, КП КПС ШРБУ не має достатніх правових підстав розірвати договір в односторонньому порядку.
Зазначення Держаутитслужбою у висновку про необхідність усунути порушення законодавства в сфері публічних закупівель без конкретизації відповідних норм законодавства, на підставі яких слід вчиняти такі дії, свідчить про нечіткість висновку та його невизначеність, що є порушенням вимог закону в частині змісту висновку як акта індивідуальної дії.
Аналогічні правові висновки сформовані Верховним Судом у постанові від 13.05.2021 у справі № 160/13090/19.
Додатково звертаємо увагу, що правові наслідки зміни або розірвання договору визначені положеннями ст. 653 Цивільного кодексу України.
Відповідно до ч. 4 ст. 653 Цивільного кодексу України сторони не мають права вимагати повернення того, що було виконане ними за зобов`язанням до моменту зміни або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором або законом.
Отже, припинення укладеного між КП КПС ШРБУ та контрагентом не призведе до повернення сторін до первісного стану, що існував на момент вчинення договору, яким, на думку контролюючого органу, заподіяно шкоди, а отже не вирішить питання, зокрема щодо збереження майна, а отже і виконання Держаудитслужбою функцій фінансового контролю.
У разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду. Замовник зазначає в електронній системі закупівель про відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження та номер такого провадження (п.10).
В такому випадку КП КПС ШРБУ, як Замовник – комунальне підприємство , понесе додаткові витрати на сплату судового збору, представництво в судовому засіданні та інші додаткові витрати, які будуть понесені (сплачені) за рахунок міського бюджету. Таким чином КП КПС ШРБУ вважаючи висновки Держаудитслужби, такими, що не відповідають вимогам та нормам чинного законодавства та фактично порушують права Нашого підприємства, надало свої аргументовані заперечення, на підставі абз.2 ч.8 ст.8 Закону – в якості адміністративного оскарження зазначених вимог контролюючого органу.
Щодо надання інформації стосовно посадових осіб КП КПС ШРБУ.
Конституція України гарантує непорушність прав і свобод людини та невтручання в її особисте й сімейне життя. В одному з міжнародних правових актів, а саме Конвенції Ради Європи «Про захист осіб у зв’язку з автоматизованою обробкою персональних даних» №108, ідеться про забезпечення кожній особі дотримання її прав та основоположних свобод, зокрема й права на недоторканність приватного життя, у зв’язку з автоматизованою обробкою персональних даних, що її стосуються.
Всі інституції держави зобов’язані дотримуватись норм, які убезпечують автономність приватної сфери особи.
Крім того, відповідно до ст.2 Закону України «Про захист персональних даних», згода суб`єкта персональних даних - добровільне волевиявлення фізичної особи (за умови її поінформованості) щодо надання дозволу на обробку її персональних даних відповідно до сформульованої мети їх обробки, висловлене у письмовій формі або у формі, що дає змогу зробити висновок про надання згоди.
Закон України «Про захист персональних даних» регулює правові відносини, пов’язані із захистом та обробкою персональних даних, а також спрямовується на захист основоположних прав і свобод людини й громадянина, зокрема права на не-втручання в особисте життя, у зв’язку з обробкою персональних даних. У ньому передбачено передачу таких даних третім особам, зокрема держаудитслужбі та правоохоронним органам за запитами під час виконання покладених на них завдань.
У відповідності до ч. 1 ст. 47 Закону України «Про запобігання корупції», зазначені у декларації відомості щодо реєстраційного номера облікової картки платника податків або серії та номера паспорта громадянина України, місця проживання, дати народження фізичних осіб, щодо яких зазначається інформація в декларації, місцезнаходження об’єктів, які наводяться в декларації (крім області, району, населеного пункту, де знаходиться об’єкт), є інформацією з обмеженим доступом та не підлягають відображенню у відкритому доступі.
Тобто, виходячи з положень Закону України «Про запобігання корупції», відомості щодо місця реєстрації (проживання) особи, дата народження та місце народження, ідентифікаційний персональний номер відноситься до інформації з обмеженим доступом.
У частинах 5 та 6 статті 6 Закону України «Про захист персональних даних» зазначено, що обробка персональних даних здійснюється для конкретних і законних цілей, визначених за згодою суб'єкта персональних даних, або у випадках, передбачених законами України, у порядку, встановленому законодавством. Не допускається обробка даних про фізичну особу, які є конфіденційною інформацією, без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини.
Частинами 2 та 3 статті 14 Закону України «Про захист персональних даних» передбачено, що поширення персональних даних без згоди суб'єкта персональних даних або уповноваженої ним особи дозволяється у випадках, визначених законом, і лише (якщо це необхідно) в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини. Виконання вимог встановленого режиму захисту персональних даних забезпечує сторона, що поширює ці дані.
Статтею 32 Конституції України встановлено, що не допускається збирання, зберігання, використання та поширення конфіденційної інформації про особу без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини.
Працівники КП КПС ШРБУ надавали згоду лише на обробку персональних даних у відділі кадрів підприємства та/або за допомогою інформаційно-телекомунікаційної системи бази персональних даних працівників з метою ведення кадрового діловодства, підготовки статистичної, адміністративної та іншої інформації з питань персоналу, а також внутрішніх документів управління з питань реалізації визначених законодавством і колективним договором прав та обов’язків у сфері трудових правовідносин і соціального захисту.
З огляду на вищевикладене, надати запитувану Вами інформацію, немає можливості.
Дата публікації звіту:
15.07.2021 12:36
Запити/Пояснення
Номер:
7c11b268d88a4a7fb8c4d72456b37ce7
Назва:
Запит про надання пояснень
Дата опублікування:
24.06.2021 13:13
Дата до якої повинна бути надана відповідь:
01.07.2021 00:00
Опис:
У межах проведення моніторингу закупівлі «Природний газ» (код згідно ДК 021:2015 - 09120000-6 – Газове паливо), очікуваною вартістю 4 500 000,00 грн, (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-02-02-000821-b), та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні пояснення з наданням підтверджуючих документів, щодо коливання ціни такого товару на ринку, на підставі яких було внесено зміни до договору на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів від 29.03.2021 № 065-21, укладеного Комунальним підприємством «Кременчуцьке підрядне спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління» Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області з Товариством з обмеженою відповідальністю «ЮГ-ГАЗ», шляхом укладання додаткової угоди від 18.05.2021 № 2 та внесення зміни ціни постачання природного газу за 1 куб. метр.
Також просимо вказати кількість укладених додаткових угод до вищезазначеного договору (з наданням підтверджуючих документів).
Крім того, відповідно до вимог пункту 3 розділу 6 «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації Замовника «Переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати:
1) відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю;
2) копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом».
У зв’язку з цим просимо повідомити, чи була дотримана вищезазначена вимога переможцем торгів – Товариством з обмеженою відповідальністю «ЮГ-ГАЗ» під час укладення договору (з наданням підтверджуючих документів)?
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.
Номер:
e99d6ef37237453cb47ccdef511c58b3
Назва:
Природний газ
Дата опублікування:
29.06.2021 09:16
Опис:
Відповідь на запит
Номер:
f652e9619cfb43faae0736d498ed8343
Назва:
Запит про надання пояснень
Дата опублікування:
06.07.2021 15:40
Дата до якої повинна бути надана відповідь:
10.07.2021 00:00
Опис:
У межах проведення моніторингу закупівлі «Природний газ» (код згідно ДК 021:2015 - 09120000-6 – Газове паливо), очікуваною вартістю 4 500 000,00 грн, (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2021-02-02-000821-b), та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні пояснення з наданням підтверджуючих документів, щодо кількості спожитого природного газу Комунальним підприємством «Кременчуцьке підрядне спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління» Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області за договором на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів від 29.03.2021 № 065-21, укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю «ЮГ-ГАЗ» станом на 16.06.2021 та на 06.07.2021.
Пояснення (інформацію, документи) необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.