-
Відкриті торги
-
Безлотова
-
КЕП
Капітальний ремонт проспекту Незалежності (від вул.Героїв Майдану до вул.Головної) в м.Чернівцях
Завершена
80 867 917.00
UAH з ПДВ
мін. крок: 1% або 808 679.00 UAH
мін. крок: 1% або 808 679.00 UAH
Номер:
3364d824e2ce4c1584545a07a99fbea0
Ідентифікатор моніторингу:
UA-M-2018-12-28-000004
Дата прийняття рішення про проведення моніторингу:
28.12.2018 00:00
Період моніторингу:
28.12.2018 14:55 - 24.01.2019 00:00
Статус:
Порушення виявлені
Опис:
ДЕРЖАВНА АУДИТОРСЬКА СЛУЖБА УКРАЇНИ
ЗАХІДНИЙ ОФІС ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ
НАКАЗ
28.12.2018 Львів № 301
Про початок
моніторингу закупівель
Відповідно до частини другої статті 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі», статті 2 та статті 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», п.9 Положення про Західний офіс, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 № 23,
НАКАЗУЮ:
1. Почати моніторинг закупівель згідно Додатків 1-3, що додаються.
2.Відділам та секторам контролю у сфері закупівель у областях забезпечити проведення моніторингу закупівель, зазначених у Додатках 1-3 до цього наказу.
3.Відповідальність за своєчасність та якість проведення моніторингу закупівель покладено на начальників управлінь Західного офісу Держаудитслужби.
Начальник Р.КРОЛЯК
Витяг з Додатку 2
до наказу Західного офісу Держаудитслужби
від 28.12.2018 № 301
№ з/п
Оголошення про проведення процедури закупівлі та/або повідомлення про намір укласти договір на веб-порталі Уповноваженого органу, опис підстав для здійснення моніторингу закупівлі, унікальний номер та дата оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу:
6. UA-2018-09-25-002027-c від 25.09.2018 - Інформація, отримана від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Етапи закупівельного процесу:
- Укладання та виконання договору про закупівлю (прийняття рішення про відміну торгів)
Підстави для прийняття рішення про початок моніторингу:
- Інформація, отримана від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель
Детальніше
Висновок про результати моніторингу
Статус порушень:
Виявлені
Тип порушень:
- Внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом
Висновок про наявність або відсутність порушень законодавства:
За результатами проведеного моніторингу установлено порушення вимог частини четвертої статті 36 Закону та пунктів 21 і 35 Загальних умов.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо правильності визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, розгляд та оцінка тендерних пропозицій, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, – порушень законодавства у сфері публічних закупівель не встановлено.
Зобов’язанння щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель:
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та підпунктом 14 пункту 6 Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Чернівецькій області, затвердженого наказом Західного офісу Держаудитслужби від 02.07.2018 № 190, із змінами, Управління Західного офісу Держаудитслужби в Чернівецькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень та відповідно до частини восьмої статті 7-1 Закону протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Інформація про результати моніторингу закупівлі у розрізі стадій проведення процедури закупівлі:
Дата закінчення моніторингу: 21 січня 2019 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), оприлюднення інформації щодо закупівлі, розгляд та оцінка тендерних пропозицій, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, підстави внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2018 рік; оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету Департаменту житлово-комунального господарства Чернівецької міської ради (далі – Замовник) від 25.09.2018 року; зміни до тендерної документації, затверджені рішенням Замовника 28.09.2018 року; тендерні пропозиції учасників ТОВ «Компанія «Євродор» та ТОВ «ПБС»; протокол розгляду тендерних пропозицій від 19.10.2018 року; повідомлення про намір укласти договір від 19.10.2018 року; договір від 05.11.2018 №845; платіжне доручення від 05.11.2018 №1700 про внесення забезпечення виконання договору; додаткові угоди до договору від 05.11.2018 №845: від 16.11.2018 №1, від 21.11.2018 №2, від 10.12.2018 №№3-4 та від 19.12.2018 №5, пояснення Замовника отримане через електронну систему закупівель 04.01.2019 року.
За результатами проведеного моніторингу установлено, що в порушення вимог частини четвертої статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) Замовником внесено зміни в істотні умови договору без визначених законодавством підстав.
Так, відповідно до пункту 3.1. проекту договору, який наданий у складі тендерної документації Замовника, Договірна ціна робіт є невід’ємною частиною Договору (Додаток №1), визначається на підставі кошторису, є динамічною в межах кошторисної вартості.
Також, тендерною документацією, а відтак і пропозицією учасника чітко визначено порядок забезпечення виконання договору, а саме його вид, суму, термін дії.
Пропозиція переможця закупівлі - ТОВ «Компанія «Євродор» містить проект договору, який за змістом та умовами не відрізняється від проекту договору, запропонованого Замовником в тендерній документації.
Договір, укладений за результатами процедури закупівлі, відповідає проекту договору та пропозиції учасника, в тому числі щодо ціни договору та порядку забезпечення виконання договору.
Частиною четвертою статті 36 Закону визначено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, які визначені частиною четвертою статті 36 Закону.
При цьому, відповідно до пункту 5 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 №668 (надалі - Загальні умови) до істотних умов договору підряду віднесено договірну ціну та порядок забезпечення виконання зобов’язань за договором підряду.
Крім цього, згідно з пунктом 21 Загальних умов договірна ціна у договорі підряду визначається на основі кошторису як приблизна або тверда. У разі укладення договору підряду за результатами торгів (тендеру) вид договірної ціни та вимоги до кошторису визначаються у тендерній документації замовника. Договірна ціна у цьому випадку повинна відповідати ціні, зазначеній у тендерній пропозиції підрядника, визнаного переможцем торгів (тендеру).
Згідно пункту 35 Загальних умов, якщо договір підряду укладається за результатами проведення торгів (тендеру) і виконання робіт фінансується за рахунок державних коштів, розмір та порядок надання забезпечення визначається тендерною документацією відповідно до законодавства.
Проте, під час здійснення моніторингу встановлено, що після укладення договору Замовником всупереч частини четвертої статті 36 Закону шляхом укладення додаткових угод внесено зміни в істотні умови договору, а саме:
змінено вид договірної ціни з динамічної на тверду;
змінено вид забезпечення виконання договору (змінами передбачено можливість заміни депозиту банківською гарантією за згодою сторін);
змінено суттєво термін дії забезпечення виконання договору (термін дії на весь строк виконання робіт змінено на термін дії до початку виконання робіт за договором).
В підставі щодо внесення змін зазначено, що зміни внесено згідно пункту 3 частини четвертої статті 36 Закону – покращення якості предмета закупівлі.
Проте, ні зміна виду договірної ціни, ні зміна виду та терміну дії забезпечення виконання договору не передбачає покращення якості предмета закупівлі, оскільки договірна ціна та забезпечення виконання договору не відносяться до характеристик предмета закупівлі.
Таким чином, Замовником в порушення частини четвертої статті 36 Закону №922 внесено зміни в істотні умови договору без визначених Законом підстав.
Період усунення порушень:
21.01.2019 17:41 - 05.02.2019 00:00
Дата публікації висновку:
21.01.2019 17:41
Інформація про усунення порушення
Опис звіту:
Вимогу щодо усунення порушення виконано частково в частині зміни забезпечення виконання договору. Відповідно до додаткового договору № 6 від 28.01.2019р. було розірвано додатковий договір №2 від 21.11.2018р. до договору №845 від 05.11.2018р., що оприлюднено в системі електронних торгів Прозорро 28.01.2019р.
На вимогу щодо усунення порушення в частині зміни виду ціни договору надається заперечення замовника.
Дата публікації звіту:
28.01.2019 16:18
Запити/Пояснення
Номер:
26280e252bb7476dbd41780f988fe90b
Назва:
Про надання пояснень
Дата опублікування:
03.01.2019 09:42
Дата до якої повинна бути надана відповідь:
11.01.2019 00:00
Опис:
У межах проведення моніторингу закупівлі робіт «ДК 021:2015: 45453000-7 — Капітальний ремонт і реставрація — Капітальний ремонт проспекту Незалежності (від вул. Героїв Майдану до вул. Головної) в м. Чернівцях» (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2018-09-25-002027-с) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 7¹ Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Західний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 №23 із змінами, постала потреба в отриманні пояснень з наступних питань.
1. На яких підставах Департаментом житлово-комунального господарства Чернівецької міської ради внесено зміни в істотні умови договору від 05.11.2018 №845, укладеного із ТОВ «Компанія «Євродор» за результатами відкритих торгів, а саме: змінено вид договірної ціни та форму забезпечення виконання договору, а також суттєво змінено термін дії забезпечення виконання договору?
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
Номер:
1c098531b33647b3ba600aca9f49ef12
Назва:
Про надання пояснення
Дата опублікування:
04.01.2019 14:52
Опис:
Пояснення з наступних питань в межах проведення моніторингу закупівлі.
На яких підставах Департаментом житлово-комунального господарства Чернівецької міської ради внесено зміни в істотні умови договору від 05.11.2018 №845, укладеного із ТОВ «Компанія «Євродор» за результатами відкритих торгів, а саме:
1. змінено вид договірної ціни
2. форму забезпечення виконання договору
3. суттєво змінено термін дії забезпечення виконання договору?
П.1. У відповідності до тендерної документації, опублікованої замовником, а саме: розділу 6, про результати торгів та укладання договору про закупівлю, пункту №4:
Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених Законом.
Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;
2) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;
3) продовження строку дії договору та виконання зобов’язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі;
4) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості робіт);
5) зміни ціни у зв’язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок;
6) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;
Договір про закупівлю є нікчемним у разі:
- його укладення з порушенням вимог ч. 4 ст. 36 Закону;
- його укладення в період оскарження процедури закупівлі відповідно до ст. 18 Закону;
- його укладення з порушенням строків, передбачених ч.2 ст.32 та абз.8 ч.3 ст.35 Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до ст. 18 Закону.
Істотними є умови, визначені такими за Законом чи необхідні для договорів цього виду, а саме:
- предмет договору;
- найменування (види, обсяги робіт);
- вимоги до якості;
- умови виконання робіт;
- ціна договору;
- відповідальність сторін за порушення умов договору;
- строк дії договору.
Перелічені істотні умови включено до проекту договору.
Інших істотний умов договору тендерною документацією, договором та чинним законодавством, зокрема ГК України та ЦК України не передбачено.
У запиті стверджується про внесення змін в істотні умови договору, в той час як дані умови, відповідно до яких внесено зміни не являються істотними, а укладені для реального повного та своєчасного виконання договору обома сторонами.
Внесення зміни в вид договірної ціни передбачає унеможливлення ризиків здорожчання матеріалів на відповідні складові піщано-асфальтної суміші, а тим самим збільшення ціни договору, витратної частини бюджету та фіксує зобов’язання підрядника на рівні цін 2018 року. В свою чергу підрядник погодився понести ризики удорожчання складових органо-мінеральних сумішей за собою у випадку своєчасного розрахунку по факту закриття робіт що узгоджується з чинним законодавством та тендерною документацією.
Зміна виду ціни договору не є зміною ціни договору в цілому та не може вважатись внесенням змін в істотну умови договору. Внесення змін в договір (не істотні умови) не тільки узгоджується з тендерною документацією та чинним законодавством про публічні закупівлі, але й передбачає мінімізацію ризиків додаткових витрат бюджету на коливання цін, є економічно обґрунтованим та доцільно укладеним в інтересах замовника.
П.2. На сьогоднішній день департаментом укладений Додатковий договір №2 від 21.11.2018 року до договору № 845 від 05.11.2018 року. Вказаний додатковий договір укладено на підставі звернення - пропозиції ТОВ «Компанія Євродор» (додається).
Відповідно до вищевказаного Додаткового договору, у Договір № 845 від 05.11.2018 року внесені зміни в частині вибраного сторонами Договору засобу забезпечення виконання зобов’язання з грошової суми, що становить 3% вартості договору у формі депозиту, на забезпечення у вигляді банківської гарантії. Зміни у Додатковий договір буди внесені за спільною згодою Сторін.
Вважаємо, що укладення Додаткового договору відбулось з додержання всіх вимог закону, виходячи з наступного.
Відповідно до вимог тендерної документації, а саме до п. 6 “Забезпечення виконання договору про закупівлю”, передбачено, що:
“Замовник повертає забезпечення … згідно з умовами, зазначеними у Договорі, але не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дня настання зазначених обставин”.
Таким чином, з Тендерної документації випливає те, що Сторони самостійно за власною згодою визначають умови Договору (що і було виконано шляхом заміни способу забезпечення виконання Договору), та забезпечення у формі депозиту розміром 3% підлягає поверненню на основі визначених Сторонами умов.
На момент укладення Додаткового договору ні у самому Договорі, ні у законодавстві не містилось норм, які б обмежували право Сторін на внесення змін до Договору. Відповідно до ст. 627 Цивільного кодексу України діє свобода Договору, що означає те, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Крім цього, відповідно до п. 5 Постанови Кабінету міністрів України від 1 серпня 2005 р. N 668 “Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві”, однією з істотних умов договору підряду є “порядок забезпечення виконання зобов'язань за договором підряду;”. Однак у вищевказаній Постанові не визначено істотною умовою безпосередньо “спосіб забезпечення виконання зобов'язань за договором підряду”, а тому у Додатковій угоді, на яку Ви вказуєте як на таку, що не відповідає нормам закону, не порушено та не змінено жодну істотну умову.
Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;
2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;
3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;
4) продовження строку дії договору та виконання зобов’язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі;
5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);
6) зміни ціни у зв’язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок;
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;
8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини п’ятої цієї статті.
Таким чином законодавство України прямо забороняє зміну істотних умов договору про закупівлю після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім вищезазначених винятків.
Додатково повідомляємо те, що відповідно до ч.1 ст.629 ЦК України – «Договір є обов'язковим для виконання сторонами». А відповідно до ст. 215 ЦК України – Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 ЦКУ. Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин)».
У Постанові Верховного Суду від 15 серпня 2018 року у справі № 591/6509/15-ц, Суд вказує, що презумпція правомірності правочину означає, що вчинений правочин вважається правомірним, тобто таким, що породжує, змінює або припиняє цивільні права й обов'язки, доки ця презумпція не буде спростована, зокрема, на підставі рішення суду, яке набрало законної сили. Таким чином, у разі неспростування презумпції правомірності договору всі права, набуті сторонами правочину за ним, повинні безперешкодно здійснюватися, а створені обов'язки підлягають виконанню.
Відповідно, єдиним суб’єктом, хто може визнавати правочини такими, що суперечать законодавству є суд. Згідно з роз'ясненнями, викладеними у пункті 4 та 7 постанови Пленуму Верховного Суду України від 06 листопада 2009 року №9 «Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними» необхідно розмежовувати види недійсності правочинів: нікчемні правочини - якщо їх недійсність встановлена законом, та оспорюванні - якщо їх недійсність прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує їх дійсність на підставах, встановлених законом. Нікчемний правочин є недійсним через невідповідність його вимогам закону та не потребує визнання його таким судом. Оспорюваний правочин може бути визнаний недійсним лише за рішенням суду. Правочин може бути визнаний недійсним лише з підстав, визначених законом, та із застосуванням наслідків недійсності, передбачених законом.
П.3. Зміни внесені додатковим договором №2 від 21.11.2018 року до Договору № 845 від 05.11.2018 року не змінюють термін дії забезпечення виконання договору № 845 від 05.11.2018 року.
Враховуючи викладене, вважаємо що зміни до Договору № 845 від 05.11.2018року були здійснені відповідно до вимог чинного законодавства.