• Відкриті торги з особливостями
  • Однолотова
  • КЕП

Капітальний ремонт та благоустрій прибудинкової території житлового будинку за адресою: Україна, м. Вінниця, вул. Келецька, 60

Згідно умов цієї процедури закупівлі тендерною документацією вважається сукупність інформації у вигляді заповнених електронних полів в розділі "Тендерна документація" та прикріпленого текстового документу "ТЕНДЕРНА ДОКУМЕНТАЦІЯ", що містить всю іншу інформацію, передбачену згідно ст. 22 Закону. Очікувана вартість закупівлі визначена згідно кошторисної частини проектної документації, щодо якої здійснено державну експертизу, відповідно до розгляду не приймається тендерна пропозиція, ціна якої є вищою ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення цих відкритих торгів.

Завершена

2 854 619.00 UAH з ПДВ
мін. крок: 1% або 28 546.19 UAH
Номер: 95bc48b65e58417dbe8aefe2c05b3ca9
Ідентифікатор моніторингу: UA-M-2023-07-11-000027
Дата прийняття рішення про проведення моніторингу: 11.07.2023 00:00
Автор: ПІВНІЧНИЙ ОФІС ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ, UA-EDR 40479560
Період моніторингу: 11.07.2023 13:02 - 02.08.2023 00:00
Статус: Порушення виявлені
Опис: ДЕРЖАВНА АУДИТОРСЬКА СЛУЖБА УКРАЇНИ ПІВНІЧНИЙ ОФІС ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ УПРАВЛІННЯ ПІВНІЧНОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ У ВІННИЦЬКІЙ ОБЛАСТІ НАКАЗ 11.07.2023 №57-з Вінниця Про початок моніторингу закупівель Відповідно до частини другої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпункту 2 пункту 5 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 20 жовтня 2016 року №18 із змінами, НАКАЗУЮ: 1. Почати моніторинг закупівель відповідно до переліку, що додається. 2. Відділу контролю у сфері закупівель забезпечити проведення моніторингу закупівель, зазначеного у пункті 1 цього наказу. Начальник Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області Олена ВАХНОВСЬКА Додаток до наказу Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області від 11.07.2023 №57-з Витяг з переліку процедур закупівель № з/п Оголошення про проведення процедури закупівлі та/або повідомлення про намір укласти договір на вебпорталі Уповноваженого органу Опис підстав для здійснення моніторингу закупівлі унікальний номер дата оприлюднення на вебпорталі Уповноваженого органу 9. UA-2023-05-02-013592-a 02.05.2023 Інформація, отримана від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Адреса: Ukraine, Київ
Контактна особа: ПІВНІЧНИЙ ОФІС ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ ( обл.), +38 (0 43) 266-11-51, humuchzakupivli@gmail.com
Етапи закупівельного процесу:
  • Планування закупівлі та оприлюднення інформації про її проведення
  • Розкриття тендерних пропозицій, їх розгляд та оцінка
  • Укладання та виконання договору про закупівлю (прийняття рішення про відміну торгів)
Підстави для прийняття рішення про початок моніторингу:
  • Інформація, отримана від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель
Детальніше

Висновок про результати моніторингу

Статус порушень: Виявлені
Тип порушень:
  • Не відхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону
  • Внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом
Висновок про наявність або відсутність порушень законодавства: За результатами аналізу питань щодо розгляду тендерної пропозиції установлено порушення вимог абзацу 5 підпункту 2 пункту 41 Постанови №1178. За результатами аналізу питань щодо внесення змін до договору установлено порушення вимог підпункту 4 пункту 19 Постанови №1178. За результатами аналізу питань щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, із урахуванням вимог Постанови №1178, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, оприлюднення змін до договору - порушень не установлено.
Зобов’язанння щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель: З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/ нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Інформація про результати моніторингу закупівлі у розрізі стадій проведення процедури закупівлі: Дата закінчення моніторингу: 01 серпня 2023 року. Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), із урахуванням вимог Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178 в редакції чинній на час здійснення закупівлі (далі – Постанова №1178), розгляду тендерної пропозиції, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору та їх оприлюднення. Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Департаменту житлового господарства Вінницької міської ради (далі – Замовник) на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи від 12 травня 2023 року, тендерну пропозицію ТОВ «Агрошляхбуд», протокольне рішення (протокол) уповноваженої особи від 18 травня 2023 року №58, повідомлення про намір укласти договір, договір від 26 травня 2023 року №332 (далі – Договір), звіт про результати проведення процедури закупівлі від 26 травня 2023 року, повідомлення про внесення змін до договору, додаткову угоду від 12 липня 2023 року №1 та пояснення від 18 та 24 липня 2023 року, отримані від Замовника через електронну систему закупівель. За результатами моніторингу закупівлі установлено, що Замовником в пункті 2.2. розділу 2 тендерної документації встановлено вимогу щодо підтвердження учасником його відповідності кваліфікаційним критеріям шляхом надання у складі тендерної пропозиції всіх документів згідно вимог Додатку 3 до тендерної документації, а також інформації, згідно вимог пунктів 2.2.1. та 2.2.2. розділу 2 тендерної документації. Так, в підпункті 1.1. пункту 1 додатку №3 до тендерної документації Замовником встановлено вимогу щодо надання учасником довідки про наявність в нього обладнання та матеріально-технічної бази, необхідної для виконання робіт, які зазначені в дефектному акті (додаток 2 до тендерної документації), у вигляді таблиці, з наданням документів, що підтверджують право власності або користування, або залучення (довідки про наявність на балансі (для юридичних осіб) або інвентаризаційного опису, або акту контрольної перевірки інвентаризаційних цінностей, або договору оренди, або договору купівлі-продажу, або договору про співпрацю, або договору користування чи надання послуг тощо), зареєстрованої, завіреної підписом уповноваженої особи учасника (особи, уповноваженої на підписання документів тендерної пропозиції та договору) із зазначенням посади. Водночас, тендерна пропозиція учасника ТОВ «Агрошляхбуд», якого обрано переможцем, не містить документів, що підтверджують його право оренди однієї віброплити MS90-4 HONDA GX160+, інформація про яку зазначена в довідці про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, необхідного для надання послуг (файл 2, далі – Довідка про МТБ). Так, учасником ТОВ «Агрошляхбуд» в Довідці про МТБ, зокрема в позиціях №7 та №14, зазначено інформацію про наявність у нього віброплит MS90-4 HONDA GX160+ в кількості по 1 одиниці в кожній із вказаних позицій, які орендуються згідно із умовами договору оренди (найму) майна з екіпажем від 08 травня 2023 року №08/05-23ДО (далі – Договір оренди), керування якими здійснюватимуть дорожні робітники Жиленко А.В. та Кравчук В.Ф. При цьому, учасником ТОВ «Агрошляхбуд» у складі своєї тендерної пропозиції на підтвердження права оренди надано Договір оренди (файл 2.3), укладений із ТОВ «Шляхбуд», згідно із умовами якого, останнім передано ТОВ «Агрошляхбуд» в тимчасове платне користування транспортні засоби (в тому числі технологічні), зокрема одну віброплиту MS90-4 HONDA GX160+ (позиція 17 додатку до Договору оренди «Акт-приймання-передачі майна в платне орендне користування»). Водночас, в пункті 1.1 Договору оренди зазначено, що транспортні засоби (в тому числі технологічні) передаються з екіпажем, який керує та обслуговує таку техніку. Також, учасником ТОВ «Агрошляхбуд» у складі своєї тендерної пропозиції на підтвердження права оренди надано інвентарну картку обліку ТОВ «Шляхбуд» основних засобів, зокрема віброплити MS90-4 HONDA GX160+ (файл 2.2). Отже, учасником ТОВ «Агрошляхбуд» не надано документів, що підтверджують право власності або користування, або залучення (довідки про наявність на балансі (для юридичних осіб) або інвентаризаційного опису, або акту контрольної перевірки інвентаризаційних цінностей, або договору оренди, або договору купівлі-продажу, або договору про співпрацю, або договору користування чи надання послуг тощо) на одну віброплиту MS90-4 HONDA GX160+, інформація про наявність якої зазначено в Довідці про МТБ, чим порушено вимоги пункту 2.2. розділу 2 тендерної документації та підпункту 1.1. пункту 1 додатку 3 до тендерної документації. Відповідно до вимог абзацу 5 підпункту 2 пункту 41 Постанови №1178 замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника із зазначення аргументації в електронній системі закупівель, у разі, якщо вона не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону. Однак, на порушення вимог абзацу 5 підпункту 2 пункту 41 Постанови №1178 Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Агрошляхбуд», як таку, що не відповідає умовам установленим у тендерній документації відповідно до абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону, а уклав з ним Договір про закупівлю на суму 2 468 973,60 грн. Згідно із нормами підпункту 4 пункту 19 Постанови №1178 істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Умовами пункту 2.1. розділу 2 Договору визначено, що ТОВ «Агрошляхбуд» розпочне виконання робіт протягом двох робочих днів з дати підписання договору і завершить згідно календарного графіку до 30 червня 2023 року. Додатковою угодою від 12 липня 2023 року №1 до умов пункту 2.1. розділу 2 Договору внесені зміни, а саме викладено його в новій редакції: «ТОВ «Агрошляхбуд» розпочне виконання робіт протягом двох робочих днів з дати підписання договору і завершить згідно календарного графіку, але не пізніше 31 грудня 2023 року». На запит Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області від 13 липня 2023 року про надання пояснень, зокрема, щодо наявності підстав для внесення змін до істотних умов Договору та документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, Замовник зазначив, що підставою для внесення змін до Договору, в частині продовження строку виконання робіт до 31 грудня 2023 року, є лист від ТОВ «Агрошляхбуд» від 26 червня 2023 року №116/1, в якому підрядник зазначив, що на даному об’єкті проводилися роботи по реконструкції зовнішніх інженерних мереж, після проведення яких необхідний деякий час для усадки шарів зворотньої засипки траншей та котлованів. Також, Замовником надано акт від 26 червня 2023 року, згідно із яким комісією у складі представників Замовника, ТОВ «Агрошляхбуд», служби технічного нагляду - КУП ВМР «Технобуд» та підрядної організації, яка виконувала заміну мереж водопостачання та каналізації – ТОВ «Компанія Подільська Дорожня» встановлено, що роботи по заміні мереж водопостачання та каналізації виконані в поточному місяці (друга декада). Поряд із цим, моніторингом установлено, що згідно із розміщеною в електронній системі закупівель інформацією, Департаментом міського господарства Вінницької міської ради проведено закупівлю робіт з капітального ремонту об'єкту благоустрою прибудинкової території із заміною зовнішніх мереж водопостачання та каналізації біля житлового будинку по вул. Келецька, 60 в м. Вінниці (ID: UA-2023-04-13-010885-a, далі – роботи по заміні зовнішніх мереж), за результатами якої із ТОВ «Компанія Подільська Дорожня» укладено договір підряду від 05 травня 2023 року №35 (далі – Договір підряду) з урахуванням змін (додаткова угода від 21 липня 2023 року) загальною вартістю 1385876,32 грн. За умовами підпункту 2.1. розділу 2 Договору підряду, виконання основних будівельно-монтажних робіт по заміні зовнішніх мереж водопостачання та каналізації по даному об’єкту мають бути здійснені протягом 60 календарних днів з моменту укладання договору. Таким чином, ТОВ «Компанія Подільська Дорожня» зобов’язалось виконати основні будівельно-монтажних робіт по заміні зовнішніх мереж в термін до 04 липня 2023 року, виходячи із періоду початку робіт - дати укладання зазначеного договору. Поряд із цим, Замовником процедуру відкритих торгів на виконання робіт з капітального ремонту та благоустрою прибудинкової території житлового будинку за адресою: Україна, м. Вінниця, вул. Келецька, 60 (далі – роботи з благоустрою) розпочато 02 травня 2023 року, інформація про яку розміщена в електронній системі закупівель за номером UA-2023-05-02-013592-a, згідно із якою, а саме оголошенням про проведення відкритих торгів та тендерною документацією, строк завершення вказаних робіт встановлено до 30 червня 2023 року. При цьому, Замовником тендерну пропозицію учасника ТОВ «Агрошляхбуд» розглянуто в період з 10 по 18 травня 2023 року та 26 травня 2023 року укладено з ним Договір, тобто після оприлюдненого в електронній системі закупівель Договору підряду на роботи по заміні зовнішніх мереж, що передують роботам з благоустрою. Крім того, встановлено, що переможцем ТОВ «Агрошляхбуд» у складі тендерної пропозиції надано листи від 02 травня 2023 року за №№75/20.1; №75/20.8; №75/25 (файли 20.1; 20.8; 25) та проект договору підряду (файл 6), згідно із інформацією в яких він погоджується з усіма умовами, зазначеними в проекті договору підряду, в тому числі щодо строку виконання робіт до 30 червня 2023 року. Виходячи з вищевикладеного, переможець ТОВ «Агрошляхбуд» погодився з умовами проекту договору, а також усвідомлював строки закінчення виконання робіт до 30 червня 2023 року. Також, умовами пункту 9.2. розділу 9 Договору передбачено, що Замовник протягом терміну виконання робіт забезпечує безперешкодний доступ до об’єкту працівникам підрядника та іншими особами, які залучені до виконання робіт. Крім того, умовами підпункту 16.5.3. пункту 16.5. розділу 16 Договору передбачено, що Замовник має право в односторонньому порядку його розірвати, надіславши повідомлення підряднику, у разі якщо він не розпочав виконання робіт у термін, передбачений пунктом 2.1. Договору, а саме протягом двох робочих днів з дати його підписання (26 травня 2023 року). Отже, враховуючи вищевикладене та те, що ТОВ «Агрошляхбуд», згідно з умовами Договору, погодилось та зобов’язалось виконати роботи з благоустрою, продовження строку їх виконання на підставі листа зазначеного товариства не є документально підтвердженими об’єктивними обставинами для продовження строку виконання зазначених робіт, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника. Зважаючи на зазначене, додаткова угода від 12 липня 2023 року №1 до Договору укладена з порушенням вимог підпункту 4 пункту 19 Постанови №1178.
Період усунення порушень: 01.08.2023 17:10 - 16.08.2023 00:00
Дата публікації висновку: 01.08.2023 17:10

Оскарження висновку в суді

Опис: ПОЗОВНА ЗАЯВА про визнання протиправним та скасування висновку про результати моніторингу закупівлі UA-2023-05-02-013592-а Департаментом житлового господарства Вінницької міської ради (далі – Позивач; Департамент) на офіційному веб-порталі електронної системи публічних закупівель «Prozorro» (далі по тексту – Електронна система закупівель) оприлюднено оголошення про проведення процедури закупівлі «відкриті торги», ідентифікатор закупівлі: UA-2023-05-02-013592-а за предметом закупівлі «Капітальний ремонт та благоустрій прибудинкової території житлового будинку за адресою: Україна, м. Вінниця, вул. Келецька, 60 (код ДК 021:2015:45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт)». Рішенням уповноваженої особи Департаменту від 02.05.2023р затверджено тендерну документацію. Також, 02.05.2023 року Уповноваженою особою Департаменту вирішено здійснити зазначену вище закупівлю шляхом проведення процедури відкритих торгів з особливостями у відповідності з вимогами Закону та з урахуванням особливостей, які визначені Постановою. Відповідно до протоколу №52 уповноваженої особи від 15.05.2023 року було продовжено строк розгляду тендерної пропозиції учасника – ТОВ «АГРОШЛЯХБУД» у зв’язку із необхідністю встановлення відповідності поданих учасником розрахунків договірної ціни (в частині обсягів робіт та в тому числі розрахункових до використання матеріальних ресурсів, їх технічних та якісних характеристик). Рішенням уповноваженої особи Департаменту від 16.05.2023 року оголошено вимогу щодо усунення невідповідностей, а саме: 1) перелік виявлених невідповідностей: а) В тендерній пропозиції учасника відсутній гарантійний лист від субпідрядника, якого учасник планує залучити до виконання робіт згідно даної закупівлі (в обсязі менше ніж 20% від вартості договору про закупівлю), яким субпідрядник (МКУП «МІСЬКСВІТЛО») погоджується на виконання робіт, що входять до предмету цієї закупівлі, та які доручатимуться до виконання учасником; б) В тендерній пропозиції учасника надано договір оренди техніки, який укладено з ТОВ «Шляхбуд» №08/05-23ДО від 08 травня 2023 року. Однак, в акті приймання передачі майна (додаток 1 до даного договору ) в п. 3 зазначено, що об’єкт оренди вважається переданим з 01 травня 2023 року, тобто за 7 днів до підписання договору оренди. Також в п. 4 даного додатку 1 зазначено, що даний «Акт приймання-передачі» є невід’ємною частиною Договору оренди (найму) майна з екіпажем № 01/05-23ДО від «01» травня 2023 року….». Тобто, положення даного додатку не відповідають договору №08/05-23ДО від 08 травня 2023 року; в) В тендерній пропозиції учасника надано довідку про досвід виконання аналогічних договорів, в якій заначено виконання договору №337 від 29.07.2022 року (Капітальний ремонт асфальтобетонного покриття прибудинкової території житлового будинку за адресою: Україна, м. Вінниця, вул.600-річчя, 40), а також надано копію договору з документами підтверджуючими фактичне виконання договору. Однак, перевіривши надані документи, та закупівлю в електронній системі закупівель Prozorro (UA-2022-06-17-004995-a) було виявлено, що надана інформацію не відповідає інформації, яка наявна в електронній системі закупівель Prozorro, а саме: згідно звіту про виконання договору зазначено, що сума оплати за договором становить 2 600 554,77грн.; г) В тендерній пропозиції учасника надано довідку про досвід виконання аналогічних договорів, в якій заначено виконання договору №506 від 09.09.2022 року (Капітальний ремонт асфальтобетонного покриття прибудинкової території житлового будинку із улаштуванням паркомісць за адресою: Україна, м. Вінниця, вул.600-річчя, 42), а також надано копію договору з документами підтверджуючими фактичне виконання договору. Однак, перевіривши надані документи, та закупівлю в електронній системі закупівель Prozorro (UA-2022-07-28-003816-a) було виявлено, що надана інформацію не відповідає інформації, яка наявна в електронній системі закупівель Prozorro, а саме: згідно звіту про виконання договору зазначено, що сума оплати за договором становить 1 913 213,97грн. 2) посилання на вимогу (вимоги) тендерної документації, щодо якої (яких) виявлені невідповідності: А) пп. 2.2.2. ч. 2 РОЗДІЛ 2. ВІДОМОСТІ ЗГІДНО СТ. 22 ЗАКОНУ тендерної документації. Б). абз. 5 пп. 1.1. п. 1 Додатку 3 до тендерної документації (Кваліфікаційні критерії); В). абз. 3 пп. 1.3. п. 1 Додатку 3 до тендерної документації (Кваліфікаційні критерії); Г). абз. 3 пп. 1.3. п. 1 Додатку 3 до тендерної документації (Кваліфікаційні критерії); 3) перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей: а) учасник має надати гарантійний лист від кожного такого субпідрядника (-ів), адресований замовнику цієї процедури закупівлі, згідно якого підтверджується згода останнього (останніх) на виконання робіт, що входять до предмету цієї закупівлі, та які доручатимуться до виконання учасником, із зазначенням в такому листі видів таких робіт, номеру оголошення про проведення даних відкритих торгів, найменування предмету закупівлі цієї процедури закупівлі; б) учасник має надати скан-копію договору оренди майна з відповідними документами, які підтверджують факт прийомки-передачі транспортних засобів від орендодавця до орендаря; в) учасник має надати скан-копії додаткової угоди чи додаткових угод, які укладалися по договору підряду №337 від 29.07.2022 року з підтверджуючими розрахунками до зазначених додаткових угод, що відповідають остаточній вартості договору підряду №337 від 29.07.2022 року з в рахуванням усіх змін до договору. Надати копії оформлених належним чином (з дотриманням вимог до письмової форми правочину, який вчиняється суб’єктом господарської діяльності) первинних облікових документів, форми яких згідно положень ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 (або так само Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва») застосовуються при визначенні вартості виконаних обсягів робіт і проведенні взаєморозрахунків за виконані роботи по об’єктах будівництва, зведення яких здійснюється за рахунок бюджетних коштів, згідно аналогічного договору, та щодо всього обсягу фактично виконаних робіт згідно такого договору. Копії первинних облікових документів мають бути розраховані в версії програми, яка була чинна на момент складання цих документів та підписання їх сторонами. г) учасник має надати скан-копії додаткової угоди чи додаткових угод, які укладалися по договору підряду №506 від 09.09.2022 року з підтверджуючими розрахунками до зазначених додаткових угод, що відповідають остаточній вартості договору підряду №506 від 09.09.2022 року з в рахуванням усіх змін до договору. Надати копії оформлених належним чином (з дотриманням вимог до письмової форми правочину, який вчиняється суб’єктом господарської діяльності) первинних облікових документів, форми яких згідно положень ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 (або так само Кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва») застосовуються при визначенні вартості виконаних обсягів робіт і проведенні взаєморозрахунків за виконані роботи по об’єктах будівництва, зведення яких здійснюється за рахунок бюджетних коштів, згідно аналогічного договору, та щодо всього обсягу фактично виконаних робіт згідно такого договору. Копії первинних облікових документів мають бути розраховані в версії програми, яка була чинна на момент складання цих документів та підписання їх сторонами. Відповідно до п. 39 Постанови, за результатом розгляду та оцінки тендерної пропозиції замовник визначає переможця процедури закупівлі та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей. Відтак, рішенням уповноваженої особи Департаменту від 18.05.2023 року за результати розгляду тендерної пропозиції визначено переможцем процедури відкритих торгів, згідно з предметом закупівлі: «Капітальний ремонт та благоустрій прибудинкової території житлового будинку за адресою: Україна, м. Вінниця, вул. Келецька, 60 (ДК 021:2015 (CPV) – 45000000-7 – Будівельні роботи та поточний ремонт)» учасника торгів – ТОВ «АГРОШЛЯХБУД». Прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю з переможцем закупівлі. Протягом одного дня з дня ухвалення даного рішення оприлюднити через авторизований електронний майданчик в електронній системі закупівель у порядку встановленому Уповноваженим органом, Законом та Постановою, повідомлення про намір укласти договір про закупівлю. 26.05.2023 року між Департаментом житлового господарства Вінницької міської ради та ТОВ «АГРОШЛЯХБУД» укладено Договір підряду №322. Управлінням Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області (далі – Відповідач, Держаудитслужба) відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону, здійснено моніторинг вищевказаної процедури закупівлі в частині дотримання Департаментом законодавства у сфері публічних закупівель. Зазначений моніторинг було розпочато на підставі наказу від 11.07.2023 року №57-з Про початок моніторингу закупівель. На веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель оприлюднено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2023-05-02-013592-a від 01.08.2023 (далі - Висновок), відповідно до якого «З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/ нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів». В оскаржуваному висновку зазначено, що: «за результатами моніторингу закупівлі установлено, що Замовником в пункті 2.2. розділу 2 тендерної документації встановлено вимогу щодо підтвердження учасником його відповідності кваліфікаційним критеріям шляхом надання у складі тендерної пропозиції всіх документів згідно вимог Додатку 3 до тендерної документації, а також інформації, згідно вимог пунктів 2.2.1. та 2.2.2. розділу 2 тендерної документації. Так, в підпункті 1.1. пункту 1 додатку №3 до тендерної документації Замовником встановлено вимогу щодо надання учасником довідки про наявність в нього обладнання та матеріально-технічної бази, необхідної для виконання робіт, які зазначені в дефектному акті (додаток 2 до тендерної документації), у вигляді таблиці, з наданням документів, що підтверджують право власності або користування, або залучення (довідки про наявність на балансі (для юридичних осіб) або інвентаризаційного опису, або акту контрольної перевірки інвентаризаційних цінностей, або договору оренди, або договору купівліпродажу, або договору про співпрацю, або договору користування чи надання послуг тощо), зареєстрованої, завіреної підписом уповноваженої особи учасника (особи, уповноваженої на підписання документів тендерної пропозиції та договору) із зазначенням посади. Водночас, тендерна пропозиція учасника ТОВ «Агрошляхбуд», якого обрано переможцем, не містить документів, що підтверджують його право оренди однієї віброплити MS90-4 HONDA GX160+, інформація про яку зазначена в довідці про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, необхідного для надання послуг (файл 2, далі – Довідка про МТБ). Так, учасником ТОВ «Агрошляхбуд» в Довідці про МТБ, зокрема в позиціях №7 та №14, зазначено інформацію про наявність у нього віброплит MS90-4 HONDA GX160+ в кількості по 1 одиниці в кожній із вказаних позицій, які орендуються згідно із умовами договору оренди (найму) майна з екіпажем від 08 травня 2023 року №08/05-23ДО (далі – Договір оренди), керування якими здійснюватимуть дорожні робітники Жиленко А.В. та Кравчук В.Ф. При цьому, учасником ТОВ «Агрошляхбуд» у складі своєї тендерної пропозиції на підтвердження права оренди надано Договір оренди (файл 2.3), укладений із ТОВ «Шляхбуд», згідно із умовами якого, останнім передано ТОВ «Агрошляхбуд» в тимчасове платне користування транспортні засоби (в тому числі технологічні), зокрема одну віброплиту MS90-4 HONDA GX160+ (позиція 17 додатку до Договору оренди «Акт-приймання-передачі майна в платне орендне користування»). Водночас, в пункті 1.1 Договору оренди зазначено, що транспортні засоби (в тому числі технологічні) передаються з екіпажем, який керує та обслуговує таку техніку. Також, учасником ТОВ «Агрошляхбуд» у складі своєї тендерної пропозиції на підтвердження права оренди надано інвентарну картку обліку ТОВ «Шляхбуд» основних засобів, зокрема віброплити MS90-4 HONDA GX160+ (файл 2.2). Отже, учасником ТОВ «Агрошляхбуд» не надано документів, що підтверджують право власності або користування, або залучення (довідки про наявність на балансі (для юридичних осіб) або інвентаризаційного опису, або акту контрольної перевірки інвентаризаційних цінностей, або договору оренди, або договору купівліпродажу, або договору про співпрацю, або договору користування чи надання послуг тощо) на одну віброплиту MS90-4 HONDA GX160+, інформація про наявність якої зазначено в Довідці про МТБ, чим порушено вимоги пункту 2.2. розділу 2 тендерної документації та підпункту 1.1. пункту 1 додатку 3 до тендерної документації. Відповідно до вимог абзацу 5 підпункту 2 пункту 41 Постанови №1178 замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника із зазначення аргументації в електронній системі закупівель, у разі, якщо вона не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону. Однак, на порушення вимог абзацу 5 підпункту 2 пункту 41 Постанови №1178 Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Агрошляхбуд», як таку, що не відповідає умовам установленим у тендерній документації відповідно до абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону, а уклав з ним Договір про закупівлю на суму 2 468 973,60 грн. Згідно із нормами підпункту 4 пункту 19 Постанови №1178 істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Умовами пункту 2.1. розділу 2 Договору визначено, що ТОВ «Агрошляхбуд» розпочне виконання робіт протягом двох робочих днів з дати підписання договору і завершить згідно календарного графіку до 30 червня 2023 року. Додатковою угодою від 12 липня 2023 року №1 до умов пункту 2.1. розділу 2 Договору внесені зміни, а саме викладено його в новій редакції: «ТОВ «Агрошляхбуд» розпочне виконання робіт протягом двох робочих днів з дати підписання договору і завершить згідно календарного графіку, але не пізніше 31 грудня 2023 року». На запит Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області від 13 липня 2023 року про надання пояснень, зокрема, щодо наявності підстав для внесення змін до істотних умов Договору та документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, Замовник зазначив, що підставою для внесення змін до Договору, в частині продовження строку виконання робіт до 31 грудня 2023 року, є лист від ТОВ «Агрошляхбуд» від 26 червня 2023 року №116/1, в якому підрядник зазначив, що на даному об’єкті проводилися роботи по реконструкції зовнішніх інженерних мереж, після проведення яких необхідний деякий час для усадки шарів зворотньої засипки траншей та котлованів. Також, Замовником надано акт від 26 червня 2023 року, згідно із яким комісією у складі представників Замовника, ТОВ «Агрошляхбуд», служби технічного нагляду - КУП ВМР «Технобуд» та підрядної організації, яка виконувала заміну мереж водопостачання та каналізації – ТОВ «Компанія Подільська Дорожня» встановлено, що роботи по заміні мереж водопостачання та каналізації виконані в поточному місяці (друга декада). Поряд із цим, моніторингом установлено, що згідно із розміщеною в електронній системі закупівель інформацією, Департаментом міського господарства Вінницької міської ради проведено закупівлю робіт з капітального ремонту об'єкту благоустрою прибудинкової території із заміною зовнішніх мереж водопостачання та каналізації біля житлового будинку по вул. Келецька, 60 в м. Вінниці (ID: UA-2023-04-13-010885-a, далі – роботи по заміні зовнішніх мереж), за результатами якої із ТОВ «Компанія Подільська Дорожня» укладено договір підряду від 05 травня 2023 року №35 (далі – Договір підряду) з урахуванням змін (додаткова угода від 21 липня 2023 року) загальною вартістю 1385876,32 грн. За умовами підпункту 2.1. розділу 2 Договору підряду, виконання основних будівельно-монтажних робіт по заміні зовнішніх мереж водопостачання та каналізації по даному об’єкту мають бути здійснені протягом 60 календарних днів з моменту укладання договору. Таким чином, ТОВ «Компанія Подільська Дорожня» зобов’язалось виконати основні будівельно-монтажних робіт по заміні зовнішніх мереж в термін до 04 липня 2023 року, виходячи із періоду початку робіт - дати укладання зазначеного договору. Поряд із цим, Замовником процедуру відкритих торгів на виконання робіт з капітального ремонту та благоустрою прибудинкової території житлового будинку за адресою: Україна, м. Вінниця, вул. Келецька, 60 (далі – роботи з благоустрою) розпочато 02 травня 2023 року, інформація про яку розміщена в електронній системі закупівель за номером UA-2023-05-02-013592-a, згідно із якою, а саме оголошенням про проведення відкритих торгів та тендерною документацією, строк завершення вказаних робіт встановлено до 30 червня 2023 року. При цьому, Замовником тендерну пропозицію учасника ТОВ «Агрошляхбуд» розглянуто в період з 10 по 18 травня 2023 року та 26 травня 2023 року укладено з ним Договір, тобто після оприлюдненого в електронній системі закупівель Договору підряду на роботи по заміні зовнішніх мереж, що передують роботам з благоустрою. Крім того, встановлено, що переможцем ТОВ «Агрошляхбуд» у складі тендерної пропозиції надано листи від 02 травня 2023 року за №№75/20.1; №75/20.8; №75/25 (файли 20.1; 20.8; 25) та проект договору підряду (файл 6), згідно із інформацією в яких він погоджується з усіма умовами, зазначеними в проекті договору підряду, в тому числі щодо строку виконання робіт до 30 червня 2023 року. Виходячи з вищевикладеного, переможець ТОВ «Агрошляхбуд» погодився з умовами проекту договору, а також усвідомлював строки закінчення виконання робіт до 30 червня 2023 року. Також, умовами пункту 9.2. розділу 9 Договору передбачено, що Замовник протягом терміну виконання робіт забезпечує безперешкодний доступ до об’єкту працівникам підрядника та іншими особами, які залучені до виконання робіт. Крім того, умовами підпункту 16.5.3. пункту 16.5. розділу 16 Договору передбачено, що Замовник має право в односторонньому порядку його розірвати, надіславши повідомлення підряднику, у разі якщо він не розпочав виконання робіт у термін, передбачений пунктом 2.1. Договору, а саме протягом двох робочих днів з дати його підписання (26 травня 2023 року). Отже, враховуючи вищевикладене та те, що ТОВ «Агрошляхбуд», згідно з умовами Договору, погодилось та зобов’язалось виконати роботи з благоустрою, продовження строку їх виконання на підставі листа зазначеного товариства не є документально підтвердженими об’єктивними обставинами для продовження строку виконання зазначених робіт, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника. Зважаючи на зазначене, додаткова угода від 12 липня 2023 року №1 до Договору укладена з порушенням вимог підпункту 4 пункту 19 Постанови №1178». У ході проведення моніторингу на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель Держаудитслужби 13.07.2023 року та 19.07.2023 року оприлюднено запити, на які Департаментом 18.07.2023 року та 24.07.2023 року відповідно, надано пояснення щодо запитуваної інформації. Крім цього, Департаментом в електронній системі закупівель 08.08.2023 року оприлюднено аргументовані заперечення до висновку про результати моніторингу закупівлі №UA-2023-05-02-013592-a. На момент момент звернення до суду, інформація щодо розгляду заперечення Відповідачем – відсутня. Департамент, вважає, оскаржуваний Висновок протиправним, необґрунтованим та таким, що підлягає скасуванню з огляду на наступне. Згідно з пп. 3 п. 3 Положення про Державну аудиторську службу України основними завданнями Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів. Втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів). Частиною другою статті 19 Конституції України обумовлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Закон України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади. Положеннями Закону встановлено правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади. Метою вказаного Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. Стаття 16 Закону встановлює чіткий та вичерпний перелік кваліфікаційних критеріїв, що можуть бути встановлені замовником для учасника. Однак, який саме має бути критерій з переліку, закріпленого в Законі, у тій чи іншій закупівлі — це виключна компетенція кожного окремого замовника, зважаючи на специфіку предмета конкретної закупівлі. Встановлення замовником способу документального підтвердження відповідності встановленим критеріям — це також особиста компетенція замовника, адже встановлення критерію та некоректного способу його документального підтвердження, по-перше, взагалі ставить під сумнів ефективне проведення закупівлі, а по-друге, зменшить шанси економії державних коштів, що і є одним з визначальних принципів державних закупівель. Приписами пункту 1 частини першої статті 31 Закону передбачено, що замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель, у разі, якщо, учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону. Системний аналіз вищенаведених норм законодавства у сфері публічних закупівель свідчить про те, що статтею 16 Закону встановлений перелік кваліфікаційних критеріїв, що вимагаються замовником від учасників процедури закупівель, який є вичерпним та розширеному тлумаченню не підлягає. Повідомляємо, що у Висновку необгрунтовано наведені порушення законодавства у сфері закупівель, зокрема такі як «невідхилення тендерної пропозицію учасника із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель, у разі, якщо вона не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону» та «порушення вимог підпункту 4 пункту 19 Постанови №1178». На заперечення даної інформації зазначаємо, що під час розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «Агрошляхбуд» прийнято до відома наступне: На підтвердження оренди віброплити MS90-4 HONDA GX 160+ надано договір оренди (найму) майна з екіпажем від 08 травня 2023 року № 08-05/23-ДО та акт приймання-передачі Майна в платне орендне користування згідно договору оренди (найму) майна з екіпажем від 08 травня 2023 року № 08-05/23-ДО. Тому, Департамент звернувся до учасника за уточненням інформації щодо даних позицій, на що було отримано відповідь, що вказаною віброплитою будуть працювати 2 працівники: Жиленко Анатолій Вікторович та Кравчук Олександр Федорович. Також, Департамент не погоджується щодо відсутності підстав для внесення змін до договору та продовження строку виконання робіт. Згідно підпункту 4 пункту 19 Особливостей, замовник має право внести зміни до договору а саме: продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Дана підстава не містить вичерпний перелік документального підтвердження, яке може бути підставою для продовження строку виконання договору. Під час виконання умов договору підряду від 26 травня 2023 року №332, у підрядника виникла необхідність звернутися до Замовника щодо внесення змін до п. 2.1 договору, у зв’язку з неможливістю розпочати роботи на даному об’єкті, так як там проводилися роботи по капітальному ремонту об'єкту благоустрою прибудинкової території із заміною зовнішніх мереж водопостачання та каналізації біля житлового будинку по вул. Келецька, 60, а також після завершення робіт по капітальному ремонту об'єкту благоустрою прибудинкової території із заміною зовнішніх мереж водопостачання та каналізації біля житлового будинку по вул. Келецька, 60. необхідний час для усадки шарів зворотньої засипки траншей та котлованів. Важливо врахувати погодні умови, які заважали проведенню та вчасному виконанню робіт по капітальному ремонту об'єкту благоустрою прибудинкової території із заміною зовнішніх мереж водопостачання та каналізації біля житлового будинку по вул. Келецька, 60 та відповідно затримка початку робіт по Капітальному ремонту та благоустрою прибудинкової території житлового будинку за адресою: Україна, м. Вінниця, вул. Келецька, 60 про що свідчить лист від Вінницького Обласного центру з гідрометеорології від 03.08.2023 року № 992-03.2-16/225. Згідно даного листа у червні місяці було 13 днів з дощем, та сума опадів склала 74,7 мм. Пунктом 2.3. договору передбачено продовження строку завершення виконання робіт «Строки виконання та завершення робіт можуть змінюватися за умови погодних умов, які є несприятливими для виконання певного виду робіт, про що Підрядник письмово повідомляє Замовника протягом одного робочого дня після виникнення відповідної підстави». Згідно наданого листа від Вінницького Обласного центру з гідрометеорології від 03.08.2023 року № 992-03.2-16/225 в кінці червня (24, 25, 27, 28, 29 та 30 червня) були опади (дощ) що унеможливлювало завершити роботи по капітальному ремонту об'єкту благоустрою прибудинкової території із заміною зовнішніх мереж водопостачання та каналізації біля житлового будинку по вул. Келецька, 60 та відповідно затримка початку робіт по Капітальному ремонту та благоустрою прибудинкової території житлового будинку за адресою: Україна, м. Вінниця, вул. Келецька, 60. Щодо наданих гарантійних листів у тендерній пропозиції (листи від 02 травня 2023 року за №№75/20.1; №75/20.8; №75/25 (файли 20.1; 20.8; 25), то учасник їх надає на вимогу тендерної документації. Під час подання пропозиції учасники не можуть знати в якому стані знаходиться об’єкт проведення робіт, так як огляд перед подачею тендерної пропозиції не вимагався. Щодо п.п. 16.5.3 Договору повідомляємо, що Замовник має право в односторонньому порядку розірвати Договір, надіславши повідомлення Підряднику, у разі якщо Підрядник не розпочав виконання робіт у термін, передбачений пунктом 2.1. Договору. Оскільки підрядник прибув на об’єкт та виявив, що проводилися роботи по реконструкції зовнішніх інженерних мереж тому, потрібно деякого часу для усадки шарів зворотньої засипки траншей та котлованів (про що заначено у листі від підрядника ТОВ "АГРОШЛЯХБУД" від 26.06.2023 року № 116/1). Даний пункт договору не зобов’язує, а дає право Замовнику на одностороннє розірвання договору. Оскільки підрядник не розпочав виконання робіт не зі своєї вини, а з об’єктивних підстав, тому в замовника відсутня потреба розривати даний договір підряду. Враховуючи вище викладене, у замовника були наявні підстави для продовження строку виконання робіт, а також продовження строку виконання робіт не призвело до збільшення суми договору. Тому, наведена у Висновку інформація, саме: «За результатами аналізу питань щодо розгляду тендерної пропозиції установлено порушення вимог абзацу 5 підпункту 2 пункту 41 Постанови №1178. За результатами аналізу питань щодо внесення змін до договору установлено порушення вимог підпункту 4 пункту 19 Постанови №1178.» є виключно суб’єктивною думкою виконавця моніторингу. Департамент вважає, що тендерну пропозицію учасника ТОВ «АГРОШЛЯХБУД» правомірно обрано переможцем процедури закупівлі, оскільки, даним учасником було дотримано всі умови та виконано всі вимоги тендерної документації Замовника. Замовник у законний спосіб здійснив розгляд документів тендерної пропозиції Учасника з подальшим оприлюдненням повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, та, як наслідок, було укладено договір за результатами проведеної процедури закупівлі. Також, наявні обґрунтовані підстави для внесення змін до договору підряду та продовження строку виконання робіт. Висновок містить вимогу здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів. Згідно п. 21 Особливостей Договір про закупівлю є нікчемним у разі: 1) коли замовник уклав договір про закупівлю з порушенням вимог, визначених пунктом 5 цих особливостей; 2) укладення договору про закупівлю з порушенням вимог пункту 18 цих особливостей; 3) укладення договору про закупівлю в період оскарження відкритих торгів відповідно до статті 18 Закону та цих особливостей; 4) укладення договору з порушенням строків, передбачених абзацами третім та четвертим пункту 46 цих особливостей, крім випадків зупинення перебігу строків у зв’язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей; 5) коли найменування предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником не відповідає товарам, роботам чи послугам, що фактично закуплені замовником. Укладений договір не відповідає жодній з підстав п. 21 Особливостей, а тому підстави для визнання договору нікчемним відсутні Загальні підстави для визнання протиправним та скасування Висновку. Так, відповідно до частини сьомої статті 8 Закону у висновку обов’язково зазначаються: 1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі; 2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість; 3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі; 4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі; 5) зобов’язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель. У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю. Якщо за результатами моніторингу закупівлі не виявлено порушень законодавства у сфері публічних закупівель, у висновку зазначається інформація про відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель. Згідно з правовою позицією Верховного Суду, викладеною у постанові від 10.12.2019 у подібній справі № 160/9513/18, висновок про виявлені порушення як індивідуально-правовий акт, що породжує права і обов`язки для позивача, полягає в тому, щоб «усунути виявлені порушення». Зазначивши у висновку про необхідність «здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за Договором, у тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору», Відповідач має конкретизувати яких саме заходів має вжити позивач, та визначити спосіб усунення виявлених під час моніторингу порушень. У разі відсутності таких положень у висновку, це свідчить про його нечіткість та невизначеність. Крім того, можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень. Спонукання Позивача самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення Позивачем чинного законодавства. Зазначене є порушенням вимог закону в частині змісту висновку як акту індивідуальної дії. Зобов`язальний характер вимоги щодо усунення правопорушення свідчить як про встановлення цього порушення, так і про визначення імперативного обов`язкового способу його усунення. Як зазначив Касаційний адміністративний суд у складі Верховного Суду, зокрема в постанові від 31.08.2021 по справі № 580/2373/19, адміністративне провадження № К/9901/5054/20, метою складення відповідного висновку є «усунення недоліків», викладених у ньому. У разі відсутності способу усунення таких недоліків нівелюється можливість коректного виконання вимог складеного Висновку. Крім того, Верховний Суд у постанові у справі № 160/9513/18 додатково також роз`яснив, що самостійне визначення позивачем на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення позивачем чинного законодавства. Згідно з пп. 3 п. 3 Положення про Державну аудиторську службу України основними завданнями Держаудитслужби є здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів. Втручання органу державного фінансового контролю в публічні закупівлі є виправданим у разі, якщо виявлене порушення має негативний вплив для бюджету (зайве витрачання бюджетних коштів). Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Пунктом 3 оскаржуваного Висновку про результати моніторингу Держаудитслужба зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за Договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів. Частиною першої статті 41 Закону визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Визначення істотних умов договору містяться у статті 638 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України) та означають умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. За приписами статті 180 Господарського кодексу України (далі – ГК України) зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Відповідно до положень ст. 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною. Договір за результатами проведених торгів було укладено між Департаментом та ТОВ «АГРОШЛЯХБУД» 26.05.2023р, тобто до висновку Держаудитслужби. Вищезазначений договір є результатом процедури закупівлі, укладеного відповідно до норм ЦК України та ГК України з урахуванням особливостей, визначених Законом. Необхідно зауважити, що ані Закон України «Про публічні закупівлі», ані Закон України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» не визначає повноваження Відповідача зобов`язувати за результатом здійсненого моніторингу закупівлі її замовника вчиняти дії по розірванню укладеного договору на закупівлю. Зокрема, такі повноваження відсутні і у статтях 5, 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», на які здійснено посилання Держаудитслужбою в спірному висновку. Такий захід реагування у вигляді зобов‘язання припинити зобов‘язання за договором, тобто розірвати укладений договір, є виключним заходом, обрання якого є неможливим у разі, якщо виявлені порушення можуть призвести до корупційних дій та зловживань. Однак, зауваження Держаудитслужби зводиться до невідповідності пропозиції одного з учасників вимогам тендерної документації, що носить формальний характер, так як воно не пов‘язане із забезпеченням ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвитком добросовісної конкуренції. При цьому має враховуватися принцип співмірності наслідків такого реагування тим порушенням, які виявлені та ризиків, які вони утворюють, а також дотримання справедливого балансу між інтересами суб‘єктів господарювання, безпосередніх отримувачів придбаних послуг і публічними інтересами. Норми Закону не передбачають процедури усунення виявлених порушень процедури закупівлі після визначення переможця процедури закупівлі та укладення із ним договору про закупівлю. Таким чином, після отримання висновку у Департаменту була відсутня об`єктивна можливість усунути недоліки, вказані у ньому. Також, встановлення у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі вимоги вчинення дій щодо розірвання укладеного договору не віднесено до повноважень органу державного фінансового контролю та порушує принцип обґрунтованості та пропорційності. А також нівелює саме визначення моніторингу, його мету — аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель Аналогічна правова позиція висловлена апеляційними судами у постановах від 13 травня 2021 року по справі № 480/3326/20, від 30 березня 2021 року по справі № 540/2419/20, від 12 квітня 2021 року по справі № 580/2990/20, від 13 квітня 2021 року по справі № 520/14765/20, від 16 лютого 2021 року по справі № 400/3043/20, від 22 лютого 2022 року по справі 200/6861/21 та підтримана Верховним Судом. Статтею 628 ЦК України визначено зміст договору, який становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов’язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов’язковим для виконання сторонами. Відповідно до ст. 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї зі сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору в повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є, відповідно, розірваним або зміненим. Відповідно до частини першої статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою — третьою, п’ятою статті 203 цього кодексу. Правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним (стаття 204 ЦК України). У висновку про результати моніторингу закупівлі № UA-2023-05-02-013592-а взагалі не йде мова про неефективне, незаконне, нецільове тощо використання бюджетних коштів, що не узгоджується з вимогою Держаудитслужби про розірвання укладеного за результатами публічної закупівлі договору про закупівлю. Одним із елементів верховенства права є принцип пропорційності, який, серед іншого, означає, що заходи, передбачені в нормативно-правових актах, повинні спрямовуватися на досягнення легітимної мети та мають бути співмірними з нею. Висновок щодо припинення господарських зобов’язань за договором не відповідає критерію пропорційності, оскільки вимога розірвати договір, який сумлінно виконується сторонами, може призвести до безпідставного порушення майнових прав господарюючих суб’єктів — сторін договору. Розірвання укладеного договору про закупівлю, предметом якого є виконання робіт, може призвести до зриву процесу забезпечення відповідно виконанням робіт, що є неприйнятним та неприпустимим з огляду на необхідність додержання прав та інтересів громадян. Водночас, внаслідок розірвання договору про закупівлю, укладеного за результатами тендеру, виникне необхідність у проведенні нового тендеру, на який необхідно буде витратити додатковий час, і протягом вказаного періоду буде зупинена робота. З огляду на викладене вище, Департамент заперечує даний Висновок, зокрема, в частині інкримінуванні Замовнику таких правопорушень як «невідхилення тендерної пропозиції учасника із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель, у разі, якщо вона невідповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону» та «порушення вимог підпункту 4 пункту 19 Постанови №1178». В свою чергу, пункт 8 частини 2 статті 2 КАС України закріплює, що у справах щодо оскарження рішень, дій суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія). Проводячи моніторинг процедури закупівлі та формуючи Висновок Відповідач мав урахувати необхідність дотримання балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав особи і цілями, на досягнення яких спрямований моніторинг процедури закупівлі та прийнятий за його результатами висновок. Зобов`язуючи в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору із переможцем процедури закупівлі, Відповідачем не враховано, що здійснення державного фінансового контролю, спрямоване на оцінку ефективного, результативного використання та збереження фінансових ресурсів, досягнення економії бюджетних коштів, а не виявлення незначних дефектів тендерної документації, які за характером допущення неможливо віднести до порушень, що вплинули на конкурентоздатність учасників процедури закупівлі. У висновку про результати моніторингу закупівлі відсутнє жодне посилання на неефективне, незаконне, нецільове тощо використання бюджетних коштів, що не узгоджується та є неспівмірним із вимогою Відповідача про розірвання укладеного договору за результатами проведеної процедури закупівлі. Отже, Відповідач вийшов за межі наданих йому повноважень в частині зобов’язання Позивача здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку шляхом розірвання з ТОВ «АГРОШЛЯХБУД» договору від 25.06.2023р № 332, а тому висновок про результати моніторингу закупівлі № UA-2023-05-02-013592-а є протиправним та підлягає скасуванню. Частиною другою статті 2 КАС України визначено, що в справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку. Частиною першою статті 9 КАС України передбачено, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Відповідно до положень частини першої та другої статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб‘єкта владних повноважень обов‘язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. Статтею 7 КАС України визначено, що суд вирішує справи відповідно до Конституції та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов’язковість яких надана Верховною Радою України. Суд застосовує інші правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, у межах повноважень та у спосіб, визначені Конституцією та законами України. Відповідно до вимог пункту 11 частини 5 статті 160 Кодексу адміністративного судочинства України підтверджую, що Департаментом не подано іншого позову до цього самого Відповідача з тим самим предметом та з тих самих підстав. Заходи забезпечення доказів або позову до подання позовної заяви не здійснювалися. У Департаменті наявні оригінали тих доказів, копії яких додаються до позовної заяви. Усі документи щодо проведення процедури закупівлі «Капітальний ремонт та благоустрій прибудинкової території житлового будинку за адресою: Україна, м. Вінниця, вул. Келецька, 60 (код ДК 021:2015 - 45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт)», № оголошення UA-2023-05-02-013592-a міститься на офіційному веб-порталі Уповноваженого органу у складі електронної системи закупівель, за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-05-02-013592-a, відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства від 11.06.2020 № 1082. Відповідно до частини 10 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду. Замовник зазначає в електронній системі закупівель про відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження та номер такого провадження. Ураховуючи протиправність Висновку, а також укладення з учасником-переможцем Договору № 332 від 26.05.2023р, Позивач вважає за необхідне використати своє право, передбачене Законом України «Про публічні закупівлі» на звернення до суду за місцем знаходження Позивача, що передбачене частиною 1 статті 25 КАС України. Департаментом житлового господарства Вінницької міської ради у даній позовній заяві у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача визначено – ТОВ «АГРОШЛЯХБУД», адже прийняте за наслідками розгляду даної адміністративної справи рішення може вплинути на права та обов`язки зазначеного товариства. Додатково інформуємо, що загальна вартість робіт відповідно до договору – 2 468 973, 60 грн., Департаментом подано акти на оплату у розмірі 1 424 840, 40 грн. Станом на момент подання позовної заяви, виконано 60% робіт. На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 5, 6, 25, 160, 242 КАС України, - П Р О Ш У: Визнати протиправним та скасувати висновок від 01.08.2023 р. про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2023-05-02-013592-a («Капітальний ремонт та благоустрій прибудинкової території житлового будинку за адресою: Україна, м. Вінниця, вул. Келецька, 60 (код ДК 021:2015 - 45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт)». Стягнути з Відповідача судові витрати на корить Позивача.
Дата публікації: 15.08.2023 16:54
Дата відкриття провадження: 23.08.2023 00:00
Номер відкриття провадження: №120/12780/23

Запити/Пояснення