-
Переговорна процедура
-
Безлотова
-
КЕП
-
Без аукціону
Реконструкція приміщення по вул.. Міцкевича,6 в м. Добромиль Самбірського району Львівської області під Центр надання адміністративних послуг Добромильської міської ради. Коригування.
Завершена
3 061 400.00
UAH з ПДВ
Номер:
fcfdbb5327954b14a96f4d417b6428d8
Ідентифікатор моніторингу:
UA-M-2022-11-08-000056
Дата прийняття рішення про проведення моніторингу:
08.11.2022 00:00
Період моніторингу:
08.11.2022 14:42 - 30.11.2022 00:00
Статус:
Порушення виявлені
Опис:
ДЕРЖАВНА АУДИТОРСЬКА СЛУЖБА УКРАЇНИ
ЗАХІДНИЙ ОФІС ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ
НАКАЗ
08.11.2022 № 333
Львів
Про початок моніторингу
процедур закупівель
Відповідно до частини другої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», статті 2 та статті 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», п.9 Положення про Західний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 № 23.
НАКАЗУЮ:
1. Розпочати моніторинг процедур закупівель відповідно до переліку, що додається.
2. Відділу контролю у сфері закупівель забезпечити проведення моніторингу процедур закупівель, зазначеного у пункті 1 цього наказу.
3. Контроль за виконанням цього наказу покласти на першого заступника начальника Західного офісу Держаудитслужби Володимира ВОЇНСЬКОГО.
Начальник Роман КРОЛЯК
Додаток до наказу Західного офісу Держаудитслужби від 08.11.2022 № 333.
Витяг з переліку
процедур закупівель
№ з/п
Оголошення про проведення процедури закупівлі та/або повідомлення про намір укласти договір на веб-порталі Уповноваженого органу, опис підстав для здійснення моніторингу процедур закупівлі, унікальний номер дата оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу UA-2022-10-04-010707-a, 10.04.2022. Виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.
Перший заступник начальника Володимир ВОЇНСЬКИЙ
Етапи закупівельного процесу:
- Планування закупівлі та оприлюднення інформації про її проведення
- Розкриття тендерних пропозицій, їх розгляд та оцінка
- Укладання та виконання договору про закупівлю (прийняття рішення про відміну торгів)
Підстави для прийняття рішення про початок моніторингу:
- Виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель
Детальніше
Висновок про результати моніторингу
Статус порушень:
Виявлені
Тип порушень:
- Порушення законодавства в частині неправомірного обрання та застосування процедури закупівлі
- Порушення законодавства в частині складання форм документів у сфері публічних закупівель
- Інші порушення законодавства у сфері закупівель
Висновок про наявність або відсутність порушень законодавства:
За результатами аналізу питання правомірності, обґрунтованості та наявності умов застосування переговорної процедури закупівлі встановлено порушення вимог пункту 1 частини другої статті 40 Закону.
За результатами аналізу питання розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю, а також правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, встановлено порушення вимог пункту 8 частини шостої статті 40 Закону.
Крім того встановлено порушення Замовником вимоги частини першої статті 41 Закону внаслідок укладання договору про закупівлю не у відповідності до норм статті 180 ГК України, статей 626, 627, 628 ЦК України та пунктів 15 та 83 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 №668 при укладанні договору за результатами проведених переговорів.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, надання учасником-переможцем документів при укладанні договору про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, внесення змін до договору – порушень не встановлено.
Зобов’язанння щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель:
З огляду на встановлене порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення порушень вимог пункту 1 частини другої статті 40 Закону у встановленому законодавством порядку, а саме вжити заходи щодо розірвання укладеного за результатами проведеної переговорної процедури закупівлі договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, шляхом письмового звернення до ПП «БУДПРАЙМ» щодо розірвання договору.
Крім того здійснити заходи (зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань, тощо) щодо недопущення порушення вимог пункту 8 частини шостої статті 40 Закону при заповненні документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, розміщенні та оприлюдненні інформації про закупівлі, а також дотримання норм частини першої статті 41 Закону при укладанні договору про закупівлю.
Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Інформація про результати моніторингу закупівлі у розрізі стадій проведення процедури закупівлі:
Дата закінчення моніторингу: 25 листопада 2022 року.
Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правомірності, обґрунтованості та наявності умов застосування переговорної процедури закупівлі, розміщення та оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення документів, що оприлюднюються відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), надання учасником-переможцем документів при укладанні договору про закупівлю, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Добромильської міської ради (далі – Замовник) на 2022 рік (UA-P-2022-10-04-004236-a), оприлюднене в електронній системі закупівель Замовником обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, повідомлення про намір укласти договір, договір про закупівлю від 17.10.2022 №47 та додаткову угоду від 18.10.2022 №1 до вказаного договору, опубліковані під час моніторингу Замовником пояснення та документи на запит органу державного фінансового контролю.
Моніторингом встановлено, що Замовником в електронній системі закупівель оприлюднено повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури UA-2022-10-04-010707-a, у якому умовою застосування переговорної процедури закупівлі вказано: двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом, що відповідає пункту 1 частини другої статті 40 Закону.
Так, відповідно до норм пункту 1 частини другої статті 40 Закону переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі, якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом. При цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації.
Одночасно, згідно з пунктом 8 частини шостої статті 40 Закону повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинно містити обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі.
В оприлюдненій електронній формі повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури UA-2022-10-04-010707-a Замовником у розділі «Обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі з посиланням на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі» наведено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення та очікуваної вартості предмета закупівлі, а також вказано посилання на веб-сайт, на якому розміщено вказану інформацію (посиланням:https://gromada.org.ua/gromada/dobromylska/news/1664891383/).
В оприлюдненій електронній формі повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури UA-2022-10-04-010707-a не вказано обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до підстави за пунктом 1 частини другої статті 40 Закону (двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом).
Інформація щодо обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі наведена у розміщеному (опублікованому) Замовником 04.10.2022 файлі «Повідомлення про намір укласти договір Word.docx», у якому, зокрема, зазначено, що процедури відкритих торгів за предметом закупівлі «Реконструкція приміщення по вул. Міцкевича,6 в м. Добромиль Самбірського району Львівської області під Центр надання адміністративних послуг Добромильської міської ради. Коригування.» UA-2022-08-26-003016-a та UA-2022-09-13-004746-a не відбулися через подання для участі у них менше двох тендерних пропозицій.
Слід зазначити, що відповідно до пункту 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 11.06.2020 №1082 (зареєстрований в Міністерстві юстиції України 01.07.2022 за №610/34893) у разі якщо інформація, розміщена в електронній системі закупівель шляхом завантаження документів, містить відомості, що відрізняються від тих, які розміщені шляхом заповнення електронних полів, автентичною вважається інформація, розміщена шляхом заповнення електронних полів.
Таким чином, на порушення вимог пункту 8 частини шостої статті 40 Закону, в електронній формі повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури UA-2022-10-04-010707-a не вказано обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до підстави за пунктом 1 частини другої статті 40 Закону.
Проведеним аналізом наявної у вільному публічному доступі в електронній системі закупівель інформації щодо закупівель за ID: UA-2022-08-26-003016-a та UA-2022-09-13-004746-a встановлено, що Замовником двічі оголошувалися відкриті торги за предметом «Реконструкція приміщення по вул.. Міцкевича,6 в м. Добромиль Самбірського району Львівської області під Центр надання адміністративних послуг Добромильської міської ради. Коригування.», які не відбулися (відмінені) у зв’язку із поданням для участі в торгах менше двох тендерних пропозицій (неподанням пропозицій).
Відповідно до частини другої статті 10 Закону звіт про результати проведення закупівлі з використанням електронної системи закупівель оприлюднюється відповідно до статті 19 цього Закону.
Згідно з частиною другою статті 19 Закону звіт про результати проведення закупівлі автоматично формується електронною системою закупівель та оприлюднюється протягом одного дня після оприлюднення замовником договору про закупівлю в електронній системі закупівель або відміни тендеру/спрощеної закупівлі, або визнання тендеру таким, що не відбувся, а відповідно до пункту 11 частини першої цієї ж статті Закону – у звіті про результати проведення закупівлі з використанням електронної системи закупівель обов’язково зазначаються підстави прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю, у разі якщо в результаті проведення тендеру/спрощеної закупівлі не було укладено договір про закупівлю.
Однак, на порушення вимог пункту 8 частини шостої статті 40 Закону, разом з повідомленням про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури UA-2022-10-04-010707-a Замовником не оприлюднено відповідні документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі, визначених у пункті 1 частини другої статті 40 Закону (двічі відмінено процедуру відкритих торгів).
Крім того, як зазначено вище, при застосуванні переговорної процедури закупівлі відповідно до норм пункту 1 частини другої статті 40 Закону (двічі відмінено процедуру відкритих торгів через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій) предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації.
Водночас, проведеним під час моніторингу аналізом умов тендерних документацій за процедурами відкритих торгів, що були відмінені (UA-2022-08-26-003016-a та UA-2022-09-13-004746-a) встановлено, що тендерною документацією (п.6.1.1 частини 6 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції») по закупівлі UA-2022-08-26-003016-a було встановлено вимогу до учасників щодо надання ними у складі тендерної пропозиції розрахунку договірної ціни з урахуванням положень ДСТУ Б. Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва» тоді, як за умовами тендерної документації по закупівлі та UA-2022-09-13-004746-a учасники повинні надати розрахунок договірної ціни за КНУ «Настанова з визначення вартості будівництва» із змінами (наказ Мінрегіону від 01.11.2021 №281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві»).
Також, у тендерній документації по закупівлі UA-2022-08-26-003016-a визначено, що передбачені цією документацією роботи повинні відповідати вимогам ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013, а матеріальні ресурси, що використовуються для їх виконання, повинні відповідати вимогам нормативно-правових актів і нормативних документів у галузі будівництва, проектній документації та договору (про що учасник надає відповідний гарантійний лист).
У тендерній документації по закупівлі UA-2022-09-13-004746-a визначено, що передбачені цією документацією роботи повинні відповідати вимогам КНУ «Настанова з визначення вартості будівництва» із змінами (наказ Мінрегіону від 01.11.2021 №281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві»).
Відповідно до оприлюдненого Замовником обґрунтування розміру бюджетного призначення та очікуваної вартості закупівлі робіт за досліджуваною переговорною процедурою закупівлі UA-2022-10-04-010707-a вартість робіт визначається з урахуванням КНУ «Настанова з визначення вартості будівництва» із змінами (наказ Мінрегіону від 01.11.2021 №281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві»).
З врахуванням вищенаведеного, Замовником переговорну процедуру закупівлі UA-2022-10-04-010707-a застосовано безпідставно за наявності вимог до учасника (визначення вартості робіт за наказом Мінрегіону від 01.11.2021 №281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві»), що відрізняються від вимог, що були визначені Замовником у тендерній документації по закупівлі UA-2022-08-26-003016-a (визначення вартості робіт за ДСТУ Б. Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва»), чим порушено вимогу пункту 1 частини другої статті 40 Закону.
За нормою частини першої статті договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Так, відповідно до частини першої статті 180 Господарського кодексу України від 16.01.2003 № 436-IV (далі – ГК України) зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства.
Господарський договір, відповідно до частини другої статті 180 ГК України, вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.
Зокрема, при укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору (частина третя статті 180 ГК України).
Частина четверта статті 180 ГК України визначає, що умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості.
За нормами частини першої статті 626 Цивільного кодексу України від 16.01.2003 №435-IV (далі – ЦК України) договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Відповідно до частини першої статті 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Відповідно до частини першої статті 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Відповідно до статей 6 та 627 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Крім того, частиною п’ятою статті 180 ГК України встановлено, що ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України.
Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 №668 затверджено Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві (далі – Загальні умови), які є обов'язковими для врахування під час укладення та виконання договорів підряду в будівництві незалежно від джерел фінансування робіт, а також форми власності замовника та підрядника (субпідрядників).
Відповідно до норм пункту 15 вищевказаних Загальних умов у договорі підряду сторони зобов'язані визначити найменування об'єкта будівництва та його місцезнаходження, основні параметри (потужність, площа, об'єм тощо), склад та обсяги робіт, які передбачені проектною документацією та підлягають виконанню підрядником, інші показники, що характеризують предмет договору.
Також, відповідно до пункту 83 Загальних умов фінансування робіт (будівництва об'єкта) проводиться за планом, який складається замовником, узгоджується з інвестором (головним розпорядником бюджетних коштів) та підрядником і є невід'ємною частиною договору підряду.
Водночас, проведеним моніторингом встановлено, що єдиним додатком до укладеного за результатами проведених переговорів договору від 17.10.2022 №47 є календарний-план графік виконання робіт, який не містить відомостей щодо основних параметрів (потужність, площа, об'єм тощо) та обсягів робіт, які підлягають виконанню (вказано лише вид робіт та виконавця), що суперечить нормам статті 180 ГК України, статей 626, 627, 628 ЦК України та пунктів 15 та 83 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 №668.
Стосовно причин відсутності відповідної інформації в договорі від 17.10.2022 №47 (зокрема, обсягів робіт, які підлягають виконанню) та плану фінансування робіт у наданому під час моніторингу поясненні Замовником зазначено, що згідно статті 627 ЦК України існує свобода договору, відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості та вказано, що сторони за своїм вибором вправі укладати як договори, що передбачені цивільним законодавством, так і такі, які хоч і не передбачені цивільним законодавством, але не суперечать його загальним засадам та що свобода договору означає можливість сторін вільно визначати умови (зміст) договору, який вони укладають статі 628 ЦК України.
Проте, як зазначено вище за нормами статті 627 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, які затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 №668 є обов'язковими для врахування під час укладення та виконання договорів підряду в будівництві незалежно від джерел фінансування робіт, а також форми власності замовника та підрядника (субпідрядників).
Таким чином Замовником порушено вимоги частини першої статті 41 Закону внаслідок укладання договору про закупівлю не у відповідності до норм Цивільного та Господарського кодексів України.
Період усунення порушень:
25.11.2022 13:51 - 10.12.2022 00:00
Дата публікації висновку:
25.11.2022 13:51
Інформація про усунення порушення
Опис звіту:
Ознайомившись із висновком про результати моніторингу процедури
UA-M-2022-11-08-000056 від 25.11.2022 р., яким Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує нас здійснити заходи щодо усунення порушень вимог п. 1частини другої статті 40 Закону у встановленому законодавством порядку, а саме:
1. вжити заходи щодо розірвання укладеного за результатами проведеної переговорної процедури закупівлі договору з дотриманням норм Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, зокрема, але не виключно, шляхом письмового звернення до ПП «БУДПРАЙМ» щодо розірвання договору.
2. здійснити заходи (зокрема, шляхом проведення роз’яснювальної роботи, економічних навчань, тощо) щодо недопущення порушення вимог пункту 8 частини шостої статті 40 Закону при заповненні документів, що оприлюднюються відповідно до Закону, розміщенні та оприлюдненні інформації про закупівлі, а також дотримання норм частини першої статті 41 Закону при укладанні договору про закупівлю.
Вважаємо за необхідне оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію, що свідчить про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень.
Визначення контролюючим органом такого способу усунення виявлених порушень як «розірвання договору» не вирішує питання обґрунтованості та вмотивованості акту індивідуальної дії, оскільки, зокрема, главою 50 Цивільного кодексу України передбачено більше десяти способів припинення зобов`язання, серед яких, зокрема, і припинення зобов`язання виконанням.
Враховуючи, що вимога контролюючого органу про усунення виявлених порушень законодавства повинна бути здійснена у письмовій формі, сформована внаслідок реалізації контролюючим органом своєї компетенції (завдань і функцій відповідно до законодавства), містити чіткі, конкретні і зрозумілі приписи на адресу підконтрольного суб`єкта (об`єкта контролю, його посадових осіб), які є обов`язковими до виконання останнім, недотримання вказаних вимог призведе до юридичної невизначеності, що не є прийнятним.
Вимога про розірвання договору порушує вимоги, встановлені до акту індивідуальної дії (ч. 2 ст. 2 КАС України).Так, відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади визначені Законом України "Про публічні закупівлі".
Права, обов'язки, функції та повноваження ДАСУ визначені законом України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та Положенням «Про державну аудиторську службу України», затвердженим постановою КМУ від 03.02.2016 № 43 з подальшими змінами.
Ні Закон України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», ні Закон України «Про публічні закупівлі», ні Положення «Про державну аудиторську службу України», затверджене постановою КМУ від 03.02.2016 № 43, - не містять повноважень ДАСУ зобов'язувати розривати укладені договори між замовником та учасником-переможцем за наслідками проведення публічної закупівлі. Отже, така вимога є неправомірною, а саме такою, що прийнята не «у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України».
Окрім цього, укладений договір може бути розірваний лише на підставах, встановлених законом та/або на підставах, встановлених договором. Закон не містить такої підстави розірвання договору як «на підставі висновку ДАСУ» (за зобов'язанням ДАСУ).
Зобов`язання учасника, зокрема, вжити заходи для усунення виявлених порушень шляхом розірвання договору відповідно до законодавства, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення чинного законодавства. Крім того, усунення виявлених під час проведення моніторингу закупівлі недоліків у запропонований в оскаржуваному Висновку спосіб, а саме: шляхом розірвання договору може призвести до порушення прав та інтересів третьої особи - Виконавця та мати негативні наслідки для репутації Замовника, що є непропорційним у співвідношенні з виявленими недоліками.
У відповідності до ст. 629 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України), договір є обов`язковим для виконання сторонами. Статтею 651 ЦК України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Згідно частини 1 статті 652 ЦК України, у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання.
Відповідно до частини 1 статті 188 Господарського кодексу України (далі – ГК України), зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.
Отже, що ГК України та ЦК України не містить норм, які б передбачали підставою для розірвання діючого договору висновок ДАСУ, так само як і правового порядку розірвання такого договору.
Так, згідно п. 14 част. 1 ст. 1 Закону України "Про публічні закупівлі", моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.
Отже, висновок ДАСУ (як і вимога про розірвання договору) суперечить меті моніторингу і ч. 2 ст. 2 КАС України, а саме є таким, що прийнятий НЕ «з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано».
Отже, зобов`язавши замовника вжити заходів щодо розірвання договору, укладеного за результатами проведеної переговорної процедури, Держаудитслужба порушує принцип пропорційності та діє без легітимної мети.
Договір між замовником та переможцем на даний момент вже частково виконано на суму 302057,26 грн.. У такому випадку розірвання договору потягне несприятливі наслідки і для замовника (територіальної громади), і для виконавця договору, а ціль, на досягнення якої спрямоване це рішення все-одно не може бути досягнута.
На даний момент жоден суб’єкт не звертався із заявами про порушення його прав та законних інтересів при проведенні процедури закупівлі
UA-2022-10-04-010707-a та оскарження її результатів. Таким чином, укладення договору 20.01.2022р. не спричинило і не могло спричинити шкоди іншим особам. Отже, зобов'язання ДАСУ, викладене у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, про розірвання укладеного за результатами тендеру договору, є неправомірним, що робить висновок ДАСУ таким, що не відповідає вимогам до рішення суб'єкта владних повноважень, встановлених ч. 2 ст. 2 КАС України.
На виконання висновку про результати моніторингу процедури UA-M-2022-11-08-000056 від 25.11.2022 р. Добромильською міською радою Самбірського району Львівської області було здійснено заходи з опрацювання положень Закону України «Про публічні закупівлі», проведено роз’яснювальну роботу щодо недопущення у подальшому порушення вимог пункту 8 частини шостої статті 40 Закону, а також дотримання норм частини першої статті 41 Закону при укладанні договору про закупівлю.
Дата публікації звіту:
02.12.2022 12:23
Підтвердження факту усунення порушення
Результат:
Усунуто
Результат по типу порушення:
- corruptionProcurementMethodType: Так
- documentsForm: Відсутній механізм
- other: Так
Опис:
договір розірвано
Дата публікації:
03.02.2023 17:12
Запити/Пояснення
Номер:
8b265c4331604dddb8a911469c5cc8e7
Назва:
Про надання пояснення
Дата опублікування:
11.11.2022 14:35
Дата до якої повинна бути надана відповідь:
17.11.2022 00:00
Опис:
Відповідно до статті 19 Конституції України, абзацу 2 статті 2, статті 5 Закону України від 26.01.1993 №2939-ХІІ «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та частини 5 статті 8 Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), в межах здійснення Західним офісом Держаудитслужби моніторингу закупівлі за ID: UA-2022-10-04-010707-a, яка проведена Добромильською міською радою (далі – Замовник), виникла необхідність в отриманні пояснень.
Під час моніторингу встановлено, що Замовником в електронній системі закупівель оприлюднено повідомлення про намір укласти договір, у якому умовою застосування переговорної процедури закупівлі вказано: двічі відмінено процедуру відкритих торгів через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом.
Згідно з нормою пункту 8 частини шостої статті 40 Закону повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинно містити таку інформацію, зокрема, обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі, експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі.
Враховуючи вищенаведене, прошу надати пояснення з наступного питання:
1. Вказати причини не опублікування експертних, нормативних, технічних та інших документів, що підтверджують наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі.
За вимогою частини шостої статті 17 Закону переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті.
Також, відповідно до частини третьої статті 40 Закону замовник (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини другої цієї статті) під час проведення переговорів вимагає від учасника (учасників) надати підтвердження про відсутність підстав для відмови йому (їм) в участі у процедурі закупівлі відповідно до частини першої статті 17 цього Закону.
Враховуючи вищенаведене, прошу надати пояснення з наступних питань:
2. Вказати, чи виконано учасником-переможцем переговорної процедури закупівлі вимогу частини шостої статті 17 Закону щодо надання Замовнику документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті (з обов’язковим долученням документального підтвердження виконання переможцем вимог частини шостої статті 17 Закону).
Окрім того, відповідно до норм частини другої статті 41 Закону переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати: відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю, а також копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом та у разі якщо це вимагалося замовником під час переговорів у разі застосування переговорної процедури закупівлі.
Враховуючи вищенаведене, прошу надати пояснення з наступних питань:
3. Надати інформацію (з обов’язковим долученням відповідних документів) про те, яким чином переможцем процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю виконано вимогу частини другої статті 41 Закону щодо надання відповідної інформації та документів під час укладання договору.
Відповідно до норм пункту 15 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 №668 (які визначають порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва та застосовуються також щодо укладення та виконання договорів підряду на роботи з реставрації та капітального ремонту будівель і споруд), у договорі підряду сторони зобов'язані визначити найменування об'єкта будівництва та його місцезнаходження, основні параметри (потужність, площа, об'єм тощо), склад та обсяги робіт, які передбачені проектною документацією та підлягають виконанню підрядником, інші показники, що характеризують предмет договору.
Також, відповідно до пункту 83 вищевказаних Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві фінансування робіт (будівництва об'єкта) проводиться за планом, який складається замовником, узгоджується з інвестором (головним розпорядником бюджетних коштів) та ідрядником і є невід'ємною частиною договору підряду.
Водночас, в ході проведення моніторингу встановлено, що єдиним додатком до укладеного за результатами проведених переговорів договору від 17.10.2022 №47 є календарний-план графік виконання робіт, який не містить відомостей щодо основних параметрів (потужність, площа, об'єм тощо) та обсягів робіт, які підлягають виконанню (вказано лише вид робіт та виконавця).
Враховуючи вищенаведене, прошу надати пояснення з наступних питань:
4. Надати обгрунтовану інформацію щодо причин відсутності відповідної інформації в договорі від 17.10.2022 №47 (зокрема, обсягів робіт, які підлягають виконанню) та плану фінансування робіт.
Пояснення необхідно надати через інформаційно–телекомунікаційну систему закупівель «ProZorro» протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень необхідно долучити їх документальне підтвердження.
Номер:
164553b9b91448eba52c4e0693e61bb1
Назва:
Відповідь на запит
Дата опублікування:
14.11.2022 18:13
Опис:
На Ваш запит про надання пояснень від 11.11.2022 р., повідомляємо наступне: Закупівля за ідентифікатор закупівлі UA-2022-10-04-010707-a за предметом «Реконструкція приміщення по вул.. Міцкевича,6 в м. Добромиль Самбірського району Львівської області під Центр надання адміністративних послуг Добромильської міської ради. Коригування.» відбулася відповідно експертних, нормативних, технічних та інші документів розроблених проектною організацією ТОВ «ДЯСТ», яка має ліцензію та діє відповідно до чинного законодавства та ТзОВ «ЄВРОЕКСПЕРТИЗА» складена відповідно до вимог кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва та «Настанова з визначення вартості проектних, науково-проектних, вишукувальних робіт та експертизи проектної документації на будівництво». Переможцем процедури закупівлі було надано документи про відсутність підстав для відмови йому в участі у процедурі закупівлі (файл додається).
Переможець процедури надав документи відповідно до норм ч. 2 ст. 41 Закону (файл додається).
Фінансування робіт проводиться згідно п. 3 Договору. Згідно ст.. 627 Цивільного Кодексу України існує свобода Договору. Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Свобода договору передбачає свободу в укладенні договору, неприпустимість примусу щодо вступу у договірні відносини, свобода договору передбачає можливість вільного вибору особою, яка бажає укласти договір, майбутнього контрагента, свобода договору включає можливість сторін вільно визначати характер (вид, тип) договору, який вони укладають. Це означає, що сторони за своїм вибором вправі укладати як договори, що передбачені цивільним законодавством, так і такі, які хоч і не передбачені цивільним законодавством, але не суперечать його загальним засадам. Свобода договору означає можливість сторін вільно визначати умови (зміст) договору, який вони укладають ст. 628 ЦКУ.