-
Відкриті торги з публікацією англійською мовою
-
Безлотова
-
КЕП
- 1
Природний газ (код ДК 021:2015 – 09120000-6 Газове паливо)
Завершена
9 900 000.00
UAH з ПДВ
мін. крок: 0.5% або 49 500.00 UAH
мін. крок: 0.5% або 49 500.00 UAH
Номер:
a428c7c75402488c818bc5bdddfb076f
Ідентифікатор моніторингу:
UA-M-2022-12-01-000083
Дата прийняття рішення про проведення моніторингу:
01.12.2022 00:00
Період моніторингу:
01.12.2022 17:10 - 23.12.2022 00:00
Статус:
Порушення виявлені
Опис:
ДЕРЖАВНА АУДИТОРСЬКА СЛУЖБА УКРАЇНИ
ПІВНІЧНИЙ ОФІС ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ
УПРАВЛІННЯ ПІВНІЧНОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ В ЖИТОМИРСЬКІЙ ОБЛАСТІ
Н А К А З
01.12.2022
№ 55-З
Житомир
Про початок моніторингу
процедур закупівель
Відповідно до частини другої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпункту 2 пункту 5 Положення про Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 20 жовтня 2016 року № 18 (зі змінами),
НАКАЗУЮ:
1. Розпочати моніторинг процедур закупівель відповідно до перелікупроцедур для здійснення моніторингу процедури закупівлі, що додається.
2. Відділу контролю у сфері закупівель забезпечити проведення моніторингу процедур закупівель, зазначеного у пункті 1 цього наказу.
Начальник Управління
Північного офісу Держаудитслужби
в Житомирській області Людмила КОСТЮК
Додаток до наказу Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області від 01.12.2022 №55-З.
Витяг з переліку процедур закупівель
№ з/п
Унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір, опис підстав для здійснення моніторингу закупівлі:
5. UA-2022-02-04-002386-a Виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.
Етапи закупівельного процесу:
- Планування закупівлі та оприлюднення інформації про її проведення
- Розкриття тендерних пропозицій, їх розгляд та оцінка
- Укладання та виконання договору про закупівлю (прийняття рішення про відміну торгів)
Підстави для прийняття рішення про початок моніторингу:
- Виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель
Детальніше
Висновок про результати моніторингу
Статус порушень:
Виявлені
Тип порушень:
- Не відхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону
- Порушення законодавства в частині не відміни замовником закупівлі
- Внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом
Висновок про наявність або відсутність порушень законодавства:
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «ГАЗОВА КОМПАНІЯ» установлено порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель в частині внесення змін до Договору установлено порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та підпункту 11.2.2 пункту 11.2 розділу ІХ Договору.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства в сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону, дотримання вимог постанови № 710, відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «АЛЬЯНСГАЗЕНЕРГО», своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, - порушень не встановлено.
Зобов’язанння щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель:
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень, шляхом приведення істотних умов Договору до вимог законодавства у сфері закупівель (зменшити ціну газу до рівня, визначеного сторонами на дату підписання додаткової угоди від 02.09.2022 № 3) та повернення зайво сплачених коштів (у разі здійснення постачання предмету закупівель з урахуванням змінених істотних умов Договору внесених додатковими угодами від 05.09.2022 № 4 та від 06.09.2022 № 5), а також протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.
Інформація про результати моніторингу закупівлі у розрізі стадій проведення процедури закупівлі:
Дата закінчення моніторингу: 12 грудня 2022 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю відповідно до законодавства у сфері закупівель, повнота відображення інформації в оголошенні про проведення відкритих торгів відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), дотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.10.2016 № 710 «Про ефективне використання державних коштів», зі змінами (далі – постанова № 710), відповідність вимог тендерної документації вимогам законодавства у сфері закупівель, розгляд тендерних пропозицій, своєчасність надання інформації та документів у випадках, передбачених законодавством, своєчасність укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідність умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, дотримання законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовані: річний план закупівель Комунального Рівненського шляхово-експлуатаційного управління автомобільних доріг (далі - Замовник) на 2022 рік, оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація, тендерні пропозиції учасників ТОВ «АЛЬЯНСГАЗЕНЕРГО» та ТОВ «ГАЗОВА КОМПАНІЯ», протокол розгляду тендерних пропозицій від 10.03.2022, вимога про усунення невідповідностей від 09.03.2022, протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 16.03.2022 № 72, повідомлення про намір укласти договір від 16.03.2022, договір про закупівлю від 28.03.2022 № ПО-0000065, додаткові угоди від 11.04.2022 № 1, від 12.04.2022 № 2, від 02.09.2022 № 3, від 05.09.2022 № 4, від 06.09.2022 № 5 та від 28.09.2022 № 6, повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю від 14.04.2022, від 12.04.2022, від 05.09.2022, від 06.09.2022, від 30.09.2022, пояснення Замовника отримане через електронну систему закупівель 08.12.2022 року.
За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції встановлено, що тендерна пропозиція учасника-переможця процедури закупівлі ТОВ «ГАЗОВА КОМПАНІЯ» не відповідає умовам тендерної документації Замовника та кваліфікаційному критерію встановленому в статті 16 Закону.
Так, відповідно до пункту 5 розділу ІІІ та пункту 1 Додатку № 2 тендерної документації, на відповідність кваліфікаційному критерію – «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій», від учасників у складі тендерних пропозицій імперативно вимагалось надання довідки в довільній формі про наявність в учасників матеріально-технічної бази та обладнання, а також документів, які підтверджують власність (завірена копія балансової відомості або інвентаризаційної відомості, копія договору оренди обладнання або інші документи, що підтверджують право власності на обладнання та матеріально-технічну базу).
На виконання вказаних вимог, учасником ТОВ «ГАЗОВА КОМПАНІЯ» у складі тендерної пропозиції надано довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази від 04.03.2022 № 4398 (далі - Довідка) та на підтвердження їх права власності надано договір оренди та видаткові накладні.
Проте, моніторингом встановлено, що учасником ТОВ «ГАЗОВА КОМПАНІЯ» у складі тендерної пропозиції не надано документи, які підтверджують право власності на зазначене у Довідці обладнання (пункти 1, 3, 5, 8 та 9 Довідки), а саме: у складі тендерної пропозиції відсутні документи, які підтверджують право власності на ноутбуки Lenovo в кількості 4 шт., роутера ТР Link в кількості 1 шт., шафи металевої для зберігання документів в кількості 1 шт., шафи офісної для документів в кількості 1 шт. та тумби офісної в кількості 1 шт., чим не підтверджено інформацію зазначену у Довідці та не дотримано вимоги пункту 5 розділу ІІІ та пункту 1 Додатку № 2 тендерної документації, що не відповідає кваліфікаційному критерію «Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій».
Отже, за результатами проведеного моніторингу установлено, що на порушення вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону, Замовником не відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ «ГАЗОВА КОМПАНІЯ», як такого, що не відповідав кваліфікаційному критерію, установленому статтею 16 Закону та, як такого, що не відповідав встановленим абзацом 1 частини 3 статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Разом з тим, відповідно до вимог пункту 2 частини 1 статті 32 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, які неможливо усунути, замовник відміняє тендер.
В той же час, відповідно до пункту 2 частини 2 статті 32 Закону тендер автоматично відміняється електронною системою закупівель у разі допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій у процедурі відкритих торгів, у разі якщо оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднено відповідно до частини 3 статті 10 Закону.
Аналізом питання дотримання Замовником законодавства в частині внесення змін до договору встановлено, що за результатом проведення вказаної процедури закупівлі Замовником укладено договір про закупівлю з учасником-переможцем торгів ТОВ «ГАЗОВА КОМПАНІЯ» від 28.03.2022 за № ПО-0000065 (далі - Договір), на загальну суму 7 599 999,00 грн (з ПДВ).
Поряд з цим, між Замовником та ТОВ «ГАЗОВА КОМПАНІЯ» до Договору укладено додаткові угоди від 02.09.2022 № 3, від 05.09.2022 № 4 та від 06.09.2022 № 5, якими внесено зміни до істотних умов вказаного Договору в частині збільшення ціни за одиницю предмету закупівель на підставі пункту 2 частини 5 статті 41 Закону.
Разом з тим, частиною 5 статті 41 Закону встановлено імперативну умову, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії (пункт 2 частини 5 статті 41 Закону).
Слід зазначити, що в роз’ясненні Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 24.11.2020 року № 3304-04/69987-06 зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю на підставі частини 5 статті 41 Закону має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі. При цьому інформацію щодо коливання ціни товару на ринку можуть надавати уповноважені на те згідно з законодавством органи, установи, організації.
Поряд з тим, в залежності від коливання ціни сторони можуть як збільшувати ціну за одиницю товару так і зменшувати.
Слід відмітити, що у постанові Верховного Суду від 16.04.2019 у справі № 915/346/18 висловлено аналогічну правову позицію щодо підтвердження наявності підстав, передбачених пунктом 2 частини 4 статті 36 Закону (в редакції Закону до 19.04.2020), які надають законодавчі підстави збільшення ціни за одиницю товару, шляхом документального підтвердження наявності коливання ціни товару на ринку в кожному окремому випадку у проміжок часу між укладенням договору та укладенням додаткової угоди № 1, у проміжок часу між укладенням додаткової угоди № 1 та укладенням додаткової угоди № 2 і т.д.
Також, аналогічну правову позицію висловлено в постановах Верховного Суду від 23.01.2020 у справі 907/788/18 та від 18.08.2022 у справі № 480/9489/20, в якій зазначено, що внесення змін до договору про закупівлю можливе у випадку коливання ціни такого товару на ринку, яке (коливання) повинно бути обґрунтованим і документально підтвердженим та відповідати запропонованим змінам (а саме, необхідно підтвердити наявність коливання ціни товару на ринку у період з дати укладення Договору до дати набрання чинності додатковими угодами до Договору).
Крім цього, Верховним Судом в постановах від 18.06.2021 року у справі № 927/491/19 та від 19.07.2022 у справі № 927/568/21, щодо збільшення ціни за одиницю товару на підставі пункту 2 частини 4 статті 36 Закону (в редакції Закону до 19.04.2020 року), зазначено, що «обмеження 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначеної в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод)».
Проведеним аналізом копій документів, оприлюднених Замовником в електронній системі закупівель, які були підставою внесення змін до істотних умов Договору відповідно до додаткових угод до Договору від 02.09.2022 № 3, від 05.09.2022 № 4, від 06.09.2022 № 5 Замовником обґрунтовуються листами ТОВ «ГАЗОВА КОМПАНІЯ» та Рівненської торгово-промислової палати.
Однак, проведеним аналізом встановлено, що лист ТОВ «ГАЗОВА КОМПАНІЯ» від 02.09.2022 № 3218 та листи Рівненської торгово-промислової палати від 01.09.2022 № 56.03/340 та від 02.09.2022 № 56.03/344, які були підставою внесення змін до істотних умов Договору відповідно до додаткової угоди до Договору від 05.09.2022 № 4 не підтверджують коливання ціни товару, що є предметом закупівлі на ринку в сторону її збільшення в період між укладанням додаткової угоди від 02.09.2022 № 3 та укладанням додаткової угоди від 05.09.2022 № 4 (з 02.09.2022 по 05.09.2022), оскільки несуть інформацію про маржинальну ціну газу, яка склалася на офіційному сайті Товарної біржі «Українська енергетична біржа» станом на 01.08.2022, 04.08.2022 та 01.09.2022 року.
Аналогічно, проведеним аналізом встановлено, що лист ТОВ «ГАЗОВА КОМПАНІЯ» від 05.09.2022 № 3231 та листи Рівненської торгово-промислової палати від 01.09.2022 № 56.03/341 та від 02.09.2022 № 56.03/344, які були підставою внесення змін до істотних умов Договору відповідно до додаткової угоди до Договору від 06.09.2022 № 5 не підтверджують коливання ціни товару, що є предметом закупівлі на ринку в сторону її збільшення в період між укладанням додаткової угоди від 05.09.2022 № 4 та укладанням додаткової угоди від 06.09.2022 № 5 (з 05.09.2022 по 06.09.2022), оскільки несуть інформацію про маржинальну ціну газу, яка склалася на офіційному сайті Товарної біржі «Українська енергетична біржа» станом на 04.08.2022, 31.08.2022 та 01.09.2022 року.
Крім того, проведеним аналізом, встановлено, що відповідно до умов вищевказаних додаткових угод, сторонами збільшено ціну за одиницю товару відповідно до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону, з 37 999,99 грн за 000 м. куб. з врахуванням ПДВ (ціна за Договором без врахування додаткових угод) до 50 086,27 грн за 1000 м. куб. з врахуванням ПДВ (ціна за додатковою угодою від 06.09.2022 року № 5), тобто збільшено ціну за одиницю товару на 31,80 %.
Отже, враховуючи вищевикладене, за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері закупівель в частині внесення змін до Договору про закупівлю встановлено, що Замовником на порушення вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону та підпункту 11.2.2 пункту 11.2 розділу ІХ Договору, до Договору укладено додаткові угоди від 05.09.2022 № 4 та від 06.09.2022 № 5, на збільшення ціни за одиницю товару без документального підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення його ціни та з перевищенням максимального ліміту щодо зміни ціни передбаченого пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону.
Період усунення порушень:
13.12.2022 17:05 - 28.12.2022 00:00
Дата публікації висновку:
13.12.2022 17:05
Інформація про усунення порушення
Опис звіту:
Згідно з абзацом 2 частиною 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (№922-VIII від 25.12.2015) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Керуючись вищезазначеною нормою Закону, вважаємо необхідним оприлюднити через електронну систему закупівель аргументовані заперечення до висновку та повідомляємо таке: укладеним Договором №ПО-0000065 від 28.03.2022 року на закупівлю Природного газу, код ДК 021:2015 - 09120000-6 Газове паливо, а саме п. 11.2.2. Розділу ХI Договору (СТРОК ДІЇ ДОГОВОРУ ТА ІНШІ УМОВИ) визначено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема: збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю / внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.
Порядок ціноутворення на ринку природного газу залежить від багатьох факторів, зокрема, від показників (індексів) на біржах з природного газу, кон’юктури ринку, наявності або відсутності дефіциту товару в підземних сховищах газу, динаміки споживання, температурних режимів опалювального сезону, коливання курсу валют тощо.
п.33 статті 1 ЗУ «Про ринок природного газу» (№329-VIII, у редакції від 01.12.2021, що діяла станом на дату укладення Договору) ринок природного газу - сукупність правовідносин, що виникають у процесі купівлі-продажу, постачання природного газу, а також надання послуг з його транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору), послуг установки LNG.
Згідно статті 1 Закону України "Про товарну біржу" товарна біржа є організацією, що об`єднує юридичних і фізичних осіб, які здійснюють виробничу і комерційну діяльність, і має за мету надання послуг в укладенні біржових угод, виявлення товарних цін, попиту і пропозицій на товари, вивчення, упорядкування і полегшення товарообігу і пов`язаних з ним торговельних операцій. Товарна біржа діє на основі самоврядування, господарської самостійності, є юридичною особою, має відокремлене майно, самостійний баланс, власні поточні та вкладні (депозитні) рахунки в банках та може мати печатки.
Приписами статті 2 Закону України "Про товарну біржу" визначено, що товарна біржа здійснює свою діяльність за принципами: рівноправності учасників біржових торгів; застосування вільних (ринкових) цін; публічного проведення біржових торгів.
Відповідно до ч. 2 ст. 280 Господарського кодексу України Товарна біржа зобов`язана: створювати умови для проведення біржової торгівлі; регулювати біржові операції; регулювати ціни на товари, що допускаються до обігу на біржі; надавати членам і відвідувачам біржі організаційні, інформаційні та інші послуги; забезпечувати збір, обробку і розповсюдження інформації, що стосується кон`юнктури ринку.
Методикою розрахунку котирувальних цін та інших показників торгівлі на товарній біржі – Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська енергетична біржа», що затверджена Рішенням Котирувальної комісії ТОВ «Українська енергетична біржа» Протоколом засідання Котирувальної комісії від 08 грудня 2022 року, встановлено, що ця Методика є документом, який регламентує порядок встановлення механізму визначення та або фіксації ринкової ціни товару, що є предметом торгів на Біржі, та виявлення середніх / середньозважених цін на певний товар (групу товарів) / біржовий товар (групу біржових товарів) на основі цін укладених угод (біржових угод) або інших засад.
Для визначення маржинальної ціни продажу, маржинальної ціни придбання й середньозваженої ціни використовується інформація про операції, що відбуваються на торговій платформі. Розрахунок середньозваженої ціни короткострокових стандартизованих продуктів за газову добу відбувається відповідно до Методики.
Таким чином, з вищезазначеного випливає, що ТОВ «Українська енергетична біржа» є суб’єктом правовідносин, що виникають у процесі купівлі-продажу, постачання природного газу та під час визначення маржинальної ціни керується Методикою, що є документом, який регламентує порядок фіксації ринкової ціни товару, а маржинальна ціна встановлюється на підставі принципу застосування вільних (ринкових) цін.
Тобто листи Рівненської торгово-промислової палати від 01.09.2022 №56.03/340 та від 02.09.2022 №56.03/344, які були підставою внесення змін до істотних умов Договору відповідно до додаткової угоди до Договору від 05.09.2022 №4, підтверджують коливання ціни товару, що є предметом закупівлі на ринку в сторону її збільшення в період між укладанням Додаткової угоди від 02.09.2022 №3 та укладанням додаткової угоди від 05.09.2022 №4. Аналогічно листи Рівненської торгово-промислової палати від 01.09.2022 №56.03/341 та від 02.09.2022 №56.03/344, які були підставою внесення змін до істотних умов Договору відповідно до додаткової угоди до Договору від 06.09.2022 №5, підтверджують коливання ціни товару, що є предметом закупівлі на ринку в сторону її збільшення в період між укладанням Додаткової угоди від 05.09.2022 №4 та укладанням додаткової угоди від 06.09.2022 №5. Окрім того, вищезгадані листи були видані компетентним органом, тобто таким, що згідно із законодавством чи відповідно до свого статуту здійснює діяльність у сфері дослідження товарних ринків, моніторингу та аналізу цін, статистичних спостережень, а відтак ставити під сумнів компетентність даного органу недоцільно.
Також наголошуємо на тому, що Постанови Верховного Суду мають рекомендаційний характер. Тобто, йдеться про врахування судами висновків щодо застосування відповідних норм права, викладених у постановах Верховного Суду, а відтак останні позбавлені законотворчого характеру.
Окрім того, Департаментом сфери публічних закупівель Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України було надано роз’яснення в межах відповіді на запит 36/2022, де зазначено таке: «… Поряд з цим зазначаємо, що сторони можуть внести зміни до Договору про закупівлю декілька разів протягом виконання договору про закупівлю за умови, що кожне збільшення ціни за одиницю товару не перевищуватиме10 відсотків один раз протягом 90 днів у разі коливання ціни такого товару на ринку».
Попри однозначно встановлену можливість декілька разів підвищувати ціну за одиницю товару, в Законі жодним чином не обмежується підсумковий, кінцевий відсоток підвищення ціни. Тобто логічним буде висновок, що сторони в договорі про закупівлю можуть щоразу збільшувати ціну за одиницю товару до 10%.
Звертаємо Вашу увагу на судову практику, що містить протилежну Вам позицію щодо підвищення ціни. В наведених судових справах йдеться про оскарження замовниками висновків моніторингу закупівель органами державного фінансового контролю. Одним із встановлених під час моніторингу «порушень» є неодноразове підвищення ціни за одиницю товару шляхом укладання додаткових угод. Так, у Постанові Другого апеляційного адміністративного суду від 23.06.2021 р. (справа №520/16846/20) встановлено, що залежно від коливання ціни товару на ринку, сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів у частині ціни за одиницю товару не більше ніж на 10% щоразу, враховуючи попередні зміни, внесені до нього, сукупність яких може перевищувати 10% від ціни за одиницю товару, визначеної сторонами на момент укладання договору про закупівлю та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі, а також виконати свої зобов`язання відповідно до такого договору, беручи до уваги зазначені зміни. Внесення таких змін повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим. Такої ж думки дотримується Сьомий апеляційний адміністративний суд. Аналогічна позиція викладена у Постанові від 22.07.2021 р. (справа №600/26/21-а): «Залежно від коливання ціни товару на ринку, сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів у частині пропорційного збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10% щоразу, враховуючи попередні зміни, за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, а також надасть можливість виконати свої зобов`язання відповідно до такого договору, беручи до уваги зазначені зміни». При цьому внесення змін до договору має бути обґрунтованим та документально підтвердженим, а замовник самостійно приймає рішення щодо такого обґрунтування та документального підтвердження.
Отже, вважаємо, що неодноразове внесення змін у частині ціни за одиницю товару не більше ніж на 10% щоразу, враховуючи попередні зміни, внесені до нього, не суперечить Закону, сукупність таких змін може перевищувати 10% від ціни за одиницю товару.
Дата публікації звіту:
20.12.2022 16:59
Запити/Пояснення
Номер:
9bee0e1aa6fe4631b10a0adbd6eefafe
Назва:
Запит про надання пояснень
Дата опублікування:
05.12.2022 21:52
Дата до якої повинна бути надана відповідь:
09.12.2022 00:00
Опис:
У межах проведення моніторингу закупівлі по предмету Природний газ» (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-02-04-002386-a ) та відповідно до ч. 5 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», постала потреба в отриманні пояснення та документів до наступних питань.
Поясніть, яким чином та на підставі яких документів вами здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат та визначено його очікувану вартість?
Пояснення та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту.
Номер:
8ca3c04527c1405f8f23d9ade6672c98
Назва:
Відповідь на запит про надання пояснень
Дата опублікування:
08.12.2022 12:12
Опис:
З метою забезпечення належної діяльності Комунального Рівненського шляхово-експлуатаційного управління автомобільних доріг (безперебійної роботи асфальтобетонного заводу РШЕУ) та виконання покладених на нього завдань та функцій, а саме санітарного утримання в належному стані вулиць, майданів, проїздів міста Рівне, було здійснено закупівлю товару «Природний газ (код ДК 021:2015 – 09120000-6 Газове паливо)», ідентифікатор закупівлі UA-2022-02-04-002386-a. Замовником було застосовано процедуру закупівлі відкриті торги з публікацією англійською мовою на суму 9900000,00грн з ПДВ. Договір № ПО-000065 від 28.03.2022р укладено з ТОВ "ГАЗОВА КОМПАНІЯ" на суму 7`599`999,00 грн. з ПДВ за кошти місцевого бюджету (2610 - Субсидії та поточні трансферти підприємствам (установам, організаціям) та власні кошти підприємства.
На виконання запиту отриманого від 05.12.2022 р. в електронній системі Прозоро інформуємо про наступне.
1. Відповідно до пункту 4 прим.1 постанови КМУ від 11.10.2016 № 710 (зі змінами) головним розпорядникам бюджетних коштів (розпорядникам бюджетних коштів нижчого рівня), суб’єктам господарювання державного сектору економіки з метою прозорого, ефективного та раціонального використання коштів доручено забезпечити:
обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі;
оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі шляхом розміщення на власному вебсайті (або на офіційному вебсайті головного розпорядника бюджетних коштів, суб’єкта управління об’єктами державної власності, що здійснює функції з управління суб’єктом господарювання державного сектору економіки) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель.
Відповідно до статті 1 Бюджетного кодексу України (далі - БКУ):
головні розпорядники бюджетних коштів - бюджетні установи в особі їх керівників, які відповідно до статті 22 цього Кодексу отримують повноваження шляхом встановлення бюджетних призначень;
розпорядник бюджетних коштів - бюджетна установа в особі її керівника, уповноважена на отримання бюджетних асигнувань, взяття бюджетних зобов’язань, довгострокових зобов’язань за енергосервісом, середньострокових зобов’язань у сфері охорони здоров’я та здійснення витрат бюджету.
Відповідно до частини 2 статті 22 БКУ Головними розпорядниками бюджетних коштів можуть бути виключно:
за бюджетними призначеннями, визначеними законом про Державний бюджет України, - установи, уповноважені забезпечувати діяльність Верховної Ради України, Президента України, Кабінету Міністрів України в особі їх керівників; міністерства, Національне антикорупційне бюро України, Служба безпеки України, Конституційний Суд України, Верховний Суд, вищі спеціалізовані суди, Вища рада правосуддя та інші органи, безпосередньо визначені Конституцією України, в особі їх керівників, а також Державна судова адміністрація України, Національна академія наук України, Національна академія аграрних наук України, Національна академія медичних наук України, Національна академія педагогічних наук України, Національна академія правових наук України, Національна академія мистецтв України, інші установи, уповноважені законом або Кабінетом Міністрів України на реалізацію державної політики у відповідній сфері, в особі їх керівників;
за бюджетними призначеннями, визначеними рішенням про бюджет Автономної Республіки Крим, уповноважені юридичні особи (бюджетні установи), що забезпечують діяльність Верховної Ради Автономної Республіки Крим та Ради міністрів Автономної Республіки Крим, а також міністерства та інші органи влади Автономної Республіки Крим в особі їх керівників;
за бюджетними призначеннями, визначеними іншими рішеннями про місцеві бюджети, - місцеві державні адміністрації, виконавчі органи та апарати місцевих рад (секретаріат Київської міської ради), структурні підрозділи місцевих державних адміністрацій, виконавчих органів місцевих рад в особі їх керівників.
Головні розпорядники коштів Державного бюджету України визначаються відповідно до пункту 1 частини 2 статті 22 БКУ та затверджуються законом про Державний бюджет України шляхом встановлення їм бюджетних призначень. Головні розпорядники коштів місцевих бюджетів визначаються рішенням про місцевий бюджет відповідно до пунктів 2 і 3 частини 2 статті 22 БКУ.
Відповідно до частини 2 статті 22 Господарського кодексу України суб’єктами господарювання державного сектору економіки є суб’єкти, що діють на основі лише державної власності, а також суб’єкти, державна частка у статутному капіталі яких перевищує 50 відсотків чи становить величину, яка забезпечує державі право вирішального впливу на господарську діяльність цих суб’єктів.
Виходячи зі змісту пункту 4 прим.1 постанови КМУ від 11.10.2016 № 710, вимога щодо оприлюднення обґрунтування стосовно предмета закупівлі не стосується одержувачів бюджетних коштів за умови, якщо такі підприємства не є розпорядниками, оскільки їх немає у переліку цього пункту.
Крім того, відповідно до вимог пункту 4 вказаної постанови рекомендовано органам місцевого самоврядування - затвердити заходи щодо ефективного та раціонального використання бюджетних коштів, а також забезпечити оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, його очікуваної вартості та/або розміру бюджетного призначення на власному веб-сайті протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурентної процедури закупівель або повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівель.
Тобто для Рівненського шляхово-експлуатаційного управління автомобільних доріг, як для Замовника, дана постанова має рекомендаційний, а не імперативний характер.
2. Щодо обґрунтування розміру очікуваної вартості , технічних та якісних характеристик - перед здійсненням закупівлі, здійснювалось дослідження обсягів закупівлі ідентичних послуг РШЕУ у попередніх роках , а саме з 2020р по 2021рр . При розрахунку об`ємів газу враховувались затверджені Департаментом інфраструктури та благоустрою Рівненської міської ради кошторисні видатки від 01.01.2022р на закупівлю природного газу на 2022р , також до уваги бралось збільшення об`ємів закупівлі газу у зв`язку з приєднанням до територіальної громади міста Рівного територіальної громади смт Квасилів та Житлового Комплексу « Щасливе» та виконання робіт з поточного ремонту вулиць, майданів, проїздів міста Рівне.
Отже , при закупівлі «Природний газ (код ДК 021:2015 – 09120000-6 Газове паливо)», ідентифікатор закупівлі UA-2022-02-04-002386-a, РШЕУ дотримувалось норм чинного законодавства.
Номер:
ec301ee0db3e40c7b2cb045d510f1583
Назва:
Роз'яснення щодо висновку
Дата опублікування:
20.12.2022 16:01
Опис:
Згідно з абзацом 2 частиною 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (№922-
VIII від 25.12.2015) протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного
фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель
інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Керуючись вищезазначеною нормою Закону, вважаємо необхідним оприлюднити через
електронну систему закупівель аргументовані заперечення до висновку та повідомляємо таке:
укладеним Договором №ПО-0000065 від 28.03.2022 року на закупівлю Природного газу, код ДК 021:2015 - 09120000-6 Газове паливо, а саме п. 11.2.2. Розділу ХI Договору (СТРОК ДІЇ
ДОГОВОРУ ТА ІНШІ УМОВИ) визначено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть
змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема: збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю / внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.
Порядок ціноутворення на ринку природного газу залежить від багатьох факторів,
зокрема, від показників (індексів) на біржах з природного газу, кон’юктури ринку, наявності або відсутності дефіциту товару в підземних сховищах газу, динаміки споживання, температурних режимів опалювального сезону, коливання курсу валют тощо.
п.33 статті 1 ЗУ «Про ринок природного газу» (№329-VIII, у редакції від 01.12.2021, що
діяла станом на дату укладення Договору) ринок природного газу - сукупність правовідносин,
що виникають у процесі купівлі-продажу, постачання природного газу, а також надання
послуг з його транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору), послуг
установки LNG.
Згідно статті 1 Закону України "Про товарну біржу" товарна біржа є організацією, що
об`єднує юридичних і фізичних осіб, які здійснюють виробничу і комерційну діяльність, і має за мету надання послуг в укладенні біржових угод, виявлення товарних цін, попиту і пропозицій на товари, вивчення, упорядкування і полегшення товарообігу і пов`язаних з ним торговельних операцій. Товарна біржа діє на основі самоврядування, господарської самостійності, є юридичною особою, має відокремлене майно, самостійний баланс, власні поточні та вкладні (депозитні) рахунки в банках та може мати печатки.
Приписами статті 2 Закону України "Про товарну біржу" визначено, що товарна біржа
здійснює свою діяльність за принципами: рівноправності учасників біржових торгів;
застосування вільних (ринкових) цін; публічного проведення біржових торгів.
Відповідно до ч. 2 ст. 280 Господарського кодексу України Товарна біржа зобов`язана:
створювати умови для проведення біржової торгівлі; регулювати біржові операції; регулювати ціни на товари, що допускаються до обігу на біржі; надавати членам і відвідувачам біржі організаційні, інформаційні та інші послуги; забезпечувати збір, обробку і розповсюдження інформації, що стосується кон`юнктури ринку.
Методикою розрахунку котирувальних цін та інших показників торгівлі на товарній біржі
– Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська енергетична біржа», що затверджена Рішенням Котирувальної комісії ТОВ «Українська енергетична біржа» Протоколом засідання Котирувальної комісії від 08 грудня 2022 року, встановлено, що ця Методика є документом, який регламентує порядок встановлення механізму визначення та або фіксації ринкової ціни товару, що є предметом торгів на Біржі, та виявлення середніх / середньозважених цін на певний товар (групу товарів) / біржовий товар (групу біржових товарів) на основі цін укладених угод (біржових угод) або інших засад.
Для визначення маржинальної ціни продажу, маржинальної ціни придбання й
середньозваженої ціни використовується інформація про операції, що відбуваються на торговій платформі. Розрахунок середньозваженої ціни короткострокових стандартизованих продуктів за газову добу відбувається відповідно до Методики.
Таким чином, з вищезазначеного випливає, що ТОВ «Українська енергетична
біржа» є суб’єктом правовідносин, що виникають у процесі купівлі-продажу, постачання
природного газу та під час визначення маржинальної ціни керується Методикою, що є
документом, який регламентує порядок фіксації ринкової ціни товару, а маржинальна ціна
встановлюється на підставі принципу застосування вільних (ринкових) цін.
Тобто листи Рівненської торгово-промислової палати від 01.09.2022 №56.03/340 та від
02.09.2022 №56.03/344, які були підставою внесення змін до істотних умов Договору відповідно до додаткової угоди до Договору від 05.09.2022 №4, підтверджують коливання ціни товару, що є предметом закупівлі на ринку в сторону її збільшення в період між укладанням Додаткової угоди від 02.09.2022 №3 та укладанням додаткової угоди від 05.09.2022 №4. Аналогічно листи Рівненської торгово-промислової палати від 01.09.2022 №56.03/341 та від 02.09.2022 №56.03/344, які були підставою внесення змін до істотних умов Договору відповідно до додаткової угоди до Договору від 06.09.2022 №5, підтверджують коливання ціни товару, що є предметом закупівлі на ринку в сторону її збільшення в період між укладанням Додаткової угоди від 05.09.2022 №4 та укладанням додаткової угоди від 06.09.2022 №5. Окрім того, вищезгадані листи були видані компетентним органом, тобто таким, що згідно із законодавством чи відповідно до свого статуту здійснює діяльність у сфері дослідження товарних ринків, моніторингу та аналізу цін, статистичних спостережень, а відтак ставити під сумнів компетентність даного органу недоцільно.
Також наголошуємо на тому, що Постанови Верховного Суду мають рекомендаційний
характер. Тобто, йдеться про врахування судами висновків щодо застосування відповідних норм права, викладених у постановах Верховного Суду, а відтак останні позбавлені законотворчого характеру.
Окрім того, Департаментом сфери публічних закупівель Міністерства розвитку
економіки, торгівлі та сільського господарства України було надано роз’яснення в межах відповіді на запит 36/2022, де зазначено таке: «… Поряд з цим зазначаємо, що сторони можуть внести зміни до Договору про закупівлю декілька разів протягом виконання договору про закупівлю за умови, що кожне збільшення ціни за одиницю товару не перевищуватиме 10 відсотків один раз протягом 90 днів у разі коливання ціни такого товару на ринку».
Попри однозначно встановлену можливість декілька разів підвищувати ціну за одиницю
товару, в Законі жодним чином не обмежується підсумковий, кінцевий відсоток підвищення ціни.
Тобто логічним буде висновок, що сторони в договорі про закупівлю можуть щоразу збільшувати ціну за одиницю товару до 10%.
Звертаємо Вашу увагу на судову практику, що містить протилежну Вам позицію щодо
підвищення ціни. В наведених судових справах йдеться про оскарження замовниками висновків моніторингу закупівель органами державного фінансового контролю. Одним із встановлених під час моніторингу «порушень» є неодноразове підвищення ціни за одиницю товару шляхом укладання додаткових угод. Так, у Постанові Другого апеляційного адміністративного суду від 23.06.2021 р. (справа №520/16846/20) встановлено, що залежно від коливання ціни товару на ринку, сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів у частині ціни за одиницю товару не більше ніж на 10% щоразу, враховуючи попередні зміни,внесені до нього, сукупність яких може перевищувати 10% від ціни за одиницю товару, визначеної сторонами на момент укладання договору про закупівлю та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі, а також виконати свої зобов`язання відповідно до такого договору, беручи до уваги зазначені зміни. Внесення таких змін повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим. Такої ж думки дотримується Сьомий апеляційний адміністративний суд. Аналогічна позиція викладена у Постанові від 22.07.2021 р. (справа №600/26/21-а): «Залежно від коливання ціни товару на ринку, сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів у частині пропорційного збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10% щоразу, враховуючи попередні зміни, за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, а також надасть можливість виконати свої зобов`язання відповідно до такого договору, беручи до уваги зазначені зміни». При цьому внесення змін до договору має бути обґрунтованим та документально
підтвердженим, а замовник самостійно приймає рішення щодо такого обґрунтування та
документального підтвердження.
Отже, вважаємо, що неодноразове внесення змін у частині ціни за одиницю товару не
більше ніж на 10% щоразу, враховуючи попередні зміни, внесені до нього, не суперечить Закону,сукупність таких змін може перевищувати 10% від ціни за одиницю товару.