Лінгафонний кабінет

Відповідно до інформації розміщеної в системі електронних закупівель ProZorro, Замовником - Відділ освіти, культури, туризму, молоді та спорту Чигиринської міської ради (надалі - Замовник) було оголошено закупівлю «Лінгафонний кабінет» з ідентифікатором закупівлі UA-2021-02-16-002199-b за ДК 021:2015: 30210000-4 Машини для обробки даних (апаратна частина) з очікуваною вартістю 600 000,00 грн з ПДВ. Детально проаналізувавши тендерну документацію (надалі - ТД), було встановлено наявність дискримінаційних вимог, які суперечать Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон), та порушують право потенційного учасника брати участь у даній закупівлі згідно встановленого Законом порядку, а саме: У Додатку 2 до ТД наявні дискримінаційні вимоги: 2.2. Копію чинного на дату проведення аукціону висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи, на навчальний комп’ютерний комплекс (НКК) та на Комп'ютер вчителя, Комп'ютер учня. 2.3 Копію сертифікату (декларації) відповідності на навчальний комп’ютерний комплекс (НКК) та на Комп'ютер вчителя, Комп'ютер учня. 2.4. Авторизаційний лист наданий виробником навчальних комп’ютерних комплексів (НКК), Комп'ютера вчителя, Комп'ютера учня та виробником програмного забезпечення лінгафонний кабінет. 2.5 Копія чинного на дату подання сертифікату ISO 9001:2015 та ISO14001:2015 на виробництво навчального комп’ютерного комплексу, лінгафонного кабінету. 1) Шановний Замовник, доводимо до Вашого відома, що вимога до закупівлі: « Авторизаційний лист наданий виробником навчальних комп’ютерних комплексів (НКК), Комп'ютера вчителя, Комп'ютера учня та виробником програмного забезпечення лінгафонний кабінет » є ДИСКРИМІНАЦІЙНОЮ!!! Дотримання принципів закупівель, що передбачені ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» є обов’язковою умовою проведення публічних закупівель Замовниками. Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до Учасників. Дії Замовника в частині встановлення наведеної вище вимоги Додатку № 2 Тендерної документації Замовника, порушують один з основних принципів здійснення закупівель, визначених статтею 5 Закону, а саме – недискримінація учасників, які мають можливість запропонувати до постачання товар (продукцію) відповідно до предмету закупівлі Замовника, проте не мають безпосередніх стосунків із Виробниками. Діюче законодавство України передбачає здійснення підприємницької діяльності з підтриманням економічної конкуренції, а саме – змаганням між суб’єктами господарювання з метою здобуття переваг над іншими суб’єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб’єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб’єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку. Можливість здійснення підприємницької діяльності шляхом прийняття участі в зазначених торгах ставиться Замовником у залежність від взаємовідносин з Виробником, тобто є дискримінацією. За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають договірні тощо стосунки саме з Виробником запропонованого товару, що є дискримінацією по відношенню до інших суб'єктів господарювання, які бажають прийняти участь в тендері. Наприклад: Учасник може мати договірні відносини з офіційним дистриб’ютором запропонованого товару та/або з офіційним представником виробника, але як йому прийняти участь в торгах та мати рівні права порівняно з іншими учасниками, коли згідно Ваших вимог, Учасник повинен мати виключно взаємовідносини з Виробником товару ? Шановний Замовник, жодним нормативно-правовим актом України у обов’язкових вимогах не передбачено, що Учасник повинен мати Лист-авторизацію для впровадження своєї комерційної діяльності у сфері публічних закупівель. Ст. 22 Закону встановлено: «Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.» Крім того, звертаємо Вашу увагу на наступне. По-перше, що наявність Авторизаційного листа в розумінні Цивільного Кодексу України не може вважатися гарантією виконання Учасником умов договору. По-друге, предмет закупівлі за законодавством України не є об’єктом спеціалізованого державного регулювання та не встановлені будь-які обмеження щодо кола осіб, які мають права здійснювати їх продаж. Ані норми Закону України «Про публічні закупівлі», ані норми Закону України «Про захист прав споживачів» не містять положення стосовно того, що єдиним належним доказом та гарантією виконання переможцем закупівлі умов договору та гарантією здійснення ним поставки товарів належної якості є саме Лист-авторизація від виробника (або його офіційного представництва). Виходячи з вищенаведеного, вимагаємо скасувати вимогу «Авторизаційний лист наданий виробником навчальних комп’ютерних комплексів (НКК), Комп'ютера вчителя, Комп'ютера учня та виробником програмного забезпечення лінгафонний кабінет» Крім того, звертаємо Вашу увагу, що згідно Технічних вимог Додатку 2 ТД Замовника, комплексу програмного забезпечення Лінгафонний кабінет, відповідає лише програмне забезпечення « Nibelung », виробником якого є компанія LAIN S.R.L, а отже надати Авторизаційний лист від виробника зможуть лише учасники, що мають договірні або інші відносини з вищезазначеною компанією. Надаємо на ознайомлення Рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель з аналогічного питання: 1) Ідентифікатор закупівлі: UA-2018-08-17-001075-a 2) https://amcu.gov.ua/storage/app/sites/1/imported_content/5d691639460b3.pdf 3) https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-03-15-000266-c 4) https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-03-14-000597-a 2) Шановний Замовник, доводимо до Вашого відома, що вимога до закупівлі: «2.2. Копію чинного на дату проведення аукціону висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи, на навчальний комп’ютерний комплекс (НКК) та на Комп'ютер вчителя, Комп'ютер учня. 2.3 Копію сертифікату (декларації) відповідності на навчальний комп’ютерний комплекс (НКК) та на Комп'ютер вчителя, Комп'ютер учня. 2.5 Копія чинного на дату подання сертифікату ISO 9001:2015 та ISO14001:2015 на виробництво навчального комп’ютерного комплексу, лінгафонного кабінету.» є ДИСКРИМІНАЦІЙНОЮ!!! Згідно з частиною 4 статті 5 Закону, Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Разом з тим, частиною 4 статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Оскільки вказані вище вимоги Додатку 2 до ТД суперечать принципам здійснення публічних закупівель, викладених в статті 5 Закону, вважаємо їх протиправними, дискримінаційними та такими, що порушують наше право на участь у даній закупівлі. В порушення вимог Закону, вимоги ТД Замовника не дають можливості запропонувати товар та/або еквівалент товару з Висновком державної санітарно-епідеміологічної експертизи, з Сертифікатом (декларацією) відповідності та з Сертифікатом ISO 9001:2015 та ISO14001:2015 на кожну складову НКК (навчально комп’ютерного комплексу), а не на НКК (навчально комп’ютерний комплекс) в цілому. Звертаємо Вашу увагу, що обладнання, яке входить до складу Лінгафонного кабінету, може виготовлятися і виготовляється РІЗНИМИ виробниками, а не як єдиний готовий виріб (Лінгафонний кабінет), тому кожен з цих виробників має свої Сертифікати ISO 9001:2015 та ISO 14001:2015, Висновки СЕС та Сертифікати/Декларації відповідності. Вони видаються/можуть видаватися уповноваженими органами окремо на Комп’ютер учня, Комп’ютер вчителя, Wi-fi роутер та Стерео гарнітуру. Учасники, які беруть участь у закупівлі є представниками виробника та/або дистриб’юторами складових Лінгафонного кабінету: комп’ютер учня, комп’ютер вчителя, wi-fi роутер та стерео гарнітуру, тому об'єднуючи їх в Лінгафонний кабінет, не відбуваються будь-які змінювали їх технічних характеристик або функціонального призначення. Виходячи з цього, надання усіх документів на Лінгафонний кабінет в цілому не є можливим для більшості Учасників та суттєво обмежує конкуренцію в даній закупівлі. Таким чином, вимагаємо внести зміни до Додатку 2 ТД Замовника та надати можливість учасникам надання всіх необхідних документів якості на кожну складову Лінгафонного кабінету, який включає в себе: комп’ютер учня, комп’ютер вчителя, wi-fi роутер та стерео гарнітуру. Виходячи з вищенаведеного, керуючись ст. 24 ЗУ «Про публічні закупівлі», вимагаємо внести зміни до Тендерної документації Замовника. В разі не задоволення нашої Вимоги, ми будемо звертатись до Антимонопольного комітету України за захистом своїх прав та законних інтересів.

Шановний Замовник! Ретельно вивчивши Тендерну документацію до закупівлі були виявлені ряд порушень чинного законодавства України у сфері публічних закупівель, зокрема було встановлено наявність дискримінаційних вимог, які порушують право на добросовісну конкуренцію серед учасників та принцип недискримінації учасників і рівне ставлення до них, що закріплені ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (Відомості Верховної Ради (ВВР), 2016, № 9, ст.89) «Принципи здійснення публічних закупівель та недискримінація учасників» та інші порушення вимог чинних нормативно-правових актів України. У відповідності до ч.1 ст. 24 ЗУ «Про публічні закупівлі» «Фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру». Так, відповідно ч. 4 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» чітко визначено, що «Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників» та ч.4 ст. 22 Закону закріплено, що «Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників». Однак, в Тендерній документації Замовника, зокрема в Додатку 2 (Технічні, якісні, кількісні та інші характеристики предмета закупівлі) встановлені вимоги, що є дискримінаційними та обмежують коло учасників, а саме вимога Замовника надати у складі тендерних пропозицій Учасників наступні документи: 1) п. 2.2 Додатку 2 встановлює обов’язок надати Учасниками: «Копії чинного на дату проведення аукціону висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи, на навчальний комп’ютерний комплекс (НКК) та на Комп'ютер вчителя, Комп'ютер учня»; 2) п. 2.3. Додатку 2 встановлює обов’язок надати Учасниками: «Копії сертифікату (декларації) відповідності на навчальний комп’ютерний комплекс (НКК) та на Комп'ютер вчителя, Комп'ютер учня». 3) п. 2.5. Додатку 2 встановлює обов’язок надати Учасниками: «Копія чинного на дату подання сертифікату ISO 9001:2015 та ISO14001:2015 на виробництво навчального комп’ютерного комплексу, лінгафонного кабінету». Згідно формулювання вимоги вищезазначені документи потрібно надати на як навчальний комп’ютерний комплекс (НКК,) так і на Комп'ютер вчителя, Комп'ютер учня». Однак, сертифікати відповідності, сертифікати ISO 9001:2015 та ISO14001:2015 на виробництво НКК та висновки ДСЕЕ саме на навчальний комп’ютерний комплекс (НКК) можуть отримати тільки виробник НКК (лінгафонного кабінету), його офіційний дистриб’ютор, або компанії, що перебувають з ними у договірних відносинах. В разі коли Учасник бажає запропонувати НКК (лінгафонний кабінет), що складатиметься з Комп'ютера вчителя, Комп'ютера учня та ін., тобто його складових від різних виробників, таких документів (сертифікатів та висновків) на НКК (лінгафонний кабінет) в цілому цей Учасник отримати ніяким чином не в змозі. Також зазначимо, що наявність Сертифікатів відповідності та Висновків ДСЕЕ на НКК (лінгафонний кабінет) в цілому не дає ніяких переваг, в тому числі по якості та безпечності, в порівнянні щодо наявних Сертифікатів відповідності та Висновків ДСЕЕ окремо на кожну складову НКК (лінгафонного кабінету). Таким чином дана вимога в такому виразі дискримінує та обмежує коло учасників та порушує їх право на добросовісну конкуренцію серед учасників закупівель. Враховуючи викладене, до п. 2.2 та п. 2.3 Додатку 2 Тендерної документації (Технічні, якісні, кількісні та інші характеристики предмета закупівлі) потрібно внести зміни, а саме: Учасникам необхідно надати копії сертифікату (декларації) відповідності та висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи на навчальний комп’ютерний комплекс (НКК) або окремо на кожну його складову: Комп'ютер вчителя, Комп'ютер учня та ін. Також п. 2.5. Додатку 2 Тендерної документації (Технічні, якісні, кількісні та інші характеристики предмета закупівлі), який встановлює обов’язок надати Учасниками: «копії чинного на дату подання сертифікату ISO 9001:2015 та ISO14001:2015 на виробництво навчального комп’ютерного комплексу, лінгафонного кабінету» потрібно внести зміни, а саме прибрати цю вимогу, що дискримінує та обмежує коло учасників та порушує їх право на добросовісну конкуренцію серед учасників закупівель. По друге, в Тендерній документації Замовника, зокрема в п 2.4 Додатку 2 (Технічні, якісні, кількісні та інші характеристики предмета закупівлі) встановлена вимога, що є дискримінаційною та обмежує коло учасників, а саме вимога Замовника надати у складі тендерних пропозицій Учасників «Авторизаційний лист наданий виробником навчальних комп’ютерних комплексів (НКК), Комп'ютера вчителя, Комп'ютера учня та виробником програмного забезпечення лінгафонний кабінет. Так, комплекс програмного забезпечення (Лінгафонний кабінет) повинен мати наступні функції: - Прослуховуванняаудіо файлу; - Прослуховування і перегляд відео файлу; - Читання текстового документа; - Вправи на прослуховування; - Синхронний переклад; - Порівняльнийсинхронний переклад; - Вправи на читання; - Порівняльнівправи на читання; - Прослуховування і розуміння; - Письмовий тест з декількомаваріантамивідповіді; - Диктант; - Диктант з пропущеними словами; - Складанняпропозиційіззапропонованихслів; - Твір на вільну тему; - Письмовий переклад; - Письмоветвір; - Груповий чат; - Використанняаналоговихматеріалів; - Контрольованевикористанняінтернет-сторінок. - Письмовий тест Правильно / Неправильно; - Проведення контрольного зрізу; - Робота в режимі білої дошки. ПідтримкаOSWindows, Android, iOS, Mac. Відповідно до зазначених вимог Замовника комплекс програмного забезпечення (Лінгафонний кабінет) відповідає лише програмне забезпечення «Nibelung» виробництва компанії LAIN S.R.L. і надати Авторизаційний лист виробника можуть лише ті Учасники, що мають договірні відносини із вищезазначеною компанією. Також за своєю суттю вимога Замовника щодо надання Авторизаційного листа наданого виробником навчальних комп’ютерних комплексів (НКК) штучно звужує потенційне коло учасників та дозволяє брати участь лише тим Учасникам, що мають власне виробництво таких комплексів або мають договірні відносини з виробниками таких комплексів. Відповідно до норм чинного законодавства України, головним принципом підприємницької діяльності згідно п.1 Ст. 44.ГКУ є вільний вибір підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вільного вибору постачальників продукції, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом. Відповідно до п.2. Ст. 43 ГКУ та п. 2 ст. 3 Закону України № 698-XII «Про підприємництво» особливості здійснення окремих видів підприємництва встановлюються законодавчими актами. Для здійснення господарської діяльності за кодом КВЕД, що відповідає даній закупівлі 46.51 Оптова торгівля комп'ютерами, периферійним устаткуванням і програмним забезпеченням законодавством України не передбачена необхідність отримання дозволу на право постачання Товару у виробника цього товару, або його офіційного представника, документальним засвідченням якого є «Сертифікат дистриб'ютора», або «лист від виробника» та згідно статті 4. Закону України № 698-XII «Про підприємництво» — Редакції від 29.01.2020) торгівля комп’ютерним обладнанням не відноситься до переліку видів діяльності, щодо яких застосовуються обмеження у здійсненні підприємницької діяльності. Також, предмет закупівлі комп’ютерне обладнання за законодавством України, не є об’єктом спеціалізованого державного регулювання та відносно нього не встановлені будь-які обмеження щодо кола осіб, які мають права здійснювати їх продаж. Норми ГКУ, Закону України «Про підприємництво», Закону України «Про публічні закупівлі», ані норми інших Законів України, що регулюють господарську діяльність підприємницва не містять положення стосовно того, що оптова торгівля комп'ютерами, периферійним устаткованням і програмним забезпеченням може здійнюватися лише з дозволу виробника товару, або його офіційного представника в країні та при пред’явленні «листа від виробника». Стаття 19. Конституції України проголошує: правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Так, п. 11.ст 26 Закону України «Про публічні закупівлі», встановлює, що документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб -підприємців, у складі тендерної пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником. Авторизаційний лист є дискримінаційною та неправомірною вимогою і суперечить положенням ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015р. (зі змінами). Згідно загальних принципів господарювання за ст. 6 Господарського кодексу України та ст. 627 Цивільного кодексу України, суб’єкт господарювання вільний у виборі контрагентів за договорами для досягнення своїх господарських цілей та отримання прибутку. Відповідно до ч. 1 ст. 43 ГК України, підприємці мають право без обмежень самостійно здійснювати будь-яку підприємницьку діяльність, яку не заборонено законом. Діюче законодавство не містить обмежень щодо участі у відкритих торгах, спрощеної процедури виробників, посередників, фізичних-осіб підприємців, торговців товарами, в той же час виробники товарів не обмежені в можливості здійснювати торгівлю іншими товарами. Замовник зобов’язаний забезпечити вільний доступ потенційних учасників до інформації про закупівлю та можливість взяти участь у аукціоні. А гарантія успішного виконання договору, у разі акцепту, забезпечується не листом від виробника, а умовами договору та Господарським кодексом України. Тобто Авторизаційний лист – це документ, який не має жодної юридичною сили та не несе ніякої гарантії, адже не може вважатися гарантією виконання учасником умов договору. Гарантійне обслуговування товару, що є предметом закупівлі здійснюється в авторизованих сервісних центрах на території України. Отже, встановлення вимоги щодо надання авторизаційного листа обмежує коло можливих учасників закупівлі лише тими, що мають безпосередні правовідносини із виробником продукції та дискримінує тих потенційних учасників, хто таких відносин на пряму із підприємствами не мають. Обгрунтовано вважаємо, що Замовник, встановивши у Тендерній документації наведені вище вимоги, порушив норми чинного законодавства України у сфері публічних закупівель, зокрема Закону України «Про публічні закупівлі», таким чином створивши дискримінацію та недобросовісну конкуренцію серед потенційних учасників. Враховуючи викладене, до п. 2.4 Додатку 2 Тендерної документації (Технічні, якісні, кількісні та інші характеристики предмета закупівлі) який встановлює обов’язок надати Учасниками: «Авторизаційний лист наданий виробником навчальних комп’ютерних комплексів (НКК), Комп'ютера вчителя, Комп'ютера учня та виробником програмного забезпечення лінгафонний кабінет» потрібно внести зміни, а саме прибрати цю вимогу, що дискримінує та обмежує коло учасників та порушує їх право на добросовісну конкуренцію серед учасників закупівель. Наголошуємо, що відповідно до вимог ч. 2 ст. 19 Конституції України «Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.» (офіційне тлумачення положення частини другої статті 19 див. в Рішенні Конституційного Суду України № 7-рп/2009 від 16.04.2009). Також відповідно до ч.2 та ч.2 ст. 24 ЗУ «Про публічні закупівлі» Замовник має право з власної ініціативи або у разі усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку органу державного фінансового контролю відповідно до статті 8 цього Закону, або за результатами звернень, або на підставі рішення органу оскарження внести зміни до тендерної документації. На підставі вищезазначеного просимо внести відповідні зміни до тендерної документації (п.п. 2.2; 2.3; ,2.4; та 2.5 Додатку 2 Тендерної документації (Технічні, якісні, кількісні та інші характеристики предмета закупівлі) та не вимагати від Учасників документів, які порушують вимоги чинного законодавства України, в тому числі ЗУ «Про публічні закупівлі» та умови проведення закупівель. В разі не задоволення нашої Вимоги, ми будемо звертатись до Антимонопольного комітету України за захистом своїх прав та законних інтересів. Крім звернення до АМКУ, у разі не задоволення нашої Вимоги, ми будемо звертатись до Державної аудиторської служби України з інформацією про підстави перевірки закупівлі.