• Спрощена закупівля
  • Безлотова
  • КЕП

ДК 021 :2015 50310000-1 Послуги щодо технічного обслуговування і ремонту друкуючих пристроїв та заправки і відновлення картриджів

ДК 021 :2015 50310000-1 Послуги щодо технічного обслуговування і ремонту друкуючих пристроїв та заправки і відновлення картриджів

Завершена

390 000.00 UAH з ПДВ
мін. крок: 0.5% або 1 950.00 UAH
Період оскарження: 10.02.2021 12:32 - 16.02.2021 13:00
Вимога
Вирішена

Щодо дискримінаційної умови про надання у складі тендерної пропозиції копій трудових книжок та дипломів про освіту

Номер: 8b5332cd27234f858e32f27359d3c631
Ідентифікатор запиту: UA-2021-02-10-001527-c.a1
Назва: Щодо дискримінаційної умови про надання у складі тендерної пропозиції копій трудових книжок та дипломів про освіту
Вимога:
Шановний Замовник! В додатку № 6 Інструкції п.2 «Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід учасник має надати інформаційну довідку встановленої форми» учасниками спрощеної закупівлі до тендерної документації необхідно надати: «1) Копії відповідних аркушів трудових книжок або інших документів, що підтверджують роботу працівників на підприємстві учасника (документи повинні бути надані на всіх працівників зазначених в довідці); 2) Копії документів про освіту працівників(документи повинні бути надані на всіх працівників зазначених в довідці).» Вважаємо зазначену умову протиправною з огляду на наступне. По-перше, працівник може виконувати роботу на підставі цивільно-правової угоди, що не заборонено законодавством, та не знаходитись з підприємством у трудових відносинах. Такий учасник процедури закупівлі не зможе надати копії трудових книжок осіб, які виконують роботу на підставі цивільно-правових угод, оскільки таких трудових книжок на підприємстві просто немає. По-друге, трудові книжки, дипломи про вищу освіту містять конфіденційну інформацію про особу і працівник може не надати згоду на розміщення його конфіденційної інформації в публічному доступі. Персональні дані - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована (згідно частини 1 статті 11 Закону України “Про інформацію”). У наступних документах є відомості про особу за допомогою яких вона може бути ідентифікована: дипломи про закінчення навчальних закладів; накази про призначення; трудові книжки; паспортні дані тощо. Після розкриття тендерних пропозицій всі документи, що були подані Постачальником в складі тендерної пропозиції стають загальнодоступними і будь-хто може їх переглянути, скачати тощо. Також це створює негативне ставлення Постачальник до тендерів з вимогами надати персональні дані. Згідно Закону України “Про обробку персональних даних” дані про особу не можуть бути оброблені без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини. Закон України "Про захист персональних даних" визначає персональними даними відомості про фізичну особу, яка ідентифікована, забороняючи при цьому обробку даних про фізичну особу, які є конфіденційною інформацією. Тож, ніхто не має права обробляти персональні дані особи, без отримання згоди від особи. Обробка персональних даних фізичної особи без її згоди порушує статтю 11 Закону України "Про інформацію", статтю 6 Закону України "Про захист персональних даних" та статтю 32 Конституції України. Слід звернути увагу, що незаконне збирання, зберігання, використання, знищення, поширення конфіденційної інформації про особу або незаконна зміна такої інформації, ст. 182 Кримінального кодексу передбачає санкції як : штраф від 500 до 1 000 НМДГ, або виправні роботи на строк до двох років, або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до трьох років. Таким чином, Учасник не може надати копії трудових книжок працівників у складі своєї тендерної пропозиції, що унеможливлює його участь у закупівлі. Наголошуємо, що дана вимога є дискримінаційною, оскільки відповідно ст. 32 Конституції України не допускається обробка даних про фізичну особу, які є конфіденційною інформацією, без її згоди. Оскільки надання такої згоди є виключно добровільним (ст. 2 Закону України «Про захист персональних даних»), учасник, якому такі особи не надали відповідну згоду, не зможе надати замовнику відповідні документи у складі своєї пропозиції з незалежних від нього причин. Як наслідок, пропозиція такого учасника буде несправедливо відхилена замовником через формальну невідповідність умовам тендерної документації, а інші учасники, яким така згода надана була, будуть мати перевагу перед іншими учасниками, що порушує принципи добросовісної конкуренції серед учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель та недискримінацію учасників. Також слід врахувати те що Замовник вимагає скан-копію всіх сторінок трудових книжок, відповідно до ст. 24 Кодексу законів про працю, при укладенні трудового договору громадянин зобов'язаний подати в т.ч. трудову книжку, документ про освіту (спеціальність, кваліфікацію). Працівник не може бути допущений до роботи без укладення трудового договору, оформленого наказом чи розпорядженням власника або уповноваженого ним органу. Сукупність вище перелічених даних складає базу персональних даних, володільцем якої є роботодавець, який визначає мету обробки персональних даних, встановлює склад цих даних та процедуру їх обробки. Варто зауважити, що обробка персональних даних здійснюється для конкретних і законних цілей, визначених за згодою суб’єкта персональних даних, або у випадках, передбачених законами України, у порядку, встановленому законодавством (ч. 5 ст. 6 Закону України «Про захист персональних даних»). Аналогічне рішення щодо дискримінаційної умови про надання трудових книжок та дипломів про освіту прийнято Антимонопольним комітетом 05.07.2017 № 4415-р/пк-пз (пункт 2 рішення) у закупівлі № UA-2017-05-12-000685-b. Вимагаємо Замовника виключити дану вимогу, оскільки вона є необґрунтованою та законодавчо не підтверджена. У разі незадоволення даної вимоги будемо вимушені звернутися до АМКУ.
Пов'язані документи:

Документів не завантажено.

Вирішення: Шановний замовник, дякуємо Вам за звернення та звертаємо увагу на наступне (для зручності надаємо відповідь з цитуванням Вашої вимоги - курсив). Ви заначаєте :По-перше, працівник може виконувати роботу на підставі цивільно-правової угоди, що не заборонено законодавством, та не знаходитись з підприємством у трудових відносинах. Такий учасник процедури закупівлі не зможе надати копії трудових книжок осіб, які виконують роботу на підставі цивільно-правових угод, оскільки таких трудових книжок на підприємстві просто немає. Пп.1 п.2 Додатку 6 Інструкції з підготовки пропозицій для проведення спрощеної закупівлі (надалі Інструкція) зазначає, що учасник надає копії відповідних аркушів трудових книжок або інших документів, що підтверджують роботу працівників на підприємстві учасника (документи повинні бути надані на всіх працівників зазначених в довідці); Тобто, якщо ми маєте працівників відповідної кваліфікації, які залучені Вами до виконання послуг на підставі угоди цивільно правового характеру, замість копії трудових книжок можете надати копії відповідних угод. Отже, вимога Інструкції щодо надання документів про осіб залучених учасником до надання послуг, особливо зважаючи на суттєвий об’єм послуги, на підставі трудового договору або цивільно-правової угоди не є дискримінаційною. По-друге, трудові книжки, дипломи про вищу освіту містять конфіденційну інформацію про особу і працівник може не надати згоду на розміщення його конфіденційної інформації в публічному доступі. Персональні дані - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована (згідно частини 1 статті 11 Закону України “Про інформацію”). … Сукупність вище перелічених даних складає базу персональних даних, володільцем якої є роботодавець, який визначає мету обробки персональних даних, встановлює склад цих даних та процедуру їх обробки. Варто зауважити, що обробка персональних даних здійснюється для конкретних і законних цілей, визначених за згодою суб’єкта персональних даних, або у випадках, передбачених законами України, у порядку, встановленому законодавством (ч. 5 ст. 6 Закону України «Про захист персональних даних»). Згідно з частиною 2 статті 16 Закону "Про публічні закупівлі" (надалі - Закон) замовник встановлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв як, зокрема, наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. Відповідно до частини 3 статті 16 цього ж Закону визначені замовником кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначаються в Документації. Тому в пп.2 п.2 Додатку 6 Інструкції зазначено, що для підтвердження належних знань працівників учасник надає копії про освіту працівників, зазначених в довідці. У вимозі Ви не вказуєте та документально не підтверджуєте неможливість виконання вказаної умови Інструкції та не зазначаєте, яким чином наведена вище умова порушує Ваші права та законні інтереси, пов’язані з участю у процедурі закупівлі, у зв’язку з чим відсутні підстави для задоволення вимоги в цій частині. Такої ж позиції дотримується і АМКУ у Рішенні від 25.03.2020 № 5712-р/пк-пз. Щодо Рішення АМКУ від 05.07.2017 №4415 у закупівлі на яку Ви посилаєтесь, п.2. містить інформацію, що цитуємо: « Скаржник зазначає, що тендерною документацією Замовника, а саме у додатку 2 до тендерної документації (надалі - Документація) міститься вимога щодо підтвердження досвіду працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. А саме для документального підтвердження відповідної кваліфікації працівників робітничих спеціальностей, учасник повинен надати наступні документи: копії наказів про призначення, про прийом на роботу та копії трудових книжок (або трудових договорів). А для документального підтвердження відповідної кваліфікації інженерне-технічних працівників, перерахованих у таблиці, учасник повинен надати копії наказів про призначення, копії дипломів про закінчення навчальних закладів (в тому числі сторінка, на якій міститься інформація щодо фаху/спеціальності) та копії трудових книжок (або трудових договорів). Скаржник зазначає, що має працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, які потрібні для ремонту доріг, що підтверджується відповідною довідкою. Проте працівники не надають згоди на копії їхніх трудових книжок. Даний факт підтверджується заявами про відмову від обробки персональних даних цих осіб. Замовник у поясненнях по суті Скарги зазначив, що Скаржник звертає увагу на дискримінаційність вимоги щодо підтвердження відповідної кваліфікації працівників робітничих спеціальностей та інженерно-технічних працівників копіями трудових книжок, обґрунтовуючи це нормами Конституції України та Закону України "Про захист персональних даних", відповідно до яких не допускається обробка даних про фізичну особу, які є конфіденційною інформацією, без ії згоди, та заявами працівників про ненадання згоди на копії трудових книжок. Наведений висновок Скаржника є помилковим, зважаючи на наступне.» Тобто вимога в ТД щодо надання таких документів не є дискримінаційною.
Статус вимоги: Задоволено