МНН: Fentanyl АТХ: N02AB03, МНН: Morphine АТХ: N02AA01, МНН: Trimeperidine АТХ: N02AB04, МНН: Diazepam АТХ: N05BA01, МНН: Sodium oxybate АТХ: N01AX11, МНН: Ketamine АТХ: N01AX03, МНН: Fentanyl АТХ: N02AB03, МНН: Fentanyl АТХ: N02AB03 (Фентаніл (Fentanyl); Морфіну гідрохлорид (Morphine); Промедол (Trimeperidine); Сибазон (Diazepam); Натрію оксибутират (Sodium oxybate); Кетамін (Ketamine); Фентаніл (Fentanyl); Фентаніл (Fentanyl))

За результатом розгляду та оцінки тендерної пропозиції учасника – ОКП «Фармація», поданої цим учасником для участі у відкритих торгах з ідентифікатором закупівлі UA-2020-07-22-007394-b, Замовник прийняв рішення про дискваліфікацію учасника – ОКП «Фармація» у зв’язку з тим, що на тендерну пропозицію не було накладено КЕП/ЄЦП учасника. Вказане рішення, яке було оформлене протоколом Замовника про розгляд тендерних пропозицій від 07.09.20, ОКП «Фармація» вважає незаконним і таким, що підлягає скасуванню з наступних підстав. Так, положення пунктів 1 і 2 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» містять чіткий та однозначний перелік підстав, при наявності яких замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника. В свою чергу Замовник у пункті 4 Розділу 5 Тендерної документації зазначив, що підставами для відхилення тендерної пропозиції є: якщо учасник не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону та у тендерній документації та/або він не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником. Кваліфікаційні критерії, встановлені ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі», а також пунктом 5 Розділу 3 і Додатком 3 Тендерної документації, не передбачають та не дають право замовнику встановлювати такий кваліфікаційний критерій, як обов’язкове підписання тендерної пропозиції шляхом накладення кваліфікованого електронного підпису або електронного цифрового підпису. В свою чергу Додаток 3 Тендерної документації містить вимогу про необхідність завірення документів власноручним підписом уповноваженої особи учасника та печаткою учасника, що і було зроблено учасником – ОКП «Фармація». Відповідно до ч. 16 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі» якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Фактично дана норма дозволяє усувати недоліки тендерної пропозиції, які самі по собі не змінюють змісту такої пропозиції і в жодному разі не є підставами для відхилення тендерної пропозиції учасника, встановленими пунктами 1 і 2 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі». Крім того, зміст ч. 16 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі» вказує на обов’язок, а не на право Замовника розмістити в електронній системі закупівель вимогу до учасника про усунення невідповідностей його тендерної пропозиції вимогам тендерної документації. Можливість накладення кваліфікованого електронного підпису або електронного цифрового підпису на тендерну документацію ОКП «Фармація» також передбачена ч. 9 ст. 26 Закону України «Про публічні закупівлі». Проте Замовник проігнорував ч. 16 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі» та лист учасника – ОКП «Фармація» від 03.09.20 № 16/870, яким останній повідомив Замовника про невідповідності в документах своєї тендерної пропозиції. Отже незаконне рішення Замовника про дискваліфікацію ОКП «Фармація», позбавило цього учасника права бути визнаним переможцем торгів, а отже й законного інтересу на отримання прибутку від постачання Замовнику лікарських засобів. Враховуючи викладене, з метою відновлення порушених прав і законних інтересів ОКП «Фармація», керуючись Законом України «Про публічні закупівлі», прошу: 1. Скасувати рішення Комунального підприємства «Дніпропетровська обласна дитяча клінічна лікарня» Дніпропетровської обласної ради», оформлене протоколом розгляду тендерних пропозицій від 07.09.20; 2. Зобов’язати Комунальне підприємство «Дніпропетровська обласна дитяча клінічна лікарня» Дніпропетровської обласної ради» повторно розглянути та оцінити тендерну пропозицію ОКП «Фармація».

Замовником під час проведення закупівлі допущено порушення, які обмежують конкуренцію та дискримінують учасників, порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 3 Закону, а також права та законні інтереси Суб’єкта оскарження, пов'язані з його участю у процедурі закупівлі.

Ознайомившись зі змістом тендерної документації, нами виявлено умови, які є дискримінаційними, обмежують конкуренцію, порушують права та законні інтереси потенційних учасників. У тендерній документації встановлено вимога, відповідно до якої учасникам дозволяється пропонувати лікарській засіб з МНН «Fentanyl», дозування: «0,05мг/мл-2мл» лише, якщо такий товар має код ATX N02AB03. Повідомляємо, що станом на день цього звернення, лише лікарській засіб "ФЕНТАНІЛ" (реєстраційне посвідчення: UA/5185/01/01; виробник: ТОВ «Харківське фармацевтичне підприємство «Здоров'я народу», Україна) відповідає вказаній характеристиці до товару. Між тим, на фармацевтичному ринку України зареєстровано три товари з МНН «Fentanyl», формою випуску та дозуванням «розчин для ін`єкцій 0,05 мг/мл по 2мл в ампулі» - тобто з МНН, формою випуску та дозуванням, які потрібні замовнику. Окрім цього, ці три товари мають однакове призначення. Крім вже вказаного раніше лікарського засобу «ФЕНТАНІЛ» (реєстраційне посвідчення: UA/5185/01/01), це: - лікарський засіб «ФЕНСТУД» (реєстраційне посвідчення: UA/17919/01/01; виробник: Русан Фарма Лтд, Індія); - лікарський засіб «ФЕНТАНІЛ КАЛЦЕКС» (реєстраційне посвідчення: UA/15323/01/01; виробник: АТ "Калцекс" (виробник, який відповідає за випуск серії), Латвія). Отже, встановлюючи характеристику щодо відповідності товару коду ATX N02AB03, замовник штучно унеможливлює участь у закупівлі суб’єктів господарювання, які бажають запропонувати «ФЕНСТУД» або «ФЕНТАНІЛ КАЛЦЕКС». Формуючи тендерну документацію у такий спосіб, замовник порушує принцип добросовісної конкуренції серед учасників, принцип максимальної економії, ефективності та пропорційності; принцип недискримінації учасників та рівного ставлення до них. Формуючи тендерну документацію у такий спосіб, замовник порушує норму частини четвертої статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», відповідно до якої замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Формуючи тендерну документацію у такий спосіб, замовник порушує норму частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», відповідно до якої тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Формуючи тендерну документацію у такий спосіб, замовник порушує норму частини частини четвертої статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі», відповідно до якої технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз «або еквівалент». Замовником не обґрунтовано необхідність встановлення такого посилання на товар «ФЕНТАНІЛ» (реєстраційне посвідчення: UA/5185/01/01). З урахуванням вищевказаного та на підставі частини першої статті 24 Закону України «Про публічні закупівлі» звертаємося до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру, а саме: - або виключити вимогу, відповідно до якої учасникам дозволяється пропонувати лікарській засіб з МНН «Fentanyl», дозування: «0,05мг/мл-2мл» лише, якщо такий товар має код ATX N02AB03 зі всіх складових тендерної документації; - або дозволити учасникам пропонувати товари з МНН «Fentanyl», формою випуску та дозуванням «розчин для ін`єкцій 0,05 мг/мл по 2мл в ампулі» незалежно від того, який має код ATX такий запропонований товар. Також, звертаємо Вашу увагу на наступне. Додатком 2 до тендерної документації передбачено, що «залишок терміну строку придатності лікарських засобів на момент поставки товару повинен бути не менше 80% від терміну зберігання, який встановлений виробником відповідного товару». Між тим, Пунктом 5 спільного листа Мінекономрозвитку та МОЗ України від 19.12.2018 № 3301-04/55905-03/01.7/33810, підготовленого відповідно до рекомендацій Антимонопольного комітету України, замовникам рекомендовано під час визначення у тендерній документації вимог до термінів придатності лікарських засобів на момент поставки враховувати прогнозовані часові затрати постачальника на транспортування, проходження митниці та зберігання у складських приміщеннях лікарських засобів, а також враховувати строк, протягом якого даний лікарський засіб планується бути використаним. Відповідно до частини чотирнадцятої статті 7 Закону України «Про Антимонопольний комітет України» рекомендації Антимонопольного комітету України є обов'язковими для розгляду. Звертаємо увагу, що строк придатності лікарських засобів, що входять до предмету закупівлі, є різним для різних виробників, отже строк придатності на момент поставки замовнику (у місяцях) буде суттєво відрізнятися в залежності від конкретних торговельних назв лікарських засобів. Враховуючи різний строк придатності у різних виробників, вимога щодо строку придатності 80% від загального є дискримінаційною. Оскільки закупівля проводиться для задоволення потреби у 2020 році, з урахуванням вищезазначених рекомендацій та з метою створення конкурентного середовища, на підставі частини першої статті 24 Закону України «Про публічні закупівлі» звертаємося до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру, а саме: просимо внести зміни до тендерної документації та встановити, що «залишок терміну строку придатності лікарських засобів на момент поставки товару повинен бути не менше 80% або не менше 12 місяців від терміну зберігання, який встановлений виробником відповідного товару».