09310000-5 Електрична енергія (Електрична енергія)

Відповідно до п.1.1. вимог Додатку №2, Замовником встановлено вимогу щодо необхідності надання учасниками довідки з зазначенням інформації про номер та дату договору (договорів), назву контрагента (контрагентів) та предмету закупівлі (що повинен бути аналогічним предмету закупівлі за даними торгами в період з 01.07.2019р. Додатково Замовник встановлює вимогу щодо необхідності надання позитивного листа-відгуку про виконання даного договору. Звертаємо увагу Замовника на той факт, що встановлення вимоги щодо часового проміжку, з якого мав бути укладений договір, а саме з 01.07.2019 р., є дискримінаційними, та таким що штучно обмежує потенційне коло можливих учасників. Встановивши вимогу щодо необхідності надання лист-відгуку про виконання аналогічного договору, замовник фактично встановив термін, до якого мав бути виконаний договір. Оскільки кінцевим строком подання тендерних пропозицій учасниками є 28.07.2020, договір, котрий має бути зазначений учасниками в довідці, та до якого буде наданий лист-відгук повинен бути виконаний до даної дати в повному обсязі. Таким чином Замовник встановлює часовий проміжок заключення та виконання договору. Варто зазначити, що договір, укладений в встановлений часовий проміжок може бути не завершеним, що унеможливить надання Учасниками отримання позитивного листа-відгуку щодо виконання договору. Окрім цього, учасники, котрі мають досить великий досвід щодо виконання аналогічних договір про постачання електричної енергії споживачу та можуть надати інформацію щодо виконання таких належним чином (що буде підтверджено наданням позитивного листа-відгуку) та укладених до 01.07.2019р., позбавляються можливості взяти участь у даній процедурі закупівлі. Варто зазначити, що встановлення Замовником такого критерію як період з якого мають бути укладені аналогічні договори ніяким чином не підтверджує та не впливає на підтвердження відповідності учасників такому кваліфікаційному критерію, як наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів). Оскільки, як вже було зазначено учасниками у попередніх вимогах до Замовника, аналогічним договором будуть вважатися договори за предметом закупівлі згідно коду національного класифікатора ДК 021:2015 – 09310000-5, Електрична енергія (Електрична енергія). Таким чином встановлення вимоги щодо періоду укладення з 01.07.2019р. є недоцільним та ніяк не обгрунтованим Замовником. Аналогічна правова позиція щодо дискримінаційної природи вимоги, котра була встановлена Замовником, міститься також в рішеннях Постійно діючої адміністративної колегії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель , а саме в рішенні № 152-р/пк-пз від 12.01.2017р. та № 8841-р/пк-пз від 03.07.2019р. Відповідно до ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за принципом недискримінації учасників та рівного ставлення до них. Окрім цього, законом передбачено, що Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Таким чином, у зв’язку з вищенаведеним, звертаємося до вас з вимого усунення дискримінаційної вимоги щодо встановлення періоду з якого мають бути укладені аналогічні договори та привести тендерну документацію у відповідність до чинного законодавства України..

Відповідно до п.1.1. вимог Додатку №2, Замовником встановлено вимогу щодо необхідності надання учасниками довідки з зазначенням інформації про номер та дату договору (договорів), назву контрагента (контрагентів) з якими укладався аналогічний (аналогічні) за предметом закупівлі договір (договори) згідно коду національного класифікатора ДК 021:2015 – 09310000-5, Електрична енергія (Електрична енергія). Додатково замовником Зазначається, що період заключення договору (договорів) з 01.07.2019 по 01.07.2020 р.р. Окрім цього, відповідно до вимог п.1.2. Додатку 2 договори, зазначені в довідці відповідно п. 1.1. Додатку 2, повинні бути виконані. Таким чином, Замовник встановлює, що аналогічним договором будуть вважатися договори за предметом закупівлі згідно коду національного класифікатора ДК 021:2015 – 09310000-5, Електрична енергія (Електрична енергія). Тобто, основоположним критерієм аналогічності договору є його предмет. Додатково Замовник встановлює дискримінаційну вимогу, якою штучно звужує коло можливих учасників торгів, а саме, що період ЗАКЛЮЧЕННЯ договору (договорів) має бути з 01.07.2019 по 01.07.2020 р.р.. Після надходження від учасників звернень щодо наявності дискримінації в даній вимозі із зазначенням можливості подання інформації стосовно ВИКОНАНИХ договорів, які були заключені до встановлених дат, Замовник відповідає, що частина 2 статті 16 Закону зазначає саме факт «виконання», а не «укладення» договору і тому сам по собі договір не може підтвердити факт виконання аналогічних домовленостей сторін. У зв’язку з чим звертаємо увагу Замовника на той факт, що потенційними учасниками у зверненні ніяким чином не зазначалося що сам по собі договір буде підтверджувати факт виконання такого договору. В той же час Замовник зазначає, що у зв’язку з введенням в дію Нового ринку, виконання договорів, заключених до 01.07.2019 р., може бути здійснено неналежним шляхом. Відповідно до положень ЦКУ та ГКУ виконане належним чином зобов’язання вважається таке зобов’язання, що виконувалося відповідно до умов договору та вимог чинного законодавства. Таким чином, виконані договори, котрі були заключені до 01.07.2019 р. не можуть вважатися такими, що здійснені неналежним шляхом лише з причини їх більш раннього заключення. Щодо підтвердження факту ВИКОНАННЯ договору – то відповідно до тендерної документації таким вважається лист-відгук (без зауважень, претензій і недоліків). Таким чином, занепокоєння Замовника щодо можливості «виконання договорів заключених до 01.07.2019 р. неналежним шляхом» є безпідставним, оскільки дана обставина може бути перевірена інформацією, що міститься в наданих листах-відгуках до відповідних договорів Акцентуємо увагу Замовника, що предметом закупівлі є 09310000-5 Електрична енергія (Електрична енергія). Замовником встановлено, що аналогічним договором будуть вважатися договори за предметом закупівлі згідно коду національного класифікатора ДК 021:2015 – 09310000-5, Електрична енергія (Електрична енергія), а не аналогічні домовленості сторін, оскільки замовник вимагає АНАЛОГІЧНІ а не ТОТОЖНІ договори. Додатково зазначаємо, що встановлення вимоги щодо заключення договору (договорів) з 01.07.2019 по 01.07.2020 р.р., які до всього мають бути виконаними на дату подання учасниками тендерних пропозицій, є дискримінаційним та значно звужують потенційне коло учасників. Аналогічна правова позиція міститься в рішеннях Постійно діючої адміністративної колегії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель , а саме в рішенні № 152-р/пк-пз від 12.01.2017р. та № 8841-р/пк-пз від 03.07.2019р. Зокрема, учасники, в котрих є договори, що укладені в встановлений часовий проміжок, можуть бути не виконаними в повному обсязі, що унеможливить надання Учасниками отримання позитивного листа-відгуку щодо виконання договору. Натомість, учасниками, котрі активно провадять свою господарську діяльність з торгівлі електроенергією та мають массу укладених та виконаних договорів з постачання електричної енергії, на підтвердження наявності виконання аналогічних договорів (що буде підтверджено наданням листа-відгуку від контрагента) можуть бути подані договори, заключені до 01.07.2019 р. Однак, у зв’язку з встановленням вимоги щодо заключення договору позбавлені можливості взяти участь у даній процедурі закупівлі, хоча і мають значний досвід щодо постачання електричної енергії споживачу. Відповідно до ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за принципом недискримінації учасників та рівного ставлення до них. Окрім цього, законом передбачено, що Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Таким чином, у зв’язку з вищенаведеним, звертаємося до вас з вимого усунення дискримінаційної вимоги щодо дати укладення та виконання аналогічного договору та приведення тендерної документації у відповідність до чинного законодавства України. У випадку не внесення змін до тендерної документації з метою усунення дискримінаційних вимог будемо змушені звернутися до Постійно діючої адміністративної колегії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель.

Відповідно до умов тендерної документації, Замовником вимагається укладений між Постачальником та ДП «Оператор ринку» договір про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку. Слід зазначити, що відповідно до ч.5 ст.17 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії», Оператор ринку не має права відмовити в укладенні договору про участь у ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку, якщо учасник ринку належним чином виконав усі умови правил ринку "на добу наперед" та внутрішньодобового ринку щодо доступу до ринку "на добу наперед" та внутрішньодобового ринку. Тобто, такий договір є публічним, а інформація щодо учасників РДН/ВДР у формі відкритих даних міститься на сайті Оператора ринку в розділі «Реєстр учасників РДН/ВДР» та може бути перевірена Замовником за посиланням https://www.oree.com.ua/index.php/main/register . Таким чином, беручи до уваги вищезазначене, Замовник не може вимагати надання укладеного між Постачальником та ДП «Оператор ринку» договір про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку. Також Замовником передбачається надання укладеного між Постачальником та ДП «НЕК «Укренерго» договору про надання послуг з передачі електричної енергії. Слід зазначити, що договір про надання послуг з передачі електричної енергії з ДП «НЕК «Укренерго» є публічним та укладається шляхом приєднання, а перелік постачальників електричної енергії з якими НЕК «УКРЕНЕРГО» укладено договори про надання послуг з передачі електричної енергії міститься у формі відкритих даних на сайті останнього (https://ua.energy/novyj-rynok-e-e/dogovory/) . Враховуючи все вищезазначене, звертаємося до вас з вимогою усунення вимог щодо надання укладений між Постачальником та ДП «Оператор ринку» договір про участь у ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку, а також договору про надання послуг з передачі електричної енергії між Постачальником та ДП «НЕК «Укренерго».

Доброго дня! Відповідно до п.1.1. вимог Додатку №2, Замовником встановлено вимогу щодо необхідності надання учасниками довідки з зазначенням інформації про номер та дату договору (договорів), назву контрагента (контрагентів) з якими укладався аналогічний (аналогічні) за предметом закупівлі договір (договори) згідно коду національного класифікатора ДК 021:2015 – 09310000-5, Електрична енергія (Електрична енергія). Додатково замовником Зазначається, що період заключення договору (договорів) з 01.07.2019 по 01.07.2020 р.р. Окрім цього, відповідно до вимог п.1.2. Додатку 2 договори, зазначені в довідці відповідно п. 1.1. Додатку 2, повинні бути виконані. Проаналізувавши вимоги тендерної документації, ми вбачаємо явно дискримінаційні вимоги, котрі можуть бути виконані лише певними учасниками. Зокрема, незрозуміло чому Замовник встановлює період заключення аналогічних договорів з 01.07.2019 по 01.07.2020 р.р. Адже наявність виконання аналогічних договорів може бути підтверджено Учасниками і наданням інформації по договорам, котрі були заключені до встановлених дат. Окрім цього, договір, укладений в встановлений часовий проміжок може бути не завершеним, що унеможливить надання Учасниками отримання позитивного листа-відгуку щодо виконання договору. Таким чином, у зв’язку з вищенаведеним, учасники котрі активно провадять свою господарську діяльність з торгівлі електроенергією та мають массу укладених та виконаних договорів з постачання електричної енергії, а значить і можуть таким чином підтвердити свою відповідність кваліфікаційним критеріям відповідно до ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі», не можуть прийняти участь у даній процедурі закупівлі у зв’язку з встановленням Замовником дискримінаційної вимоги щодо дати заключення договору. Відповідно до ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за принципом недискримінації учасників та рівного ставлення до них. Окрім цього, законом передбачено, що Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Таким чином, у зв’язку з вищенаведеним, звертаємося до вас з вимого усунення дискримінаціних вимог та приведення тендерної документації у відповідність до чинного законодавства України.