Капітальний ремонт дороги по вул. Козацька в м. Васильків Київської області

16.04.2020 Департамент регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації (надалі – Замовник) оприлюднив на веб-порталі Уповноваженого органу оголошення про проведення закупівлі робіт Капітальний ремонт дороги по вул. Козацька в м. Васильків Київської області (45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація), ідентифікатор закупівлі UA-2020-04-16-001342-b. 10.06.2020 Протоколом № 486 засідання тендерного комітету Департаменту регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації Приватне Підприємство Автомагістраль було дискваліфіковано у закупівлі UA-2020-04-16-001342-b на підставі п.4.ч.1ст.30 Закону України «Про публічні закупівлі» через невідповідність тендерної пропозиції учасника умовам тендерної документації, а саме: «Згідно додатку 7 до тендерної документації (Проект договору) у разі невиконання або ж неналежного виконання умов договору про закупівлю, зокрема, виконання робіт з відхиленням від проектно-кошторисної документації, використання неякісних матеріалів та обладнання, порушення строків визначених Договором та недотримання інших взятих на себе зобов’язань, до учасника-переможця можуть бути застосовані оперативно-господарські санкції, що передбачені ст.ст 217, 235 та п.4 ч.1 ст.236 Господарського кодексу України про, що у складі тендерної пропозиції учасники надають лист-згоду про можливе застосування оперативно-господарських санкцій.». При цьому у сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції. Тож замовник може, посилити штрафні санкції у договорі. Так, відповідно до ч. 1 ст. 235 Господарського кодексу України (далі – ГКУ) оперативно-господарські санкції – це заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. При цьому замовники зможуть реалізувати механізм застосування оперативно-господарських санкцій лише в тому випадку, якщо пропишуть в договорі відповідні умови, наявності яких потребує ГКУ. В інакшому випадку, якщо договір міститиме тільки право застосувати оперативно-господарські санкції, хоч і з посиланням на відповідні норми ГКУ, замовник не зможе реалізувати зазначений механізм. Так, в силу норми ч. 2 ст. 235 ГКУ до суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором. Так, у господарських договорах сторони можуть передбачати використання таких видів оперативно-господарських санкцій: 1) одностороння відмова від виконання свого зобов'язання управненою стороною, із звільненням її від відповідальності за це - у разі порушення зобов'язання другою стороною; відмова від оплати за зобов'язанням, яке виконано неналежним чином або достроково виконано боржником без згоди другої сторони; відстрочення відвантаження продукції чи виконання робіт внаслідок прострочення виставлення акредитива платником, припинення видачі банківських позичок тощо; 2) відмова управненої сторони зобов'язання від прийняття подальшого виконання зобов'язання, порушеного другою стороною, або повернення в односторонньому порядку виконаного кредитором за зобов'язанням (списання з рахунку боржника в безакцептному порядку коштів, сплачених за неякісну продукцію, тощо); 3) встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо; 4) відмова від встановлення на майбутнє господарських відносин із стороною, яка порушує зобов'язання. Перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у ч. 1 ст. 236 ГКУ, не є вичерпним. Законодавець дозволив сторонам передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції. Тож замовники можуть або вибрати якусь із санкцій, наведених вище, або ж передбачити власну санкцію в договорі. Разом з тим, у договорі має бути визначено порядок застосування сторонами (у нашому випадку, замовником) конкретних оперативно-господарських санкцій. Необхідними умовами застосування оперативно-господарських санкцій є виконання таких вимог: - передбачення у договорі права застосування санкцій, тобто можливість їх застосування має бути узгоджена обома сторонами; - сторони можуть застосовувати лише ті санкції, які вони закріпили у договорі; - порядок застосування оперативно-господарських санкцій регулюється виключно договором. А тому для застосування до контрагента (порушника господарського зобов’язання) оперативно-господарських санкцій замовник має ще на етапі затвердження тендерної документації у проекті договору передбачити окрім права застосування зазначених санкцій, ще їх вид та порядок застосування. В Тендерній пропозиції до закупівлі робіт Капітальний ремонт дороги по вул. Козацька в м. Васильків Київської області (45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація), ідентифікатор закупівлі UA-2020-04-16-001342-b, ПП «Автомагістраль» надало Лист-згоду з проектом договору про закупівлю, в якому були передбачені умови, що до підрядника можуть бути застосовані оперативно-господарські санкції, що передбачені ст.ст 217, 235 та п.4 ч.1 ст.236 Господарського кодексу України, що і є на нашу думку гарантією того, що наше підприємство погодившись з умовами договору, підтверджує згоду на застосування до них у разі порушення умов договору оперативно-господарських санкцій. Тому вважаємо, що вимоги викладені в Тендерній документації ПП «Автомагістраль» виконала повністю і надало всі підтверджуючі документи, що стосуються застосування оперативно-господарських санкцій. Крім того, факт нашого твердження, щодо надання Листа-згоди з проектом договору повинен розцінюватися, як факт повної згоди з проектом договору також підтверджено в прецедентному рішенні Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 4474-р/пк-пз від 11.05.2018, в якому зазначено, що враховуючи можливість надання зазначеного гарантійного листа у довільній формі та наявність наведеного документа у складі тендерної пропозиції Скаржника, замовник неправомірно відхилив його пропозицію. Також, проаналізувавши документи ТОВ "БАХМАЧГАЗБУДСЕРВІС", якого визнано переможцем в закупівлі робіт Капітальний ремонт дороги по вул. Козацька в м. Васильків Київської області (45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація), ідентифікатор закупівлі UA-2020-04-16-001342-b, виявлено факт ненадання окремого листа-згоди про можливе застосування оперативно-господарських санкцій. Крім того, пропозиція ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ " БАХМАЧГАЗБУДСЕРВІС " (далі – Товариство) якого визнали переможцем за ціновою пропозицією не відповідає Закону України «Про публічні закупівлі», адже запропонована ними сума 7 726 930,00 з ПДВ, що є вищою ніж пропозиція ПП «АВТОМАГІСТРАЛЬ» та не відповідає вимогам Замовника встановленим у Тендерній документації. Враховуючи викладений вище факт, вважаємо дискваліфікацію/відхилення пропозиції ПРИВАТНОГО ПІДПРИЄМСТВА "АВТОМАГІСТРАЛЬ" неправомірною та незаконною. Тому, вважаємо, що ПП «АВТОМАГІСТРАЛЬ» повністю виконала вимоги тендерної документації’ в частині надання всіх документів, які передбачені Тендерною документацією, а тому всі підстави дискваліфікації, що вказані Замовником в протоколі № 486 засідання тендерного комітету Департаменту регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації від 10.06.2020, є такими, що не відповідають вимогам, встановленим тендерною документацією, що порушує Закон України «Про публічні закупівлю. Відповідно до ч. 2 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, які відбулися після розгляду тендерних пропозицій на відповідність технічним вимогам, визначеним у тендерній документації, та визначення відповідності учасників кваліфікаційним критеріям, подаються протягом десяти днів з дня оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу протоколу розгляду тендерних пропозицій. Зважаючи на наведені норми законодавства та викладені доводи скарги, вважаємо що Замовник порушив принцип здійснення закупівель встановлений ч.1 ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі»: об’єктивна та неупереджена оцінка пропозицій конкурсних торгів. На підставі викладеного, керуючись ст.3, ч.3 ст.5, ст.18, ч.4 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» Скаржник просить Орган оскарження: 1. Прийняти скаргу до розгляду; 2. Зобов’язати Замовника скасувати своє рішення в протокол № 486 засідання тендерного комітету Департаменту регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації від 10.06.2020 про дискваліфікації ПРИВАТНОГО ПІДПРИЄМСТВА "АВТОМАГІСТРАЛЬ" ЄДРПОУ: 31481658 в закупівлі робіт «Капітальний ремонт дороги по вул. Козацька в м. Васильків Київської області (45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація), ідентифікатор закупівлі UA-2020-04-16-001342-b.». 3. Зобов’язати Замовника скасувати своє рішення про визнання переможцем ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "" БАХМАЧГАЗБУДСЕРВІС " з ціновою пропозицією 7 726 930,00 з ПДВ в процедурі закупівлі робіт «Капітальний ремонт дороги по вул. Козацька в м. Васильків Київської області (45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація), ідентифікатор закупівлі UA-2020-04-16-001342-b.». зазначене в протоколі засідання Тендерного комітету Департаменту регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації № 487 від 10.06.2020 р. Перевірити відповідність дій та рішень Замовника при розгляді тендерної пропозиції ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО "АВТОМАГІСТРАЛЬ" ЄДРПОУ: 31481658. 4. Зобов’язати Замовника визнати ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО "АВТОМАГІСТРАЛЬ" ЄДРПОУ: 31481658 переможцем в процедурі закупівлі робіт «Капітальний ремонт дороги по вул. Козацька в м. Васильків Київської області (45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація), ідентифікатор закупівлі UA-2020-04-16-001342-b.». До скарги додаються документи та матеріали в електронній формі (у тому числі у вигляді pdf формату файла): 1. Протокол рішення засідання Тендерного комітету Департаменту регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації № 486 від 10.06.2020 р . 2. Протокол рішення засідання Тендерного комітету Департаменту регіонального розвитку Київської обласної державної адміністрації № 487 від 10.06.2020 р. 3. Платіжне доручення. Крім того, вся необхідна інформація знаходиться у вільному публічному доступі, у тому числі, на сайті prozorro.gov.ua