надання правової допомоги

Маючи намір узяти участь у допороговій закупівлі UA-2020-04-03-000407-a, нами виявлено ряд безпідставних дискримінаційних умов у Документації (оголошенні) на проведення аукціону через систему електронних закупівель (допорогові закупівлі), код ДК 021:2015 - 79110000-8, Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва (надання правової допомоги) (надалі – Документація), а саме: 1) У п. 11 «Вимоги до кваліфікації учасників та спосіб їх підтвердження» Документації вказано, що для підтвердження відповідності кваліфікаційним вимогам замовника учасник повинен надати довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, при цьому щонайменше двоє працівників повинні мати досвід заняття адвокатською діяльністю більше 5 років. У той же час, обґрунтування такої вимоги не зрозуміле та за своїм змістом воно є безпідставним і носить дискримінаційний характер. У цьому контексті слід зазначити, що адвокатська монополія поетапно запроваджувалася в Україні тільки з 2017 року (з 01.01.2017 року в касаційних судах, із 01.01.2018 року в судах апеляційної інстанції, з 01.01.2019 року в судах першої інстанції). При цьому, захист і представництво виключно адвокатом тривалий час існує лише в кримінальному процесі. А тому, наявна значна кількість юристів (адвокатів), які, маючи великий професійний і успішний практичний досвід у галузі права (більше десятка років), мають нетривалу практику саме як адвокати (відповідно до свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю). У зв’язку з чим, 5-річний чи більший адвокатський досвід не може визнаватися таким, що має пряму залежність із якістю послуг і він не може слугувати обґрунтованим підтвердженням кваліфікації учасників. Сенс наявності права на заняття адвокатською діяльністю полягає саме в актуальній можливості брати участь у судових провадженнях і актуального захисту/представництва в кримінальному процесу. Наприклад, наше об’єднання складається з чотирьох адвокатів-партнерів, які мають професійний юридичний стаж від 16 до 7 років, однак, адвокатський стаж саме більше 5 років наявний лише в одного партнера, що аж ніяк не знижує рівень послуг і не обмежує нас у можливості надання повного обсягу юридичної допомоги. Окрім того, сумнівною видається (з огляду на замовника) необхідність надання юридичних послуг саме в сфері кримінального права й очевидно що такий досвід не повинен бути пріоритетним (це випливає навіть зі змісту документації та вимог щодо досвіду учасників). Таким чином, вимога Документації щодо тривалості досвіду заняття саме адвокатською діяльністю є необґрунтованою й вона не кореспондує меті – підтвердженню кваліфікації учасника. Такі умови закупівлі обмежують учасників ринку відповідних послуг щодо можливості участі в закупівлі, при цьому, ці обмеження не мають належного підґрунтя, не спрямовані на отримання більш якісних послуг, а відтак, вони є дискримінаційними та безпідставно усувають потенційних учасників від закупівлі. У даному випадку доцільно або скасувати таку вимогу, або передбачити вимогу щодо загального стажу в галузі права чи щодо досвіду адвокатської діяльності в розумних межах (1-2 роки). У зв’язку з чим, прошу здійснити відповідні корективи та усунути дискримінаційні умови. 2) У п. 11 «Вимоги до кваліфікації учасників та спосіб їх підтвердження» Документації вказано, що для підтвердження відповідності кваліфікаційним вимогам замовника учасник повинен надати завірені копії відповідних аркушів трудових книжок та/або наказів про призначення на посаду, які підтверджують трудові відносини між працівником та учасником. У зв’язку з чим, слід наголосити на тому, що адвокатське об’єднання є однією з організаційно-правових форм адвокатської діяльності та може провадитися шляхом надання послуг тими адвокатами, які є членами такого об’єднання. При цьому, такі адвокати можуть не перебувати у безпосередніх трудових відносинах із юридичною особою (об’єднанням), що не впливає на їх право здійснювати свою професійну діяльність як адвокатів, що засвідчене відповідним свідоцтвом, у цій організаційно-правовій формі. Чинне законодавство не містить вимоги щодо обов’язкового укладення трудового договору з адвокатом - членом адвокатського об’єднання й не передбачає заборон для провадження адвокатської діяльності членами адвокатського об’єднання без трудового договору з останнім. Наприклад, наше об’єднання складається з чотирьох адвокатів, які здійснюють свою діяльність безпосередньо як партнери (члени адвокатського об’єднання) та не перебувають із ним у трудових відносинах, позаяк, це не є обов’язковим і випливає з принципів та засад здійснення адвокатської діяльності за ч. 3 ст. 4 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність». А тому, вимога щодо наявності в учасника закупівлі (адвокатського об’єднання) працівників на умовах трудового найму є необґрунтованою, не відповідає закону, суперечить самій Документації, звужує коло учасників і, безумовно, жодним чином не засвідчує можливість більш якісного надання послуг (штатними юристами, аніж адвокатами-партнерами), тобто, така умова є дискримінаційною. А тому, необхідно допустити до участі адвокатські об’єднання в т.ч. без штатних працівників, які можуть надавати послуги силами адвокатів - членів об’єднання. Для чого слід внести відповідні корективи у Документацію та усунути дискримінаційні умови. 3) У п. 11 «Вимоги до кваліфікації учасників та спосіб їх підтвердження» Документації вказано, що юридична та фактична адреса (місцезнаходження) учасника закупівлі або його відокремленого підрозділу/філіалу повинна бути зареєстрована у місті Києві. Однак, не можливо встановити який-небудь розумний зв’язок між якістю та предметом послуг і оголошеною вимогою щодо наявності юридичної адреси учасника закупівлі саме у м. Києві. Дана вимога має очевидний прояв безпідставного обмеження кола можливих учасників за територіальним принципом (можна було би ще обмежити певним районом Києва або вулицею!?), який при цьому не має жодного впливу на послуги та їх якість. Потрібно відзначити, що юридична адреса ніяк не відображає можливість надання юридичною особою певного комплексу послуг. Більш того, на цей час, завдяки сучасним засобам комунікацій, надання консультативних чи інших правових послуг може безперешкодно провадитися фактично з будь-якої точки держави. А оголошена додаткова вимога щодо фактичного місцезнаходження в м. Києві повністю нівелює які-небудь потенційні ризики при нагальній потребі в адвокаті за місцем знаходження замовника. Наприклад, юридична адреса нашого об’єднання у м. Львові, проте, у м. Києві постійно знаходиться адвокат, який обслуговує дану територію за фактичним місцезнаходженням. Крім того, не дивлячись на реєстрацію у м. Львові, наше адвокатське об’єднання надає послуги на значній території держави та здійснює там представництво клієнтів. Жодних розумних підстав для запровадження територіальних обмежень у Документації не знаходимо й у нормах чинного законодавства. Таким чином, слід усунути зазначене явно дискримінаційне положення Документації та допустити до участі учасників незалежно від юридичної адреси.

В пункті 11. Вимоги до кваліфікації учасників та спосіб їх підтвердження оголошення про закупівлю зазначено, що для підтвердження відповідності кваліфікаційним вимогам замовника учасник повинен надати в електронному (сканованому) вигляді в складі своєї пропозиції наступні документи : - завірені копії відповідних аркушів трудових книжок та/або наказів про призначення на посаду, які підтверджують трудові відносини між працівником та учасником. ОБМЕЖЕНО В ПРАВІ НАДАННЯ ЦИВІЛЬНО-ПРАВОВИХ ДОГОВОРІВ на підтвердження співпраці між адвокатським об'єднанням та адвокатом. Рада адвокатів України, розглянувши звернення голови адвокатського об’єднання «ЮРІС ФЕРРУМ» Гніздовської Г.М. від 12.02.2019 року вих. № 320 року щодо необхідності укладення договору між адвокатським об’єднанням та іншим адвокатом, що є самозайнятою особою та не є учасником адвокатського об’єднання, а також з інших пов’язаних з цим питань, роз’яснює наступне. Частиною 1 статті 1 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України) передбачено, що цивільним законодавством регулюються особисті немайнові та майнові відносини (цивільні відносини), засновані на юридичній рівності, вільному волевиявленні, майновій самостійності їх учасників. Статтею 509 ЦК України встановлено, що зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. Зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості. Серед загальних засад цивільного законодавства (стаття 3 ЦК України) проголошується свобода договору. Тобто, цивільним законодавством не передбачено обов’язковість укладення конкретного виду договору. Це питання вирішується за домовленістю між адвокатом та адвокатським об’єднанням. В свою чергу, договір, укладений між адвокатом та адвокатським об’єднанням не повинен суперечити чинному законодавству України, у тому числі цивільному законодавству. Статтею 11 ЦК України встановлено, що цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, але не виключно, є: договори та інші правочини. У випадку, якщо виникла необхідність у одноразовому залученні адвоката до діяльності адвокатського об’єднання, необхідно укласти договір (угоду) про залучення адвоката, який не може суперечити цивільному законодавству, Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», актам НААУ та Статуту відповідного адвокатського об’єднання. Викласти вищевказаний пункт оголошення у такій редакції: - завірені копії відповідних аркушів трудових книжок та/або наказів про призначення на посаду, які підтверджують трудові відносини між працівником та учасником, та/або цивільно-правових договорів.