Послуги дитячих таборів, оздоровлення та відпочинок на узбережжі Чорного моря (Україна)

Обгрунтування вимог у вкладеному файлі

Шановні посадові особи замовника! Просимо усунути дискримінаційні вимоги в тендерній документації, а саме в Додатку 2 до тендерної документації «Технічні, якісні, кількісні вимоги до предмета закупівлі». Так, в пункті 8.1 вищезазначеного додатку встановлена наступна вимога: «заклад повинен бути розташований на морському узбережжі курортної зони (крім лиманів та заток) Чорного моря у легко доступному для прибуття/вибуття місці, поблизу інфраструктури (село, селище, місто) Херсонської області, що може забезпечити швидке реагування у відповідних ситуаціях». Слід зазначити, що на морському узбережжі курортної зони Чорного моря розміщено безліч дитячих таборів, центрів та будинків відпочинку, які мають багаторічний досвід в оздоровленні дітей з відповідною матеріально-технічною базою та досвідченим і професійним педагогічним персоналом. Наразі, ваші умови, які викладені в в пункті 8.1 Додатку 2 до ТД перешкоджають іншим учасникам з інших регіонів брати участь у процедурах закупівлі, та суперечать законодавству у сфері публічних закупівель, внаслідок якого порушено права інших учасників та їх законні інтереси. Тобто, Замовник безпідставно звузив (визначив) місце надання послуг, вказавши виключно узбережжя Чорного моря (крім лиманів та заток) в Херсонській області та встановив пов’язані із звуженням місця надання послуг технічні вимоги до послуг, які закуповуються, що дискримінують інших потенційних учасників процедури закупівлі. Таким чином, допущені Замовником порушення законодавства у сфері публічних закупівель та встановлені Замовником дискримінаційні вимоги, що перешкоджають взяти участь у процедурі закупівлі, обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, суперечать принципам здійснення закупівель, закріпленим статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), та вимогам частини четвертої статті 22 Закону. Оскільки Замовник є місцевим органом виконавчої влади і входить до системи органів виконавчої влади, а члени тендерного комітету Замовника є посадовими особами, вони зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Такий правовий порядок прийняття рішень посадовими особами органів державної влади закріплений у статті 19 Конституції України, що є нормою прямої дії. Відповідно до абзацу четвертого частини першої статті 14 Закону України «Про оздоровлення та відпочинок дітей» позаміський заклад оздоровлення та відпочинку або дитячий заклад оздоровлення і відпочинку санаторного типу належить до закладів оздоровлення і повинен мати спеціально відведену територію, що знаходиться в курортній або заміській зоні. Жодних інших спеціальних вимог щодо місця надання послуг, а тим більше обмежень щодо місцезнаходження таких “курортних або заміських зон” в межах однієї чи кількох чітко визначених адміністративно-територіальних одиниць, які складають територію України, законодавством у сфері оздоровлення та відпочинку дітей не визначено. Відповідно до статті 20 Закону під час проведення процедури відкритих торгів пропозиції мають право подавати всі зацікавлені особи. Всупереч цій вимозі Закону Замовник своїм рішенням у пункті 8.1 Додатку 2 встановив такі дискримінаційні вимоги, що перешкоджають і унеможливлюють участь у процедурі відкритих торгів усіх потенційних учасників, які надають аналогічні послуги на всьому узбережжі Чорного моря, Україна, а не виключно узбережжя Чорного моря (крім лиманів та заток) в Херсонській області. Замовник своїм рішенням про затвердження ТД в існуючій редакції повністю обмежив (заборонив, встановивши дискримінаційну вимогу щодо звуження місця надання послуг) можливість участі у торгах ПЗОВ, які надають послуги на решті території узбережжя Чорного моря всієї України, а не лише в Херсонській області. Окрім того, тендерний комітет Замовника неправомірним та необґрунтованим закладенням таких дискримінаційних вимог у ТД порушив свої обов’язки, прямо визначені абзацом п’ятим частини третьої статті 11 Закону, а саме: тендерний комітет забезпечує рівні умови для всіх учасників, об’єктивний та чесний вибір переможця. Вищевикладене доводить факт порушення зазначеної норми Закону. Якщо Замовник мав на меті оздоровити дітей на морському узбережжі, то на яких правових підставах він своїм рішенням обмежив право взяти участь у закупівлі ПЗОВ, які знаходяться та надають свої/аналогічні послуги на всій території узбережжя Чорного моря. Жодних підстав, в тому числі визначених законом (посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України) для такого обмеження немає. Аналогічне питання вже неодноразово розглядалося органом оскарження і умова щодо обмеження місця надання послуг була визнана дискримінаційною. Пунктом 8.3 Додатку №2 до тендерної документації Замовник встановив вимогу «відстань до моря від території дитячого закладу не повинна перевищувати 500 м». Не зрозуміло, яким саме нормативним актом керувався Замовник при встановленні відстані не більше саме 500 м. Така норма відсутня в жодному нормативно-правовому акті, прийнятому компетентними органами. При атестації дитячих оздоровчих закладів, що є однією з форм державного контролю за діяльністю закладів незалежно від їх підпорядкування і форми власності та проводиться з метою забезпечення реалізації єдиної державної політики у сфері оздоровлення та відпочинку дітей, оцінювання стану організації та здійснення оздоровчо-виховного процесу, стану матеріально-технічної бази закладу і забезпечення відповідними фахівцями, відповідно до Порядку проведення державної атестації дитячих закладів оздоровлення та відпочинку і присвоєння їм відповідних категорій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28 квітня 2009 р. № 426 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 7 жовтня 2015 р. № 816), відсутня норма відстані закладу оздоровлення та відпочинку до моря. Отже, Замовник не мав права встановлювати інші критерії відповідності закладів оздоровлення та відпочинку не передбачені чинним законодавством. Така ж сама невідповідність чинному законодавству зазначена Замовником в пункті 9 Додатку №2 до ТД: «-площа території закладу не менше 5,0 га». Оскільки площа території закладів оздоровлення та відпочинку при проектуванні, будівництві та використанні закладів оздоровлення та відпочинку передбачена Державними будівельними нормами 360-92** «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень» та ДСанПіН 5.5.5.23-99 «Улаштування, утримання і організація режиму діяльності дитячих оздоровчих закладів. Державні санітарні правила і норми» та напряму залежить від місткості такого закладу, не зрозуміло яким саме чином Замовник встановив норму не менше 5,0 га території закладу для учасників. На підставі вищезазначеного, просимо Вас внести зміни до тендерної документації, а саме: 1. Усунути дискримінаційні вимоги в ТД та виключити з тендерної документації обмеження «крім лиманів та заток». 2. Усунути дискримінаційні вимоги в ТД та додати окрім узбережжя Чорного моря в Херсонській області, всю територію узбережжя Чорного моря, Україна. 3. Виключити пункт 8.3 Додатку №2 до тендерної документації наступного змісту «відстань до моря від території дитячого закладу не повинна перевищувати 500 м». 4. Виключити з пункті 9 Додатку №2 до ТД: підпункт 1 наступного змісту: «-площа території закладу не менше 5,0 га». У випадку якщо замовник не приведе свою тендерну документацію у відповідність до вимог законодавства, будемо вимушені звернутися до органу оскарження. Дякуємо за розуміння.