Електрична енергія

Доброго дня! Щодо правових підстав: Цивільним кодексом України передбачено вичерпний перелік видів забезпечення виконання зобов'язань, одним з яких є завдаток. Згідно ст. 570 ЦКУ, завдатком є грошова сума або рухоме майно, що видається кредиторові боржником у рахунок належних з нього за договором платежів, на підтвердження зобов'язання і на забезпечення його виконання. Однак, для переможця закупівлі не передбачено сплати будь-яких належних з нього платежів за договором на користь замовника, тим паче не виникатиме такого зобов'язання щодо сплати, оскільки за результатами закупівлі укладається договір, який по своїй суті являється договором поставки, за яким постачальник (учасник/переможець торгів), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк товар (електричну енергію код ДК 021:2015 - 09310000-5) у власність покупця (замовника) для використання його у власних цілях, а покупець (замовник) зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. Тобто, пряме зобов'язання щодо сплати виникає лише у замовника, за належним чином поставлений товар. В свою чергу Господарським кодексом України засобом забезпечення виконання господарських зобов'язань визначено банківську гарантію. За загальним правилом, у сфері публічних закупівель, як вид забезпечення зобов'язання (пропозиція учасника або виконнаня умов договору) використовують банківську гарантію, яка є повністю безпечною та прозорою, за участю 3-ї сторони - банку гаранта, який забезпечує виконання обов'язку принципала (учасника) перед бенефіціаром (замовником). Порядок та умови надання та отримання банками гарантій/контргарантій та їх виконання регламентовано Постановою Правління Національного банку України № 639 від 15.12.2004р. в редакції від 03.02.2018р. Щодо фактичних обставин: У п.6 розділу 6 ТД зазначено, що забезпечення виконання договору, надане Учасником у вигляді завдатку, не повертається Учаснику в разі порушення ним своїх зобов’язань за Договором та зараховуються в дохід Чернівецького МКП «Міськсвітло». Замовник письмово повідомляє Учаснику, у чому полягає порушення ним своїх зобов’язань, без додання будь-яких підтверджуючих документів. Дане положення ТД свідчить про можливість зловживання замовником своїм положенням після зарахуванням коштів на його рахунок та уразливе становище замовника. Крім того,згідно цього ж п.6, після закінчення виконання Підрядником зобов’язань за Договором та підписання останнього акту виконаних підрядних робіт, Замовник не пізніше ніж протягом 5-ти банківських днів повертає забезпечення виконання договору Підряднику. Однак договір, який укладається за результатами закупівлі не є підрядним. З огляду на викладене, на виконання принципів добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія та ефективність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінаціія учасників, об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій, запобігання корупційним діям і зловживанням, закріплених у ст. 3 З.У. Про публічні закупівлі, з метою дотримання норм чинного законодавства та для встановлення рівного становища замовника та переможця і однакових вимог для всіх учасників, просимо встановити Банківську гарантію як спосіб забезпечення виконання умов договору, оскільки завдаток, як спосіб забезпечення суперечить природі зобов’язання за договором поставки.

Доброго дня. Ваша тендерна документація містить незаконні вимоги до учасників у вигляді сплати завдатку! Вимагаємо привести тендерну документацію у відповідність до чинного законодавства.