«Реконструкція спортивного майданчика КЗ ЛОР «Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою ім.Героїв Крут», по вул.Пасічній, 68 у м.Львові» (45454000-4 – Реконструкція)

Тендерною документацією по закупівлі № UA-2019-10-02-001739-b «Реконструкція спортивного майданчика КЗ ЛОР «Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою ім.Героїв Крут», по вул.Пасічній, 68 у м.Львові» (45454000-4 – Реконструкція), що проводиться Комунальним закладом Львівської обласної ради «Державний ліцей з посиленою військово -фізичною підготовкою імені Героїв Крут» (п.2.4 Розділу 1 Додатку №1 Тендерної документації) встановлено вимогу щодо надання звіту 1-ДФ за останній звітний період. Як потенційний учасник даної закупівлі, вважаємо, що така вимога є неправомірною, оскільки суперечить чинному законодавству України, враховуючи наступне. 1. У звіт 1ДФ вносяться дані кожного працівника, які підпадають під визначення «Персональні дані» згідно ст.2 ЗУ «Про захист персональних даних», а саме – реєстраційний номер облікової картки платника податків (далі - РНОКПП). Крім того, у звіті 1-ДФ відображаються персональні дані не тільки працівників, а й інших фізичних осіб, щодо яких учасник (юридична особа) виступає податковим агентом. Згідно ч.5 ст. 6 ЗУ «Про захист персональних даних» обробка персональних даних здійснюється для конкретних і законних цілей, визначених за згодою суб'єкта персональних даних, або у випадках, передбачених законами України, у порядку, встановленому законодавством. Згідно ч.6 тієї ж статті не допускається обробка даних про фізичну особу, які є конфіденційною інформацією, без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини. У відповідності до ч.1 ст.10 ЗУ «Про захист персональних даних» використання персональних даних передбачає будь-які дії володільця щодо обробки цих даних, дії щодо їх захисту, а також дії щодо надання часткового або повного права обробки персональних даних іншим суб'єктам відносин, пов'язаних із персональними даними, що здійснюються за згодою суб'єкта персональних даних чи відповідно до закону. Відповідно до ч.1 та 2 ст.14 ЗУ «Про захист персональних даних» поширення персональних даних передбачає дії щодо передачі відомостей про фізичну особу за згодою суб'єкта персональних даних. Поширення персональних даних без згоди суб'єкта персональних даних або уповноваженої ним особи дозволяється у випадках, визначених законом, і лише (якщо це необхідно) в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини. Отже поширення персональних даних фізичних осіб є правомірним лише за умови наявності їх згоди на поширення. Фізична особа не може бути примушена надавати таку згоду. Отже, в даному випадку вимога Тендерної документації є дискримінаційною, оскільки обмежує коло учасників лише до тих підприємств, які мають можливість отримати згоду від ВСІХ фізичних осіб, дані про яких вказані у звіті 1-ДФ. До того ж, персональними даними є не тільки сам РКНОПП, а й дані, які містять відомості про дату народження фізичної особи. Відповідно до Положення про реєстрацію фізичних осіб у Державному реєстрі фізичних осіб - платників податків (затверджено наказом Міністерства Фінансів України від 29.09.2017 № 822) до структури РНОКПП входить перші 5 цифр, що складають порядковий номер реєстрації дня народження фізичної особи, за яким можна встановити дату народження за допомогою загальнодоступного сервісу ДПС. Відповідно до ст. 11 ЗУ «Про інформацію» визначено наступне: «не допускаються збирання, зберігання, використання та поширення конфіденційної інформації про особу без її згоди…», «до конфіденційної інформації про фізичну особу належать, зокрема, дані про її національність, освіту, сімейний стан, релігійні переконання, стан здоров'я, а також адреса, дата і місце народження». Крім того, слід відзначити, що ідентифікувати фізичну особу в звіті 1-ДФ можливо тільки за РКНОПП. Натомість на підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, учасником мають бути подані відомості у таблицях «б» та «в» згідно запропонованої форми, що визначена у Додатку №1 Тендерної документації. При цьому у таблицях мають бути зазначені наступні дані щодо працівників: «Посада», «Прізвище, ініціали», «Загальний стаж роботи у будівництві (років)», «Досвід роботи на цій посаді (років)», «Назва спеціальності». Відтак, неможливо перевірити та співставити чи вказані у звіті 1-ДФ працівники, які вказані в таблицях «б» та «в» та навпаки. Вищевказане означає, що дані звіту 1-ДФ не можуть слугувати документальним підтвердженням наявності у учасника певних працівників та дані звіту не несуть жодного практичного сенсу для Замовника стосовно підтвердження цього кваліфікаційного критерію. Тому незрозуміло для чого Замовнику необхідна інформація, зазначена у звіті 1-ДФ. 2. В той же час, звіт 1-ДФ окрім персональних даних фізичних осіб, поширення яких заборонено без їх згоди, також містить і конфіденційну інформацію (комерційну) самого учасника. Так, згідно ст. 21 ЗУ «Про інформацію» встановлено, що «конфіденційною є інформація про фізичну особу, а також інформація, доступ до якої обмежено фізичною або юридичною особою…». Згідно із наказом від 12.12.2017 року №12/12/1-КІ на підприємстві встановлено режим конфіденційної інформації, зокрема щодо персональних даних співробітників та контрагентів, щодо даних податкової звітності, до яких відноситься звітність з 1-ДФ. Відповідно до ст. 32 Конституції України не допускається збирання, зберігання, використання та поширення конфіденційної інформації про особу без її згоди, окрім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту й прав людини. Відповідно до ч. 1 ст. 16 Закону України «Про інформацію» від 02.10.1992 р. № 2657-XII, податкова інформація — сукупність відомостей і даних, що створені чи отримані суб'єктами інформаційних відносин у процесі поточної діяльності та необхідні для реалізації покладених на контролюючі органи завдань і функцій у порядку, установленому Податковим кодексом України. Згідно ст. 20 Закону України «Про інформацію» за порядком доступу інформація поділяється на відкриту інформацію та інформацію з обмеженим доступом. Інформація, що збирається, використовується та формується контролюючими органами у зв'язку з обліком платників податків, уноситься до інформаційних баз даних і використовується з урахуванням обмежень, передбачених для податкової інформації з обмеженим доступом відповідно до пп. 63.12 ПКУ. Відповідно ст. 505 Цивільного кодексу України комерційною таємницею є інформація, яка є секретною в тому розумінні, що вона в цілому чи в певній формі та сукупності її складових є невідомою та не є легкодоступною для осіб, які звичайно мають справу з видом інформації, до якого вона належить, у зв'язку з цим має комерційну цінність та була предметом адекватних існуючим обставинам заходів щодо збереження її секретності, вжитих особою, яка законно контролює цю інформацію. Частиною 2 цієї ж статті визначено, що комерційною таємницею можуть бути відомості технічного, організаційного, комерційного, виробничого та іншого характеру, за винятком тих, які відповідно до закону не можуть бути віднесені до комерційної таємниці. Згідно ст.36 ГКУ відомості, пов'язані з виробництвом, технологією, управлінням, фінансовою та іншою діяльністю суб'єкта господарювання, що не є державною таємницею, розголошення яких може завдати шкоди інтересам суб'єкта господарювання, можуть бути визнані його комерційною таємницею. Склад і обсяг відомостей, що становлять комерційну таємницю, спосіб їх захисту визначаються суб'єктом господарювання відповідно до закону. Розголошенням комерційної таємниці є ознайомлення іншої особи без згоди особи, уповноваженої на те, з відомостями, що відповідно до закону становлять комерційну таємницю, особою, якій ці відомості були довірені у встановленому порядку або стали відомі у зв'язку з виконанням службових обов'язків, якщо це завдало чи могло завдати шкоди суб'єкту господарювання. З урахуванням вищевказаного, слід зазначити, що інформація/документи подані у складі тендерної пропозиції відповідно до ЗУ «Про публічні закупівлі» стає загальнодоступною для невизначеного кола осіб. Отже, з огляду на все вищевказане, не підлягає розповсюдженню необмеженому колу осіб (при завантаженні на загальнодоступний портал PROZORRO) інформація та документи, що вимагаються тендерною документацією Замовника, а саме звіт 1ДФ. В той же час, ТОВ «Дитячі та спортивні майданчики» гарантує, що у разі визнання нашого підприємства переможцем вищевказані інформація та документи можуть бути надані Замовнику особисто за умови укладення з ним угоди про дотримання режиму конфіденційності і лише в частині даних, що не розкриває персональні дані фізичних осіб, які не надали своєї згоди на поширення. Враховуючи вищевказане, вимагаємо від Замовника (КЗ ЛОР «Львівський державний ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою ім.Героїв Крут»): 1) внести зміни до Тендерної документації та видалити вимогу щодо надання копії звіту 1-ДФ, як таку що по-перше є незаконною (порушує законні права третіх осіб та учасника), та по-друге є дискримінаційною, оскільки встановлює обмеження по колу учасників, які можуть виконати цю вимогу не порушуючи закону; 2) повідомити, чи буде вважатись виконаною належним чином вимога щодо надання копії звіту 1-ДФ у разі надання цього документу учасником із затемненням даних, які не можуть бути поширені враховуючи приписи вказаного у даній вимозі законодавства. Зазначимо, що у разі незадоволення нашої вимоги змушені будемо оскаржувати умови тендерної документації в Антимонопольному комітеті України у відповідності до положень ЗУ «Про публічні закупівлі».