Електрична енергія з розподілом, код 09310000-5 – Електрична енергія за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника

ВІДДІЛ ОСВІТИ, КУЛЬТУРИ, МОЛОДІ ТА СПОРТУ ЗАРІЧНЕНСЬКОЇ СЕЛИЩНОЇ РАДИ (далі – Замовник) 18 червня 2026 року в електронній системі закупівель оприлюднив оголошення про проведення процедури закупівлі — відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі «Електрична енергія з розподілом» (ДК 021:2015 – 09310000-5 – Електрична енергія) (ідентифікатор закупівлі: UA-2026-06-18-005532-a; далі – Закупівля). Ця скарга (далі – Скарга) подається з метою оскарження дискримінаційних умов тендерної документації Замовника, затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника — Лідії Слободянюк. Акціонерне товариство «Енергетична компанія України» (далі – Суб’єкт оскарження або АТ «ЕКУ») має намір взяти участь у процедурі закупівлі, оголошеній Замовником, у зв’язку з чим було проаналізовано тендерну документацію та виявлено наступне: За результатами аналізу Суб’єктом оскарження встановлено наявність окремих положень ТД, які: а) є дискримінаційними по суті, оскільки встановлюють вимоги, що суперечать чинному законодавству, обмежують конкуренцію та унеможливлюють участь АТ «ЕКУ» у закупівлі, чим порушують його права та законні інтереси як потенційного учасника; б) у сукупності створюють передумови для допуску до участі у процедурі закупівлі лише обмеженого кола суб’єктів господарювання, які попередньо набули відповідних документів або відповідають неправомірно сформованим вимогам Замовника, що виключає рівний доступ інших учасників. ПОРУШЕННЯ № 1 Встановлення Замовником дискримінаційної та необґрунтованої вимоги щодо обов’язкової наявності сертифікатів відповідності. Встановлення Замовником у підпункті 7 пункту 9 «Інші документи, що надаються учасниками у складі тендерної пропозиції» Додатку № 1 до тендерної документації «Перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника іншим критеріям» вимоги щодо підтвердження учасником відповідності вимогам міжнародного стандарту SA 8000:2014 шляхом надання у складі тендерної пропозиції відповідного сертифіката, чинного на момент подання тендерної пропозиції, не передбачено законодавством у сфері публічних закупівель, не пов’язано з предметом закупівлі та призводить до необґрунтованого обмеження конкуренції і дискримінації потенційних учасників. Предметом закупівлі є електрична енергія (код ДК 021:2015 – 09310000-5), яка відповідно до законодавства України є стандартизованим товаром. Наказом ДП «УкрНДНЦ» від 23.05.2024 № 179 прийнято національний стандарт ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності» (EN 50160:2022, IDT), який набрав чинності з 01.03.2025 та визначає характеристики якості електричної енергії, що постачається споживачам, зокрема допустимі параметри напруги та інші показники якості електропостачання. Зазначений стандарт є єдиним національним стандартом, що встановлює характеристики якості електричної енергії як предмета закупівлі. Обов’язок щодо отримання, наявності або надання сертифікатів ISO та SA 8000:2014 не передбачений Законом України «Про ринок електричної енергії», постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії», постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 309 «Про затвердження Кодексу системи передачі», постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 «Про затвердження Правил ринку», постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу», а також будь-яким іншим нормативно-правовим актом, що регулює діяльність постачальників електричної енергії. Отже, встановлення Замовником вимоги щодо обов’язкової наявності та надання сертифікатів ISO не ґрунтується на вимогах спеціального законодавства у сфері електроенергетики, не пов’язане безпосередньо з предметом закупівлі та призводить до необґрунтованого обмеження конкуренції й дискримінації потенційних учасників процедури закупівлі. Окремо звертаємо увагу Колегії на те, що Замовником, крім вимог щодо надання сертифікатів ISO, встановлено також вимогу щодо надання сертифіката відповідності стандарту SA 8000:2014. Стандарт SA 8000:2014 є міжнародним стандартом соціальної відповідальності, який регулює питання дотримання прав працівників, умов праці, заборони дискримінації, недопущення використання дитячої та примусової праці, забезпечення безпечних і здорових умов праці, тривалості робочого часу, оплати праці та інших аспектів внутрішньої кадрової та соціальної політики суб’єкта господарювання. Зазначений стандарт розроблений міжнародною організацією Social Accountability International (SAI) та ґрунтується на положеннях конвенцій Міжнародної організації праці (МОП), Загальної декларації прав людини та інших міжнародних актів у сфері захисту трудових прав. Водночас правомірність встановлення Замовником вимог щодо надання сертифікатів ISO та сертифіката відповідності стандарту SA 8000:2014 повинна оцінюватися з урахуванням положень Закону та Особливостей, а також з огляду на наявність об’єктивного та безпосереднього зв’язку таких вимог із предметом закупівлі. Пунктом 28 Особливостей встановлено, що тендерна документація формується замовником відповідно до статті 22 Закону, якою передбачено зазначення у тендерній документації одного або декількох кваліфікаційних критеріїв, способу документального підтвердження відповідності учасників установленим вимогам, а також технічних, якісних та кількісних характеристик предмета закупівлі. Водночас пунктом 29 Особливостей передбачено, що під час проведення відкритих торгів для закупівлі електричної енергії положення пунктів 1 та 2 частини другої статті 16 Закону не застосовуються, а замовники не мають права встановлювати вимоги до предмета закупівлі, які не передбачені відповідним національним стандартом. Абзацом першим частини третьої статті 22 Закону передбачено право замовника включати до тендерної документації іншу інформацію виключно у випадках, коли її наявність передбачена законодавством, тоді як частина четверта статті 22 Закону прямо забороняє встановлення дискримінаційних вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Помилковість встановленої вимоги підтверджується Узагальненням практики розгляду скарг у сфері закупівель електричної енергії, оприлюдненим Антимонопольний комітет України 22.02.2024. У зазначеному документі Комітет констатував, що вільне та розширене трактування замовниками положень законодавства під час формування тендерної документації, зокрема щодо встановлення кваліфікаційних критеріїв та способів підтвердження відповідності учасників таким критеріям, з урахуванням специфіки закупівель електричної енергії, призводить до встановлення дискримінаційних вимог. Як приклади таких порушень Комітет навів, зокрема, вимоги щодо надання документального підтвердження сертифікації за стандартами ДСТУ ISO, які не мають належного нормативного обґрунтування та обмежують конкуренцію. Наведені висновки узгоджуються з правовою позицією Комітету, викладеною у рекомендаціях від 05.03.2020 № 5-рк, відповідно до яких тендерна документація повинна формуватися без дискримінаційних умов, що є необхідною передумовою забезпечення добросовісної конкуренції та ефективного функціонування ринку. Відповідно до частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію виключно у випадках, коли така інформація передбачена законодавством, тоді як частина четверта цієї статті прямо забороняє встановлення вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. При цьому Комітет наголошує, що право Замовника визначати вимоги до учасників не є абсолютним та має реалізовуватися з дотриманням принципу пропорційності й обов’язкового зв’язку таких вимог із предметом закупівлі. З огляду на викладене, оскаржувана вимога є дискримінаційною, необґрунтованою та такою, що не ґрунтується на вимогах чинного законодавства у сфері публічних закупівель та законодавства, яке регулює діяльність постачальників електричної енергії. Жодним нормативно-правовим актом не передбачено обов’язку для постачальників електричної енергії щодо отримання та наявності відповідних сертифікатів, а тому встановлення такої вимоги без належного правового та предметного обґрунтування призводить до необґрунтованого обмеження кола потенційних учасників. Як наслідок, участь у процедурі закупівлі фактично можуть взяти лише суб’єкти господарювання, які вже мають зазначені документи або змушені нести додаткові витрати на їх отримання виключно з метою участі у цій закупівлі. Таким чином, зазначена вимога створює штучні бар’єри для участі у процедурі закупівлі, звужує конкуренцію, ставить учасників у нерівні умови та порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема принципи добросовісної конкуренції, недискримінації учасників та пропорційності.