-
Відкриті торги з особливостями
-
Однолотова
-
КЕП
- 2
Код ДК 021:2015: 09310000-5 «Електрична енергія» (Електрична енергія)
Аукціон
до початку аукціону залишилося 2 дні
1 122 000.00
UAH з ПДВ
Період оскарження:
26.11.2025 14:29 - 01.12.2025 00:00
Скарга
Відхилено
КЕП
СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації
Номер:
67b25aa8665e46a8bd1105a7d96fad95
Ідентифікатор запиту:
UA-2025-11-26-011540-a.c1
Назва:
СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації
Скарга:
предмета закупівлі (товар – електрична енергія);
- повторно оцінюють ліцензійну дисципліну учасника, яка вже перебуває у компетенції НКРЕКП;
- суперечать сформованій практиці АМКУ, яка виходить з того, що наявність у ліцензіата порушень Ліцензійних умов не позбавляє права здійснювати діяльність, якщо ліцензію не анульовано.
Розділ IІІ. ІНСТРУКЦІЯ З ПІДГОТОВКИ ТЕНДЕРНОЇ ПРОПОЗИЦІЇ (п. 1 Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції. Вимога підписання виключно КЕП, без можливості підписати УЕП).
Окремими положеннями ТД передбачено, що всі документи тендерної пропозиції, а також інші документи, що подаються учасниками в електронній системі закупівель, повинні бути підписані виключно кваліфікованим електронним підписом (КЕП) уповноваженої особи учасника.
Пов'язані документи:
Учасник
- Додаток 1_ Перелік документів учаснику.docx 28.11.2025 16:18
- Додаток 2 - Перелік документів_ що подаються Переможцем_.docx 28.11.2025 16:18
- Додаток 3 _ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ_ЕЕ.docx 28.11.2025 16:18
- Додаток 4 - проект договору (гр А).docx 28.11.2025 16:18
- Оголошення.docx 28.11.2025 16:18
- Постанови НКРЄКП про надання ліцензії.pdf 28.11.2025 16:18
- Скарга Виконавчий комітет Славутицької міської ради .docx 28.11.2025 16:18
- Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг дл.pdf 28.11.2025 16:18
- Текст «ДСТУ 3466-96 Якість електричної енергії. Терміни та визначення».pdf 28.11.2025 16:18
- Текст «ДСТУ EN 50160_2023 Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності (EN 50160_2022, IDT)».pdf 28.11.2025 16:18
- Узагальнення практики розгляду органом оскарження скарг щодо закупівель електричної енергії _ Антимонопольний комітет України.pdf 28.11.2025 16:18
- Тендерна документація.docx 28.11.2025 16:18
- sign.p7s 28.11.2025 16:18
- рішення від 02.12.2025 №17799.pdf 02.12.2025 17:17
- інформація про резолютивну чаcтину рішення від 10.12.2025 №18295.pdf 11.12.2025 09:30
- рішення від 10.12.2025 №18295.pdf 12.12.2025 16:25
- пояснення пдф 04.12.2025 15:07
- пояснення 04.12.2025 15:07
- перелік змін 04.12.2025 15:08
- зі змінами Додаток 1_ Перелік документів учаснику 04.12.2025 15:08
Дата прийняття скарги до розгляду:
28.11.2025 17:09
Дата розгляду скарги:
10.12.2025 10:00
Місце розгляду скарги:
Антимонопольний комітет України
Дата прийняття рішення про прийняття скарги до розгляду:
02.12.2025 17:17
Дата прийняття рішення про відхилення скарги:
12.12.2025 16:26
Пункт скарги
Порядковий номер пункту скарги:
1
Номер:
16b459aae5544cc7ad2eedb9f5514684
Заголовок пункту скарги:
СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
Відповідно до постанови НКРЕКП № 1469, Ліцензійні умовами передбачено можливість застосування до ліцензіата застереження, штрафу, зупинення ліцензії, анулювання ліцензії, та право ліцензіата продовжувати діяльність до моменту анулювання ліцензії або закінчення строку дії ліцензії.
Вимога Замовника надати довідку про повну відсутність будь-яких порушень Ліцензійних умов, штрафів, застережень тощо унеможливлює участь у процедурі усіх ліцензіатів, щодо яких НКРЕКП коли-небудь застосовувало застереження чи штраф, навіть якщо порушення усунуто і ліцензія чинна. Тобто така вимога створює додатковий фільтр, не передбачений ані Ліцензійними умовами, ані Законом.
Як підтверджує практика АМКУ (рішення № 5544-р/пк-пз від 27.03.2024 у справі UA-2024-03-12-013227-a), вимоги щодо довідок НКРЕКП про відсутність штрафів / порушень Ліцензійних умов у закупівлях електроенергії:
- не передбачені національним стандартом ДСТУ EN 50160;
- порушують п. 29 Особливостей;
- звужують коло учасників та є дискримінаційними.
Додатково, з аналізу рішень АМКУ № 20072-р/пк-пз від 17.12.2024 (UA-2024-12-03-012921-a), № 20071-р/пк-пз від 17.12.2024 (UA-2024-12-04-008473-a), № 401-р/пк-пз від 09.01.2025 (UA-2024-12-27-010436-a), випливає правова позиція, яка системно використовується Комітетом:
- наявність у суб’єкта господарювання порушень Ліцензійних умов, застережень, штрафів, зупинення ліцензії з подальшим усуненням підстав не позбавляє його можливості здійснювати діяльність з постачання електричної енергії, якщо немає рішення НКРЕКП про анулювання ліцензії;
- відповідно, вимога «відсутності порушень» як умови участі у закупівлі не має нормативного підґрунтя і є дискримінаційною.
Інформація про штрафи та застереження НКРЕКП є публічною (розміщується на сайті Регулятора, у відкритих реєстрах).
Вимога від учасника довідки про «відсутність порушень» суперечить ч. 4 ст. 22 Закону, оскільки покладає на учасника обов’язок повторно підтверджувати публічні дані. Вона створює непрямий бар’єр для учасників зі «історією» дисциплінарних заходів, хоча чинне законодавство не обмежує їх право здійснювати ліцензовану діяльність.
Національні стандарти для електричної енергії (ДСТУ EN 50160:2023, ДСТУ 3466-96) не передбачають жодних вимог щодо відсутності порушень Ліцензійних умов чи штрафів НКРЕКП. Отже, така вимога не може вважатися вимогою до предмета закупівлі в розумінні п. 29 Особливостей.
Таким чином, п. 5.11 Додатку № 4 порушує п. 29 Особливостей (вимога до предмета закупівлі, не передбачена національними стандартами), суперечить ч. 4 ст. 22 Закону (вимога документального підтвердження публічної інформації) та є дискримінаційною вимогою у розумінні ч. 4 ст. 5 і ч. 4 ст. 22 Закону.
Щодо підписання виключно КЕП.
Частина п’ята статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлює, що Замовникам забороняється вимагати від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи … надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України "Про електронні довірчі послуги".
Тобто Закон про публічні закупівлі не обмежує учасників виключно КЕП у вузькому технічному розумінні, а оперує формулою «електронний підпис, що базується на кваліфікованому сертифікаті», яка охоплює і КЕП, і УЕП за умови, що такий УЕП базується на кваліфікованому сертифікаті.
У роз’ясненнях Мінекономіки та експертних матеріалах у сфері закупівель зазначається, що учасники мають право використовувати удосконалений електронний підпис, який базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа, у випадках, коли законодавством передбачено використання кваліфікованого електронного підпису, за умови відсутності спеціальної заборони у тендерній документації.
2. Правове обґрунтування.
Національні стандарти для електричної енергії, яка є предметом закупівлі ДК 021:2015 – 09310000-5 «Електрична енергія» чинними є, зокрема:
ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності» (EN 50160:2022, IDT) – прийнятий наказом ДП «УкрНДНЦ» від 04.12.2023 № 330, набрав чинності з 08.12.2023 (у частині технічних параметрів – як стандарт якості напруги) та з 01.03.2025 як нова редакція для Кодексу систем розподілу.
ДСТУ 3466-96 «Якість електричної енергії. Терміни та визначення» – чинний з 01.01.1998, встановлює терміни та поняття стосовно якості електричної енергії.
Жоден із цих стандартів не містить вимог щодо:
- відсутності у ліцензіата будь-яких порушень Ліцензійних умов, штрафів чи застережень НКРЕКП;
Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджені постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 – визначають вичерпний перелік вимог до ліцензіата та порядок застосування заходів впливу (застереження, штраф, зупинення, анулювання ліцензії тощо).
У рішенні Колегії АМКУ № 5544-р/пк-пз від 27.03.2024 (UA-2024-03-12-013227-a) розглядалася вимога тендерної документації про надання довідки НКРЕКП про відсутність штрафів за порушення нормативно-правових актів та Ліцензійних умов постачання електроенергії. Комітет визнав таку вимогу дискримінаційною і такою, що порушує п. 29 Особливостей, оскільки:
- документ не передбачений національним стандартом для електричної енергії;
- вимога звужує коло учасників до тих, хто встиг отримати таку довідку у НКРЕКП у стислий строк;
- наявність штрафів чи застережень сама по собі не позбавляє ліцензіата права здійснювати діяльність, якщо ліцензію не анульовано.
Додатково, у скаргах за процедурами UA-2024-12-03-012921-a, UA-2024-12-04-008473-a, UA-2024-12-27-010436-a (рішення колегії АМКУ від 17.12.2024 № 20072-р/пк-пз, від 17.12.2024 № 20071-р/пк-пз, від 09.01.2025 № 401-р/пк-пз) Комітет сформулював правовий висновок, згідно з яким сама по собі наявність у суб’єкта господарювання порушень Ліцензійних умов, застережень, штрафів, а також факт зупинення ліцензії з подальшим усуненням підстав не позбавляє такого суб’єкта права здійснювати господарську діяльність з постачання електричної енергії, доки не прийнято рішення НКРЕКП про анулювання ліцензії.
АМКУ прямо пов’язує подібні вимоги з порушенням:
- принципу недискримінації (ч. 1, 4 ст. 5 Закону);
- п. 29 Особливостей (вимоги не передбачені національним стандартом);
- ч. 4 ст. 22 Закону (вимога документального підтвердження інформації, яка є публічною або не стосується предмета закупівлі).
Згідно з п. 27 ч. 1 ст. 1 Закону № 2155-VIII кваліфікований електронний підпис – це вид удосконаленого електронного підпису на кваліфікованому сертифікаті, тобто, по суті, особливий різновид удосконаленого підпису з підвищеним рівнем довіри.
Скаржник вважає таку вимогу дискримінаційною та такою, що не відповідає законодавству України у сфері електронних довірчих послуг та публічних закупівель, оскільки вона безпідставно виключає з участі суб’єктів господарювання, які у своїй діяльності використовують УЕП, що базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа.
Жодна норма чинного законодавства не містить прямої заборони для приватних юридичних осіб – учасників публічних закупівель – використовувати удосконалений електронний підпис, що базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа, при поданні тендерних пропозицій.
Навпаки, із системного аналізу норм Закону України «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги» (стаття 1), Закону України «Про публічні закупівлі» (частина п’ята статті 22), а також постанов КМУ № 193 від 03.03.2020 та № 1298 від 12.12.2023, випливає, що:
- мета застосування електронного підпису у публічних закупівлях – забезпечити ідентифікацію підписувача та цілісність даних, а не нав’язати конкретний тип носія особистого ключа (захищений токен чи файловий носій);
- удосконалений електронний підпис, що базується на кваліфікованому сертифікаті, забезпечує такий самий рівень ідентифікації особи та перевірки цілісності, як і КЕП;
- держава спеціально врегулювала механізми використання УЕП при наданні електронних публічних послуг (постанова КМУ № 1298), не встановивши заборони на їх застосування у відносинах з приватним сектором.
Установлюючи вимогу лише КЕП без альтернативи КЕП/УЕП, Замовник:
- штучно обмежує коло потенційних учасників, які використовують УЕП для господарської діяльності та мають кваліфіковані сертифікати відкритих ключів;
- вимагає вищий рівень криптографічного захисту (захищений носій), ніж це є необхідним для досягнення цілей Закону у сфері публічних закупівель (ідентифікація підписувача та цілісність даних);
- фактично встановлює додаткову вимогу до форми подання пропозиції, яка не випливає прямо з Закону «Про публічні закупівлі» та Закону «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги».
Згідно з частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Установлюючи вимогу лише КЕП без альтернативи КЕП/УЕП, Замовник:
• штучно обмежує коло потенційних учасників, які використовують УЕП для господарської діяльності та мають кваліфіковані сертифікати відкритих ключів;
• вимагає вищий рівень криптографічного захисту (захищений носій), ніж це є необхідним для досягнення цілей Закону у сфері публічних закупівель (ідентифікація підписувача та цілісність даних);
• фактично встановлює додаткову вимогу до форми подання пропозиції, яка не випливає прямо з Закону «Про публічні закупівлі» та Закону «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги».
Таким чином, Замовник порушує:
• частину четверту статті 5 та частину четверту статті 22 Закону № 922;
• пункт 29 Особливостей (постанова КМУ № 1178);
• принципи добросовісної конкуренції, недискримінації учасників і максимальної економії бюджетних коштів.
Ці порушення безпосередньо зачіпають права та законні інтереси Скаржника як потенційного учасника процедури закупівлі.
3. Порушення прав та інтересів Скаржника.
Скаржник є ліцензованим постачальником електричної енергії, включеним до реєстру ліцензіатів НКРЕКП, та має право брати участь у процедурах закупівель електричної енергії на території України.
Оскаржувані вимоги щодо довідки про повну відсутність будь-яких порушень Ліцензійних умов, унеможливлюють участь Скаржника у процедурі закупівлі на рівних умовах з іншими учасниками, незважаючи на наявність чинної ліцензії і можливість забезпечити належну якість електричної енергії відповідно до ДСТУ EN 50160:2023.
За відсутності змін до тендерної документації Скаржник або змушений утриматися від подання пропозиції, або його пропозицію буде відхилено виключно через невідповідність дискримінаційним вимогам, не передбаченим законодавством.
Це порушує принципи недискримінації, рівного ставлення, відкритості та добросовісної конкуренції, встановлені ст. 5 Закону.
Установлюючи вимогу лише КЕП без альтернативи КЕП/УЕП, Замовник:
• штучно обмежує коло потенційних учасників, які використовують УЕП для господарської діяльності та мають кваліфіковані сертифікати відкритих ключів;
• вимагає вищий рівень криптографічного захисту (захищений носій), ніж це є необхідним для досягнення цілей Закону у сфері публічних закупівель (ідентифікація підписувача та цілісність даних);
• фактично встановлює додаткову вимогу до форми подання пропозиції, яка не випливає прямо з Закону «Про публічні закупівлі» та Закону «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги».
Таким чином, Замовник порушує:
• частину четверту статті 5 та частину четверту статті 22 Закону № 922;
• пункт 29 Особливостей (постанова КМУ № 1178);
• принципи добросовісної конкуренції, недискримінації учасників і максимальної економії бюджетних коштів.
Ці порушення безпосередньо зачіпають права та законні інтереси Скаржника як потенційного учасника процедури закупівлі.
Вимога Замовника надати довідку про повну відсутність будь-яких порушень Ліцензійних умов, штрафів, застережень тощо унеможливлює участь у процедурі усіх ліцензіатів, щодо яких НКРЕКП коли-небудь застосовувало застереження чи штраф, навіть якщо порушення усунуто і ліцензія чинна. Тобто така вимога створює додатковий фільтр, не передбачений ані Ліцензійними умовами, ані Законом.
Як підтверджує практика АМКУ (рішення № 5544-р/пк-пз від 27.03.2024 у справі UA-2024-03-12-013227-a), вимоги щодо довідок НКРЕКП про відсутність штрафів / порушень Ліцензійних умов у закупівлях електроенергії:
- не передбачені національним стандартом ДСТУ EN 50160;
- порушують п. 29 Особливостей;
- звужують коло учасників та є дискримінаційними.
Додатково, з аналізу рішень АМКУ № 20072-р/пк-пз від 17.12.2024 (UA-2024-12-03-012921-a), № 20071-р/пк-пз від 17.12.2024 (UA-2024-12-04-008473-a), № 401-р/пк-пз від 09.01.2025 (UA-2024-12-27-010436-a), випливає правова позиція, яка системно використовується Комітетом:
- наявність у суб’єкта господарювання порушень Ліцензійних умов, застережень, штрафів, зупинення ліцензії з подальшим усуненням підстав не позбавляє його можливості здійснювати діяльність з постачання електричної енергії, якщо немає рішення НКРЕКП про анулювання ліцензії;
- відповідно, вимога «відсутності порушень» як умови участі у закупівлі не має нормативного підґрунтя і є дискримінаційною.
Інформація про штрафи та застереження НКРЕКП є публічною (розміщується на сайті Регулятора, у відкритих реєстрах).
Вимога від учасника довідки про «відсутність порушень» суперечить ч. 4 ст. 22 Закону, оскільки покладає на учасника обов’язок повторно підтверджувати публічні дані. Вона створює непрямий бар’єр для учасників зі «історією» дисциплінарних заходів, хоча чинне законодавство не обмежує їх право здійснювати ліцензовану діяльність.
Національні стандарти для електричної енергії (ДСТУ EN 50160:2023, ДСТУ 3466-96) не передбачають жодних вимог щодо відсутності порушень Ліцензійних умов чи штрафів НКРЕКП. Отже, така вимога не може вважатися вимогою до предмета закупівлі в розумінні п. 29 Особливостей.
Таким чином, п. 5.11 Додатку № 4 порушує п. 29 Особливостей (вимога до предмета закупівлі, не передбачена національними стандартами), суперечить ч. 4 ст. 22 Закону (вимога документального підтвердження публічної інформації) та є дискримінаційною вимогою у розумінні ч. 4 ст. 5 і ч. 4 ст. 22 Закону.
Щодо підписання виключно КЕП.
Частина п’ята статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлює, що Замовникам забороняється вимагати від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи … надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України "Про електронні довірчі послуги".
Тобто Закон про публічні закупівлі не обмежує учасників виключно КЕП у вузькому технічному розумінні, а оперує формулою «електронний підпис, що базується на кваліфікованому сертифікаті», яка охоплює і КЕП, і УЕП за умови, що такий УЕП базується на кваліфікованому сертифікаті.
У роз’ясненнях Мінекономіки та експертних матеріалах у сфері закупівель зазначається, що учасники мають право використовувати удосконалений електронний підпис, який базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа, у випадках, коли законодавством передбачено використання кваліфікованого електронного підпису, за умови відсутності спеціальної заборони у тендерній документації.
2. Правове обґрунтування.
Національні стандарти для електричної енергії, яка є предметом закупівлі ДК 021:2015 – 09310000-5 «Електрична енергія» чинними є, зокрема:
ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності» (EN 50160:2022, IDT) – прийнятий наказом ДП «УкрНДНЦ» від 04.12.2023 № 330, набрав чинності з 08.12.2023 (у частині технічних параметрів – як стандарт якості напруги) та з 01.03.2025 як нова редакція для Кодексу систем розподілу.
ДСТУ 3466-96 «Якість електричної енергії. Терміни та визначення» – чинний з 01.01.1998, встановлює терміни та поняття стосовно якості електричної енергії.
Жоден із цих стандартів не містить вимог щодо:
- відсутності у ліцензіата будь-яких порушень Ліцензійних умов, штрафів чи застережень НКРЕКП;
Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджені постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469 – визначають вичерпний перелік вимог до ліцензіата та порядок застосування заходів впливу (застереження, штраф, зупинення, анулювання ліцензії тощо).
У рішенні Колегії АМКУ № 5544-р/пк-пз від 27.03.2024 (UA-2024-03-12-013227-a) розглядалася вимога тендерної документації про надання довідки НКРЕКП про відсутність штрафів за порушення нормативно-правових актів та Ліцензійних умов постачання електроенергії. Комітет визнав таку вимогу дискримінаційною і такою, що порушує п. 29 Особливостей, оскільки:
- документ не передбачений національним стандартом для електричної енергії;
- вимога звужує коло учасників до тих, хто встиг отримати таку довідку у НКРЕКП у стислий строк;
- наявність штрафів чи застережень сама по собі не позбавляє ліцензіата права здійснювати діяльність, якщо ліцензію не анульовано.
Додатково, у скаргах за процедурами UA-2024-12-03-012921-a, UA-2024-12-04-008473-a, UA-2024-12-27-010436-a (рішення колегії АМКУ від 17.12.2024 № 20072-р/пк-пз, від 17.12.2024 № 20071-р/пк-пз, від 09.01.2025 № 401-р/пк-пз) Комітет сформулював правовий висновок, згідно з яким сама по собі наявність у суб’єкта господарювання порушень Ліцензійних умов, застережень, штрафів, а також факт зупинення ліцензії з подальшим усуненням підстав не позбавляє такого суб’єкта права здійснювати господарську діяльність з постачання електричної енергії, доки не прийнято рішення НКРЕКП про анулювання ліцензії.
АМКУ прямо пов’язує подібні вимоги з порушенням:
- принципу недискримінації (ч. 1, 4 ст. 5 Закону);
- п. 29 Особливостей (вимоги не передбачені національним стандартом);
- ч. 4 ст. 22 Закону (вимога документального підтвердження інформації, яка є публічною або не стосується предмета закупівлі).
Згідно з п. 27 ч. 1 ст. 1 Закону № 2155-VIII кваліфікований електронний підпис – це вид удосконаленого електронного підпису на кваліфікованому сертифікаті, тобто, по суті, особливий різновид удосконаленого підпису з підвищеним рівнем довіри.
Скаржник вважає таку вимогу дискримінаційною та такою, що не відповідає законодавству України у сфері електронних довірчих послуг та публічних закупівель, оскільки вона безпідставно виключає з участі суб’єктів господарювання, які у своїй діяльності використовують УЕП, що базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа.
Жодна норма чинного законодавства не містить прямої заборони для приватних юридичних осіб – учасників публічних закупівель – використовувати удосконалений електронний підпис, що базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа, при поданні тендерних пропозицій.
Навпаки, із системного аналізу норм Закону України «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги» (стаття 1), Закону України «Про публічні закупівлі» (частина п’ята статті 22), а також постанов КМУ № 193 від 03.03.2020 та № 1298 від 12.12.2023, випливає, що:
- мета застосування електронного підпису у публічних закупівлях – забезпечити ідентифікацію підписувача та цілісність даних, а не нав’язати конкретний тип носія особистого ключа (захищений токен чи файловий носій);
- удосконалений електронний підпис, що базується на кваліфікованому сертифікаті, забезпечує такий самий рівень ідентифікації особи та перевірки цілісності, як і КЕП;
- держава спеціально врегулювала механізми використання УЕП при наданні електронних публічних послуг (постанова КМУ № 1298), не встановивши заборони на їх застосування у відносинах з приватним сектором.
Установлюючи вимогу лише КЕП без альтернативи КЕП/УЕП, Замовник:
- штучно обмежує коло потенційних учасників, які використовують УЕП для господарської діяльності та мають кваліфіковані сертифікати відкритих ключів;
- вимагає вищий рівень криптографічного захисту (захищений носій), ніж це є необхідним для досягнення цілей Закону у сфері публічних закупівель (ідентифікація підписувача та цілісність даних);
- фактично встановлює додаткову вимогу до форми подання пропозиції, яка не випливає прямо з Закону «Про публічні закупівлі» та Закону «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги».
Згідно з частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Установлюючи вимогу лише КЕП без альтернативи КЕП/УЕП, Замовник:
• штучно обмежує коло потенційних учасників, які використовують УЕП для господарської діяльності та мають кваліфіковані сертифікати відкритих ключів;
• вимагає вищий рівень криптографічного захисту (захищений носій), ніж це є необхідним для досягнення цілей Закону у сфері публічних закупівель (ідентифікація підписувача та цілісність даних);
• фактично встановлює додаткову вимогу до форми подання пропозиції, яка не випливає прямо з Закону «Про публічні закупівлі» та Закону «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги».
Таким чином, Замовник порушує:
• частину четверту статті 5 та частину четверту статті 22 Закону № 922;
• пункт 29 Особливостей (постанова КМУ № 1178);
• принципи добросовісної конкуренції, недискримінації учасників і максимальної економії бюджетних коштів.
Ці порушення безпосередньо зачіпають права та законні інтереси Скаржника як потенційного учасника процедури закупівлі.
3. Порушення прав та інтересів Скаржника.
Скаржник є ліцензованим постачальником електричної енергії, включеним до реєстру ліцензіатів НКРЕКП, та має право брати участь у процедурах закупівель електричної енергії на території України.
Оскаржувані вимоги щодо довідки про повну відсутність будь-яких порушень Ліцензійних умов, унеможливлюють участь Скаржника у процедурі закупівлі на рівних умовах з іншими учасниками, незважаючи на наявність чинної ліцензії і можливість забезпечити належну якість електричної енергії відповідно до ДСТУ EN 50160:2023.
За відсутності змін до тендерної документації Скаржник або змушений утриматися від подання пропозиції, або його пропозицію буде відхилено виключно через невідповідність дискримінаційним вимогам, не передбаченим законодавством.
Це порушує принципи недискримінації, рівного ставлення, відкритості та добросовісної конкуренції, встановлені ст. 5 Закону.
Установлюючи вимогу лише КЕП без альтернативи КЕП/УЕП, Замовник:
• штучно обмежує коло потенційних учасників, які використовують УЕП для господарської діяльності та мають кваліфіковані сертифікати відкритих ключів;
• вимагає вищий рівень криптографічного захисту (захищений носій), ніж це є необхідним для досягнення цілей Закону у сфері публічних закупівель (ідентифікація підписувача та цілісність даних);
• фактично встановлює додаткову вимогу до форми подання пропозиції, яка не випливає прямо з Закону «Про публічні закупівлі» та Закону «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги».
Таким чином, Замовник порушує:
• частину четверту статті 5 та частину четверту статті 22 Закону № 922;
• пункт 29 Особливостей (постанова КМУ № 1178);
• принципи добросовісної конкуренції, недискримінації учасників і максимальної економії бюджетних коштів.
Ці порушення безпосередньо зачіпають права та законні інтереси Скаржника як потенційного учасника процедури закупівлі.
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
Виключити з п. 4.5 Додатку № 1 вимогу про підтвердження відсутності будь-яких порушень Ліцензійних умов, провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року № 1469 , дозволивши участь усім ліцензіатам, діяльність яких не припинена (ліцензію не анульовано НКРЕКП). Виключити з Розділ ІІІ. Тендерної документації « Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» вимогу щодо підписання пропозиції виключно КЕП
Запити Органу оскарження
Номер:
d9902c3f608049afbd46d22f10514b8b
Тема запиту:
ПОЯСНЕННЯ
Текст запиту:
26 листопада 2025 року Виконавчим комітетом Славутицької міської ради Вишгородського району Київської області (далі — Замовник) на офіційному веб-порталі Уповноваженого органу було оприлюднено оголошення UA-2025-11-26-011540-a про проведення процедури відкритих торгів з особливостями на закупівлю електричної енергії відповідно до Коду ДК 021:2015 09310000-5 «Електрична енергія» (далі – Закупівля).
28 листопада 2025 року Товариство з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРДЖІ 365» (далі – Скаржник) подало скаргу до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі – Комісія) на дискримінаційні умови тендерної документації (далі – скарга).
Рішенням Комісії № 17799-р/пк-пз від 02.12.2025 року скаргу прийнято до розгляду та запропоновано Замовнику протягом двох робочих днів надіслати в електронному вигляді органу оскарження відповідні пояснення, інформацію, документи та матеріали щодо проведення Процедури закупівлі шляхом розміщення їх у вигляді файлу в «pdf» форматі (а також у форматі «doc» з можливістю копіювання тексту) на веб-портал Уповноваженого органу.
На виконання п. 2 вищезазначеного рішення Комісії, частини 16 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (далі – Закон) та пункту 66 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), надаємо Комісії інформацію та документи, що стосуються проведення процедури Закупівлі.
Щодо вимоги про підтвердження відсутності будь-яких порушень Ліцензійних умов, провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року №1469:
Відповідно до пункту 54 Особливостей, фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за три дні до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз’ясненнями щодо тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру (далі - звернення). Усі звернення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох днів з дня їх оприлюднення надати відповідь на звернення та оприлюднити його в електронній системі закупівель.
Так, 27 листопада 2025 року в електронній системі закупівель потенційним учасником було оприлюднено звернення наступного змісту:
«Шановний Замовнику, просимо надати роз’яснення стосовно встановлених Вами вимог, а саме в Додатку 1 тендерної документації в пункті 4.5. " На підтвердження дотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та відсутності порушення Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу, учасник надає довідку в довільній формі, щодо дотримання ним вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та відсутності порушень Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27.12.2017 № 1469" Звертаємо вашу увагу, що порушення ліцензійних умов не впливає на виконання майбутніх контрактів. Дані вимоги, які встановлені Вами в тендерній документації, неодноразово були оскаржені АМКУ, у результаті чого Замовники закупівель були зобов'язані внести зміни до тендерної документації, що призвело до затягування процедури. Додатково, Повідомляємо, що з даного питання є практика АМКУ, згідно з якою Замовників зобов’язують вносити зміни до ТД: 1.рішення від 17.12.2024 № 20072,оголошення UA-2024-12-03-012921-a. 2.рішення від 17.12.2024 № 20071,оголошення UA-2024-12-04-008473-a. 3. Оголошення UA-2024-12-03-015025-a. 4. оголошення UA-2024-12-27-010436-a., де АМКУ зобов’язує замовника внести зміни до тендерної документації і де чітко сформульоване заключення Антимонопольного комітету, що: 1. «наявність у суб'єкта господарювання, зокрема, порушень Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії, застережень щодо недопущення надалі недотримання вимог нормативно-правових актів, штрафів, та за умови усунення суб'єктом господарювання підстав, що стали причиною для зупинення дії ліцензії, а також відсутність рішень НКРЕКП, зокрема, щодо анулювання дії ліцензії не позбавляє можливості суб'єкта господарювання здійснювати відповідну господарську діяльність, зокрема щодо постачання електричної енергії» 2. «Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним». Просимо видалити дану вимогу з тендерної документації»
На виконання вимог пункту 54 Особливостей, Замовником 28 листопада 2025 року внесено зміни до тендерної документації, а саме: видалено пункту 4.5 Додатку № 1 до тендерної документації. Зміни, що були внесені Замовником до тендерної документації, були розміщені в електронній системі закупівель у новій редакції вищезазначеного документу разом з переліком змін, що вносяться (документи додаються до даного пояснення). В цей же час Замовником надано відповідь на звернення та оприлюднено його в електронній системі закупівель.
Крім того, у пункті 3 скарги Скаржник вказує, що «…Таким чином, п.5.11 Додатку № 4 порушує п.29 Особливостей(вимога до предмета закупівлі, не передбачена національними стандартами), суперечить ч.4 ст. 22 Закону (вимога документального підтвердження публічної інформації) та є дискримінаційною вимогою у розумінні ч.4 ст.5 і ч.4 ст. 22 Закону…..»
Повідомляємо, що Додатком № 4 до тендерної документації є проєкт договору, який не містить п. 5.11.
Отже, враховуючи вищевикладене, на момент подачі Скаржником скарги до Комісії, тендерна документація Закупівлі не містить вимогу про підтвердження відсутності будь-яких порушень Ліцензійних умов, провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року №1469.
Щодо підписання виключно КЕП
Пунктом 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації встановлено, що під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги". Тендерна пропозиція учасника повинна бути підписана кваліфікованим електронним підписом (КЕП), а якщо тендерна пропозиція містить і скановані, і електронні документи, потрібно накласти КЕП на тендерну пропозицію в цілому та на кожен електронний документ окремо. Виняток: якщо електронні документи тендерної пропозиції видано іншою організацією і на них уже накладено КЕП цієї організації, учаснику не потрібно накладати на нього свій КЕП.
Частиною 5 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що замовникам забороняється вимагати від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України "Про електронні довірчі послуги".
Процедуру розміщення інформації про публічні закупівлі, яка оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу у складі електронної системи закупівель, подання інформації, документів, звернень та скарг, одержання повідомлень через електронну систему закупівель визначає Порядок розміщення інформації про публічні закупівлі, затверджений Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 11 червня 2020 року № 1082, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 01 липня 2020 року за № 610/34893 (далі – Порядок № 1082).
Пунктом 3 Порядку № 1082 передбачено, зокрема, що розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником / ЦЗО / учасником / постачальником / органом оскарження / органами державного фінансового контролю шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника / ЦЗО / учасника / постачальника / органу оскарження / органів державного фінансового контролю. Після внесення інформації в електронні поля на неї накладається кваліфікований електронний підпис посадової особи.
Отже, враховуючи спеціальні норми, передбачені Порядком № 1082, зокрема в частині накладення кваліфікованого електронного підпису посадової особи після внесення учасником інформації в електронні поля, замовником встановлено вимогу щодо підписання тендерної пропозиції учасника кваліфікованим електронним підписом.
Крім вищезазначеного, Скаржник у своїй скарзі посилається на постанову Кабінету Міністрів України №193 від 03.03.2020, проте дана постанова втратила чинність на підставі Постанови Кабінету Міністрів України № 1408 від 10.12.2024 року.
Разом з тим, Скаржник у скарзі зазначає, що «….установлюючи вимогу лише КЕП без альтернативи КЕП/УЕП, Замовник:
• Штучно обмежує коло потенційних учасників, які використовують УЕП для господарської діяльності та мають кваліфіковані сертифікати відкритих ключів;
• Вимагає вищий рівень криптографічного захисту (захищений носій), ніж це є необхідним для досягнення цілей Закону у сфері публічних закупівель….»
Кваліфікований електронний підпис має зберігатись на захищеному носії, а саме: токені чи у хмарі.
Отримати кваліфікований електронний підпис у хмарі можна онлайн через сервіси-провайдери. Для цього потрібно зареєструватись на їх сайті, заповнити заявку та пройти ідентифікацію.
Отже, можливість отримання кваліфікованого електронного підпису, зокрема, який зберігається у хмарі, ніяк не обмежує коло потенційних учасників Закупівлі, в тому числі і не нав’язує конкретний тип носія особистого ключа (захищений токен чи файловий носій), а можливість зберігання його у хмарному сховищі не вимагає витрат на засіб криптографічного захисту інформації.
Враховуючи вищевикладене, вимога щодо підписання тендерної пропозиції кваліфікованим електронним підписом не є дискримінаційною та відповідає чинному законодавству у сфері публічних закупівель. Аналогічну позицію підтверджує практика АМКУ: рішення Комісії № 3734-р/пк-пз від 28.02.2024 року, оголошення UA-2024-02-12-013788-a.
Керуючись статтями 5,18 Закону та пунктами 66, 67 Особливостей,
ПРОШУ:
1. Взяти до уваги це пояснення та обґрунтування щодо зауважень, викладених у скарзі.
2. Відмовити в задоволенні скарги поданої ТОВ «ЕНЕРДЖІ 365» код ЄДРПОУ 41447959 згідно закупівлі за № UA-2025-11-26-011540-a
Перелік документів:
1. перелік змін.docx
2. зі змінами Додаток 1_Перелік документів учаснику.docx
Дата опублікування:
04.12.2025 15:07