-
Відкриті торги з особливостями
-
Однолотова
-
КЕП
- 2
Електрична енергія
Завершена
400 000.00
UAH з ПДВ
Період оскарження:
29.08.2025 11:40 - 26.09.2025 00:00
Скарга
Виконана замовником
КЕП
СКАРГА на незаконні вимоги тендерної документації
Номер:
defcfcc5bee84d4898d1199f28873c64
Ідентифікатор запиту:
UA-2025-08-29-003559-a.c1
Назва:
СКАРГА на незаконні вимоги тендерної документації
Скарга:
Пов'язані документи:
Учасник
- Скарга ГЕТ.docx 02.09.2025 16:47
- Додаток 3 - ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (1).docx 02.09.2025 16:47
- Скарга ГЕТ.pdf 02.09.2025 16:47
- Додаток 4.Проект договору(Електроенергія).docx 02.09.2025 16:47
- Рішення_переддефолт.pdf 02.09.2025 16:47
- Про затвердження особливостей від 12.10.2022 № 1178.pdf 02.09.2025 16:47
- Текст «ДСТУ 3466-96.pdf 02.09.2025 16:47
- Текст «ДСТУ EN 50160_2023.pdf 02.09.2025 16:47
- постанова 902 202 24.docx 02.09.2025 16:54
- постанова 280 1309 19.docx 02.09.2025 16:54
- Скарга ГЕТ.pdf.asice 02.09.2025 16:59
- sign.p7s 02.09.2025 17:00
- заява на участь в розгляді.pdf 04.09.2025 09:24
- заява на участь в розгляді.pdf 04.09.2025 09:25
- заява на участь в розгляді.pdf 04.09.2025 09:25
- рішення від 04.09.2025 №13626.pdf 04.09.2025 17:17
- Інформація про резолютивну частину рішення від 11.09.2025 №14022.pdf 12.09.2025 13:35
- рішення від 11.09.2025 №14022.pdf 16.09.2025 14:48
- Лист -пояснення.docx 24.09.2025 09:03
- ,,Пояснювальний лист.pdf 24.09.2025 09:03
- Протокол (внесення змін до ТД). (1).pdf 24.09.2025 09:03
Дата прийняття скарги до розгляду:
02.09.2025 17:17
Дата розгляду скарги:
11.09.2025 10:00
Місце розгляду скарги:
Антимонопольний комітет України
Дата прийняття рішення про прийняття скарги до розгляду:
04.09.2025 17:17
Дата прийняття рішення про вирішення скарги:
16.09.2025 14:49
Дата виконання рішення Замовником:
24.09.2025 09:03
Коментар замовника щодо усунення порушень:
Згідно рішення комісії Антимонопольного комітету України №14022-р/пк-пз від 11.09.2025 КП "Чисте довкілля" виконало всі вимоги до закупівлі та внесли зміни до тендерної документації.
Пункт скарги
Порядковий номер пункту скарги:
1
Номер:
b4a52971e74a471db588cca7db30962f
Заголовок пункту скарги:
1)Відповідно до Додатку № 4 До тендерної документації (Проект Договору), а саме п.12.6.2. Розділу 12 «Строк дії Договору та інші умови» Замовником зазначається :
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Інші умови тендерної документації
Тип порушення:
Інші умови тендерної документації
Опис суті пункту скарги:
1)Відповідно до Додатку № 4 До тендерної документації (Проект Договору), а саме п.12.6.2. Розділу 12 «Строк дії Договору та інші умови» Замовником зазначається :
«12.6. Істотними умовами договору є: предмет, а саме: найменування, кількість та якість постачання електричної енергії, ціна за одиницю та строк дії договору. Інші умови договору не є істотними та можуть змінюватись відповідно до положень Господарського Кодексу України та ст. 41 Закону України про закупівлі. Істотні умови цього Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань Сторонами у повному обсязі, крім випадків:
12.6.2. зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків протягом дії Договору у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в Договорі, та Постачальник в межах дії Договору надасть Замовнику на розгляд додаткову угоду та обґрунтування щодо зміни ціни у бік збільшення, зокрема: даними офіційного сайту НКРЕКП, або Торгово-промислової палати України чи її територіальних відділень, або ДП «Держзовнішформ», або ДП «Укрпромзовнішекспертиза», або органів статистики або іншого органу, який має на це повноваження, що підтверджують таке коливання. Відповідальність за достовірність даних, наданих в якості підстав для зміни ціни за Договором, несе Постачальник. Під коливанням ціни товару на ринку у поточному розрахунковому періоді для цілей цього Договору розуміється будь-яка зміна ціни за 1 кВт*год за даними НКРЕКП, у порівнянні з попереднім значенням та в межах дії договору;……».
ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" вважає дану вимогу неправомірною з огляду на наступне:
Відповідно до пункту 3-7 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону України “Про публічні закупівлі” Кабінет Міністрів України постановляє:
1. Затвердити особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, що додаються.
Тобто під час дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування діє та застосовується постанова Кабінету міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування». Тобто повинен застосовувватись принцип пропорційності зміни ціни коливанню такого товару на ринку відповідно до пп.2 п.19 Особливостей.
Так, у постанові Верховного суду у справі №902/202/24 від 05.02.2025 року: чітко зазначено, що після набрання чинності постановою Кабінету міністрів України № 1178 від 12 жовтня 2022 р. У відповідності до пункту 3-7 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України “Про публічні закупівлі” норми вказаного Закону мають застосовуватись з урахуванням особливостей, визначених Постановою Кабінету міністрів України № 1178 від 12 жовтня 2022 р. А відповідно, вимога щодо обмеження в 10 % виключена (п.17 Особливостей), і застосовуватися повинен принцип пропорційності зміни ціни коливанню такого товару на ринку (пп.2 п.19 Особливостей).
Також звертаємо увагу що замовник посилаючись на ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» не вірно зазначив істотні умови договору та коли вони можуть змінюватись, оскільки відповідно до п.5 пп.2 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» норма про зміну ціни звучить так «Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:… 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;….».
Тобто замовник прописує істотні умови договору та порядок їх зміни які не відповідають чинному Законодавству, а саме не відповідають Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178 та також навіть не відповідають Закону України “Про публічні закупівлі”.
Крім того, відповідно до п. 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178. (Далі – Особливості) : істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;
2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;
3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;
4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;
5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);
6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку “на добу наперед”, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;
8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону;
Скаржник звертає увагу на те, що Замовник не вказує в своєму Проекті договору про закупівлю випадки змін його умов , зокрема повний його перелік , пропускаючи весь п.19 Особливостей.
Скаржник зауважує, що такі дії Замовника видаються навмисними, оскільки відсутні пункти про зміну ціни, які відповідають чинному законодавству, дають можливість Замовнику в майбутньому після укладення такого договору виходити за межі правового поля при ціноутворенні.
ТОВ « ГАЗЕНЕРНО – ТРЕЙД» наголошує, що пункт про зміну ціни — це не просто формальність, а важливий юридичний інструмент, що регулює порядок і підстави перегляду вартості електроенергії. Якщо немає законного механізму зміни ціни — то це тягне за собою порушення прав сторін і створює фінансові ризики , в першу чергу для Постачальника, оскільки наявність неповного переліку змін умов договору обмежує можливості ТОВ «ГАЗЕНЕРГО – ТРЕЙД», як потенційного Постачальника, в подальшому на законне внесення змін до договору у разі наявності реального документально підтвердженого коливання ціни електричної енергії.
Позиція Верховного Суду України (далі – ВСУ) з цього приводу є також категоричною.
ВСУ у справі № 280/1309/19 від 26.11.2020 зазначає , що досліджуючи наведені порушення в частині складання КП «УКБ» Тендерної документації судами попередніх інстанції зроблені помилкові та необґрунтовані висновки про те, що частина 4 статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі» не містить імперативного припису щодо обов`язкової зміни істотних умов договору про закупівлю у перелічених випадках, а лише встановлює таку можливість, і тому замовник не обтяжений обов`язком включати до умов договору про закупівлю усі без виключення випадки, за яких можлива зміна істотних умов договору, а може самостійно визначати зміст даного розділу договору з дотриманням норм чинного законодавства, виходячи зі змісту угоди та об`єктивних чинників.
Пунктом 7 частини 2 статті 22 Закону визначено, що тендерна документація повинна містити проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов.
Порядком, затвердженим наказом № 680 визначено, що у пункті 4 «Істотні умови, що обов`язково включаються до договору про закупівлю» розділу «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації Замовник зазначає істотні умови відповідно до статей 36 та 37 Закону .
В частині 4 статті 36 Закону наведено вичерпний перелік з 8 пунктів, в яких викладені причини, на підставі яких Замовник змінює істотні умови договору.
Відповідно до частини 1 статті 628 ЦК України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
В даному випадку законодавцем встановлено у статті 36 Закону вичерпний перелік підстав для зміни істотних умов договору та які повинні бути включені до проекту договору у складі тендерної документації Замовника. (Постанова ВСУ № 280/1309/19 від 26.11.2020 додається.)
Так як станом на сьогодні діють Особливості, затверджені Постановою КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178 , то відповідно у зв’язку зі змінами в законодавстві ця правова позиція ВСУ однозначно стосується п.19 зазначеного нормативно – правового акту.
Згідно з п. 28 Особливостей : «Тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей».
Відповідно до п.8 ст. 22 Закону : «У тендерній документації зазначаються такі відомості:
8) проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов».
Акцентуємо увагу, що норма статті 22 Закону є імперативною, а отже обов’язковою до виконання. Тому ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД підкреслює, що Замовник порушує вимоги пункту 8 частини 2 статті 22 Закону України « Про публічні закупівлі» (далі – Закон), не включивши до проекту договору повний перелік передбачених законодавством підстав для внесення змін до істотних умов договору, а саме ст. 19 Особливостей , що крім того дозволяє зміну ціни за одиницю товару у зв'язку з коливанням ринкових цін без обмежень 10 %.
З метою дотримання законодавства Скаржник вважає за необхідне зазначити , що дії Замовника ігнорують встановлений правовий порядок та створюють дискримінаційні умови участі, обмежуючи права учасника щодо внесення змін до договору в частині зміни ціни за наявності об'єктивних обставин для цього. Це створює нерівні умови участі та потенційно зменшує конкуренцію.
Як потенційний Учасник процедури , ТОВ « ГАЗЕНЕРГО – ТРЕЙД» зазнає обмеження у реалізації своїх прав на зміну ціни за одиницю товару при коливанні ринку, що ставить його у невигідне становище у разі перемоги в процедурі закупівлі. Обмеження допустимого відсотку зміни ціни (до 10% протянгом дії Договору) — це інструмент управління ризиками для постачальника, що дозволяє залишатися конкурентоспроможним та фінансово стабільним в умовах коливань ринку електроенергії.
Це має вагоме значення при укладенні договору про закупівлю, оскільки п.18 Особливостей передбачено , що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону.
Як наслідок, після закінчення строку для подання тендерної пропозиції в Замовника та Переможця при укладенні договору буде відсутня законна можливість вносити будь які зміни в істотні умови договору .
Отже ще раз наголошуємо на тому , що п.12.6.2. Розділу 12 «Строк дії Договору та інші умови» до Додатку № 2 До тендерної документації (Проект Договору) є незаконним та дискримінаційними , відповідно Замовник повинен внести зміни в цій частини чітко згідно з п. 19 Особливостей.
«12.6. Істотними умовами договору є: предмет, а саме: найменування, кількість та якість постачання електричної енергії, ціна за одиницю та строк дії договору. Інші умови договору не є істотними та можуть змінюватись відповідно до положень Господарського Кодексу України та ст. 41 Закону України про закупівлі. Істотні умови цього Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань Сторонами у повному обсязі, крім випадків:
12.6.2. зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків протягом дії Договору у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в Договорі, та Постачальник в межах дії Договору надасть Замовнику на розгляд додаткову угоду та обґрунтування щодо зміни ціни у бік збільшення, зокрема: даними офіційного сайту НКРЕКП, або Торгово-промислової палати України чи її територіальних відділень, або ДП «Держзовнішформ», або ДП «Укрпромзовнішекспертиза», або органів статистики або іншого органу, який має на це повноваження, що підтверджують таке коливання. Відповідальність за достовірність даних, наданих в якості підстав для зміни ціни за Договором, несе Постачальник. Під коливанням ціни товару на ринку у поточному розрахунковому періоді для цілей цього Договору розуміється будь-яка зміна ціни за 1 кВт*год за даними НКРЕКП, у порівнянні з попереднім значенням та в межах дії договору;……».
ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" вважає дану вимогу неправомірною з огляду на наступне:
Відповідно до пункту 3-7 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону України “Про публічні закупівлі” Кабінет Міністрів України постановляє:
1. Затвердити особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, що додаються.
Тобто під час дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування діє та застосовується постанова Кабінету міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування». Тобто повинен застосовувватись принцип пропорційності зміни ціни коливанню такого товару на ринку відповідно до пп.2 п.19 Особливостей.
Так, у постанові Верховного суду у справі №902/202/24 від 05.02.2025 року: чітко зазначено, що після набрання чинності постановою Кабінету міністрів України № 1178 від 12 жовтня 2022 р. У відповідності до пункту 3-7 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України “Про публічні закупівлі” норми вказаного Закону мають застосовуватись з урахуванням особливостей, визначених Постановою Кабінету міністрів України № 1178 від 12 жовтня 2022 р. А відповідно, вимога щодо обмеження в 10 % виключена (п.17 Особливостей), і застосовуватися повинен принцип пропорційності зміни ціни коливанню такого товару на ринку (пп.2 п.19 Особливостей).
Також звертаємо увагу що замовник посилаючись на ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» не вірно зазначив істотні умови договору та коли вони можуть змінюватись, оскільки відповідно до п.5 пп.2 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» норма про зміну ціни звучить так «Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:… 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;….».
Тобто замовник прописує істотні умови договору та порядок їх зміни які не відповідають чинному Законодавству, а саме не відповідають Особливостям здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178 та також навіть не відповідають Закону України “Про публічні закупівлі”.
Крім того, відповідно до п. 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178. (Далі – Особливості) : істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;
2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;
3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;
4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;
5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);
6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку “на добу наперед”, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;
8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону;
Скаржник звертає увагу на те, що Замовник не вказує в своєму Проекті договору про закупівлю випадки змін його умов , зокрема повний його перелік , пропускаючи весь п.19 Особливостей.
Скаржник зауважує, що такі дії Замовника видаються навмисними, оскільки відсутні пункти про зміну ціни, які відповідають чинному законодавству, дають можливість Замовнику в майбутньому після укладення такого договору виходити за межі правового поля при ціноутворенні.
ТОВ « ГАЗЕНЕРНО – ТРЕЙД» наголошує, що пункт про зміну ціни — це не просто формальність, а важливий юридичний інструмент, що регулює порядок і підстави перегляду вартості електроенергії. Якщо немає законного механізму зміни ціни — то це тягне за собою порушення прав сторін і створює фінансові ризики , в першу чергу для Постачальника, оскільки наявність неповного переліку змін умов договору обмежує можливості ТОВ «ГАЗЕНЕРГО – ТРЕЙД», як потенційного Постачальника, в подальшому на законне внесення змін до договору у разі наявності реального документально підтвердженого коливання ціни електричної енергії.
Позиція Верховного Суду України (далі – ВСУ) з цього приводу є також категоричною.
ВСУ у справі № 280/1309/19 від 26.11.2020 зазначає , що досліджуючи наведені порушення в частині складання КП «УКБ» Тендерної документації судами попередніх інстанції зроблені помилкові та необґрунтовані висновки про те, що частина 4 статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі» не містить імперативного припису щодо обов`язкової зміни істотних умов договору про закупівлю у перелічених випадках, а лише встановлює таку можливість, і тому замовник не обтяжений обов`язком включати до умов договору про закупівлю усі без виключення випадки, за яких можлива зміна істотних умов договору, а може самостійно визначати зміст даного розділу договору з дотриманням норм чинного законодавства, виходячи зі змісту угоди та об`єктивних чинників.
Пунктом 7 частини 2 статті 22 Закону визначено, що тендерна документація повинна містити проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов.
Порядком, затвердженим наказом № 680 визначено, що у пункті 4 «Істотні умови, що обов`язково включаються до договору про закупівлю» розділу «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації Замовник зазначає істотні умови відповідно до статей 36 та 37 Закону .
В частині 4 статті 36 Закону наведено вичерпний перелік з 8 пунктів, в яких викладені причини, на підставі яких Замовник змінює істотні умови договору.
Відповідно до частини 1 статті 628 ЦК України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
В даному випадку законодавцем встановлено у статті 36 Закону вичерпний перелік підстав для зміни істотних умов договору та які повинні бути включені до проекту договору у складі тендерної документації Замовника. (Постанова ВСУ № 280/1309/19 від 26.11.2020 додається.)
Так як станом на сьогодні діють Особливості, затверджені Постановою КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178 , то відповідно у зв’язку зі змінами в законодавстві ця правова позиція ВСУ однозначно стосується п.19 зазначеного нормативно – правового акту.
Згідно з п. 28 Особливостей : «Тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей».
Відповідно до п.8 ст. 22 Закону : «У тендерній документації зазначаються такі відомості:
8) проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов».
Акцентуємо увагу, що норма статті 22 Закону є імперативною, а отже обов’язковою до виконання. Тому ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД підкреслює, що Замовник порушує вимоги пункту 8 частини 2 статті 22 Закону України « Про публічні закупівлі» (далі – Закон), не включивши до проекту договору повний перелік передбачених законодавством підстав для внесення змін до істотних умов договору, а саме ст. 19 Особливостей , що крім того дозволяє зміну ціни за одиницю товару у зв'язку з коливанням ринкових цін без обмежень 10 %.
З метою дотримання законодавства Скаржник вважає за необхідне зазначити , що дії Замовника ігнорують встановлений правовий порядок та створюють дискримінаційні умови участі, обмежуючи права учасника щодо внесення змін до договору в частині зміни ціни за наявності об'єктивних обставин для цього. Це створює нерівні умови участі та потенційно зменшує конкуренцію.
Як потенційний Учасник процедури , ТОВ « ГАЗЕНЕРГО – ТРЕЙД» зазнає обмеження у реалізації своїх прав на зміну ціни за одиницю товару при коливанні ринку, що ставить його у невигідне становище у разі перемоги в процедурі закупівлі. Обмеження допустимого відсотку зміни ціни (до 10% протянгом дії Договору) — це інструмент управління ризиками для постачальника, що дозволяє залишатися конкурентоспроможним та фінансово стабільним в умовах коливань ринку електроенергії.
Це має вагоме значення при укладенні договору про закупівлю, оскільки п.18 Особливостей передбачено , що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону.
Як наслідок, після закінчення строку для подання тендерної пропозиції в Замовника та Переможця при укладенні договору буде відсутня законна можливість вносити будь які зміни в істотні умови договору .
Отже ще раз наголошуємо на тому , що п.12.6.2. Розділу 12 «Строк дії Договору та інші умови» до Додатку № 2 До тендерної документації (Проект Договору) є незаконним та дискримінаційними , відповідно Замовник повинен внести зміни в цій частини чітко згідно з п. 19 Особливостей.
×
-
Назва доказу:
проект договору
-
Повʼязаний документ:
Додаток 4.Проект договору(Електроенергія).docx
-
-
Назва доказу:
особливості
-
Повʼязаний документ:
Про затвердження особливостей від 12.10.2022 № 1178.pdf
-
-
Назва доказу:
дсту
-
Повʼязаний документ:
Текст «ДСТУ 3466-96.pdf
-
-
Назва доказу:
постанова
-
Повʼязаний документ:
постанова 902 202 24.docx
-
-
Назва доказу:
дсту
-
Повʼязаний документ:
Текст «ДСТУ EN 50160_2023.pdf
-
-
Назва доказу:
постанова
-
Повʼязаний документ:
постанова 280 1309 19.docx
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
1.Прийняти скаргу до розгляду по суті. 2.Прийняти рішення, яким зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
Порядковий номер пункту скарги:
2
Номер:
ddb94e9a919c4728b784581da08f32fb
Заголовок пункту скарги:
2) Відповідно до Додатку № 4 До тендерної документації (Проект Договору), а саме Розділу 1 «Загальні Положення» Замовником зазначається :
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Інші умови тендерної документації
Тип порушення:
Інші умови тендерної документації
Опис суті пункту скарги:
2) Відповідно до Додатку № 4 До тендерної документації (Проект Договору), а саме Розділу 1 «Загальні Положення» Замовником зазначається :
«1.1.Умови цього Договору розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 р № 2019-VIII, Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 312 (далі – ПРРЕЕ), відповідно до вимог чинного законодавства про електроенергетику та Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 р. № 922-VIII зі змінами в редакції від 19.09.2019 № 114-ІХ (далі – Закон).»
ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" вважає дані положення Договору незаконними з огляду на наступне:
Відповідно до пункту 3-7 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону України “Про публічні закупівлі” Кабінет Міністрів України постановляє:
1. Затвердити особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, що додаються.
Тобто під час дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування діє постанова Кабінету міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування».
Однак, у договорі в розділі 1 до Договору «Загальні Положення» відсутнє правове регулювання , яке діє під час правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, а саме відсутнє посилання на Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178. (Далі – Особливості)
За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами
законодавства в цій частині.
Отже, вищевказаний розділ Договору є незаконний, дискримінаційним та такими, що порушуює вимоги чинного Законодавства та зокрема Особливостей, тому просимо зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до Документації та включити діючі норми Закону відповідно до нашої вимоги.
«1.1.Умови цього Договору розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 р № 2019-VIII, Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 312 (далі – ПРРЕЕ), відповідно до вимог чинного законодавства про електроенергетику та Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 р. № 922-VIII зі змінами в редакції від 19.09.2019 № 114-ІХ (далі – Закон).»
ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" вважає дані положення Договору незаконними з огляду на наступне:
Відповідно до пункту 3-7 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону України “Про публічні закупівлі” Кабінет Міністрів України постановляє:
1. Затвердити особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, що додаються.
Тобто під час дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування діє постанова Кабінету міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування».
Однак, у договорі в розділі 1 до Договору «Загальні Положення» відсутнє правове регулювання , яке діє під час правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, а саме відсутнє посилання на Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178. (Далі – Особливості)
За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами
законодавства в цій частині.
Отже, вищевказаний розділ Договору є незаконний, дискримінаційним та такими, що порушуює вимоги чинного Законодавства та зокрема Особливостей, тому просимо зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до Документації та включити діючі норми Закону відповідно до нашої вимоги.
×
-
Назва доказу:
особливості
-
Повʼязаний документ:
Про затвердження особливостей від 12.10.2022 № 1178.pdf
-
-
Назва доказу:
проект договору
-
Повʼязаний документ:
Додаток 4.Проект договору(Електроенергія).docx
-
-
Назва доказу:
дсту
-
Повʼязаний документ:
Текст «ДСТУ 3466-96.pdf
-
-
Назва доказу:
дсту
-
Повʼязаний документ:
Текст «ДСТУ EN 50160_2023.pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
1.Прийняти скаргу до розгляду по суті. 2.Прийняти рішення, яким зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
Порядковий номер пункту скарги:
3
Номер:
c5a0492f6d0a4e26b33ecad0170dd691
Заголовок пункту скарги:
3) Відповідно до додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ» замовник вимагає надати:
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Інші умови тендерної документації
Тип порушення:
Інші умови тендерної документації
Опис суті пункту скарги:
3) Відповідно до додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ» замовник вимагає надати:
«1. Учасник повинен надати гарантійний лист про те, що він не знаходиться у статусі «дефолтного» або «переддефолтного» та зазначена інформація не оприлюднена на сайті оператора системи передачі (ДП «НЕК «Укренерго»), який виконує функції адміністратора розрахунків та/або інших відкритих джерелах інформації, відповідно до «Правил ринку», затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14 березня 2018 року N 307 у редакції постанови НКРЕКП від 24 червня 2019 року № 1168.».
Зазначені вище вимоги Замовника є необґрунтованими і дискримінаційними, а відтак незаконними та такими, що обмежують коло учасників, які бажають взяти участь у закупівлі, оскільки:
Відповідно до пункту 29 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період 2 дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (далі – Особливості) у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Предметом закупівлі за цими торгами є ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія. Для електричної енергії передбачено відповідний чинний національний стандарт ДСТУ EN 50160:2023 (EN 50160:2022, IDT), який, у свою чергу, не передбачає оскаржувані нами документи, що вимагає надати Замовник. Більше того, в Україні також діє ДСТУ 3466-96 «Якість електричної енергії. Терміни та визначення», що теж є національним стандартом для предмету закупівлі, який не передбачає необхідність отримання документів, що оскаржуються.».
Жоден з оскаржуваних нами документів, які вимагає надати Замовник, не передбачена національним стандартом для предмета закупівлі ДСТУ EN 50160:2023 (EN 50160:2022, IDT) та ДСТУ 3466-96.
Отже, Замовник неправомірно встановив оскаржувані вимоги до предмета закупівлі, в
порушення пункту 29 Особливостей,
За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами
законодавства в цій частині.
Окрім того, звертаємо увагу, що "Правила ринку", які затверджені Постановою НКРЕКП від 24.06.2019 № 1168., визначають порядок реєстрації учасників ринку, порядок та вимоги до забезпечення виконання зобов'язань за договорами про врегулювання небалансів електричної енергії, правила балансування, правила функціонування ринку допоміжних послуг, порядок проведення розрахунків на балансуючому ринку та ринку допоміжних послуг, порядок виставлення рахунків, порядок внесення змін до цих Правил, положення щодо функціонування ринку при виникненні надзвичайної ситуації в об’єднаній енергетичній системі України.
"Правилами ринку" передбачено надання статусу "переддефолтний" у разі настання однієї з трьох подій або обставин, що передбачені пунктом 1.7.1 Правил. У випадку визнання за суб’єктом господарювання статусу "переддефолтний" та/або "дефолтний", про це офіційно повідомляється на веб-сайті адміністратора розрахунків (НЕК "Укренерго"). Інформація про учасників ринку, що набули відповідного статусу, оновлюється щоденно.
В такому випадку, учаснику ринку надається два робочі дні для усунення підстав, які стали причиною надання статусу «переддефолтний». У разі тривалості статусу «переддефолтний» для учасника ринку більше двох робочих днів, учасник ринку набуває статусу «дефолтний» (п.1.7.4. Правил ринку).
Відтак, чинне законодавство не обмежує у діяльності постачальників електричної енергії щодо здійснення діяльності з постачання електроенергії, в разі набуття статусу «переддефолтний». Цей статус може тривати лише два робочі дні, і у разі зняття такого статусу, постачальник електричної енергії здійснює свою діяльність незалежно від перебування в статусі «переддефолтний».
Статус «переддефолтний» анулюється в разі вирішення подій або обставин п. 1.7.1. Правил ринку та носить виключно попереджувальний характер, і ніяким чином не впливає на постачання електричної енергії і не є перепоною для подальшого постачання, участі у закупівлях, тощо.
Також відповідно до пункту 6 Положення про особливості постачання електричної енергії споживачам та розрахунків між учасниками роздрібного ринку електричної енергії у період дії в Україні воєнного стану, затвердженого Наказом Міністерства енергетики України від 13 квітня 2022 року № 148: «За поданням оператора системи встановлюється статус «Переддефолтний» та «Дефолтний» для електропостачальників (крім ПУП або постачальника останньої надії) у випадку несплати послуг оператора системи, наданих у період дії воєнного стану, до 15 числа місяця наступного за розрахунковим, з урахуванням постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 25 лютого 2022 року № 332 «Про забезпечення стабільного функціонування ринку електричної енергії, у тому числі фінансового стану учасників ринку електричної енергії, під час особливого періоду» (із змінами)». А згідно з пунктом 13 розділу XVII «прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії» від 13 квітня 2017 року № 2019-VIII функції постачальників універсальних послуг можуть виконувати виключно електропостачальники, створені у результаті здійснення заходів з відокремлення операторів системи розподілу (кількість приєднаних споживачів до системи розподілу яких перевищує 100 тисяч).
З цього випливає, що постачальники універсальних послуг, навіть за наявності підстав для надання їм статусу «переддефолтний» не набуватимуть його у зв’язку з запровадженням на території України воєнного стану відповідно до Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022.
Відповідно до ч. 4 ст. 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» покладення зобов’язань з надання універсальних послуг не обмежує права електропостачальника здійснювати постачання електричної енергії за вільними цінами.
Отже постачальники універсальних послуг беруть участь в процедурах закупівлі електричної енергії на рівних умовах з іншими учасниками, вільно встановлювати свої ціни на електричну енергію при участі в публічних закупівлях.
Таким чином наявність оскаржуваної вимоги в тендерній документації ставить в дискримінаційне становище інших учасників, в тому числі Скаржника, поряд з постачальниками універсальних послуг, які навіть при наявності підстави для отримання статусу «Переддефолтний» не набуватимуть його у зв’язку з чинністю Положення про особливості постачання електричної енергії споживачам та розрахунків між учасниками роздрібного ринку електричної енергії у період дії в Україні воєнного стану, затвердженого Наказом Міністерства енергетики України від 13 квітня 2022 року № 148.
Власне статус «переддефолтний» анулюється в разі вирішення подій або обставин п. 1.7.1. Правил ринку та носить виключно попереджувальний характер, і ніяким чином не впливає на постачання електричної енергії і не є перепоною для подальшого постачання, участі у закупівлях, тощо.
Помилковою вимогу про надання гарантійного листа щодо дефолтного та переддефолтного стану вважає й Антимонопольний комітет України (далі - Комітет), який надав обов’язкові для розгляду рекомендації Міністерству розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України щодо вдосконалення вимог до учасників процедур закупівель електричної енергії від 05.03.2020 № 5-рк.Комітет зазначає, що при закупівлі електричної енергії замовники виписують до постачальників вимоги, яким можуть відповідати тільки найкрупніші гравці на ринку.
Однією із таких вимог Комітет визнає надання гарантійного листа про те, що потенційний постачальник не набував статусу "Дефолтного" або "Переддефолтного". Хоча насправді у випадку визнання такого статусу про це офіційно повідомляється на вебсайті Адміністратора розрахунків. Інформація там оновлюється щодня, тому перевірити відсутність в переліку учасника торгів на день закупівель можна без додаткової вимоги надати довідку.
Комітет зазначає (пункти 45-48 наведених вище рекомендацій), що відповідно до пункту 1.7.2 "Правил ринку" Адміністратор розрахунків на період існування такого статусу, зокрема, публікує на офіційному веб-сайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Переддефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу.
Отже, чинним нормативно-правовими актами, що діють у сфері енергетики, а саме - "Правилами ринку", передбачено обов’язок Адміністратора розрахунків публікувати на офіційному вебсайті інформацію щодо учасників, які набули статусу "Переддефолтний".
Отже, Замовник може безперешкодно перевірити, чи не набув учасник відкритих торгів такого статусу за допомогою даних з відкритих джерел (офіційний веб-портал Адміністратора розрахунків), а отже, встановлення в Документації вимог щодо надання гарантійного листа про те, що Скаржник не набував статусу "Переддефолтного", може бути додатковим бар’єром для учасників відкритих торгів, а також давати необгрунтовані підстави для Замовника щодо недопуску Пропозиції певного учасника до оцінки.
Комітет також підкреслює, що допуск до публічних торгів якомога більшої кількості учасників призведе до цінової конкуренції, а відтак і до здешевлення електроенергії для кінцевого споживача.
На час проведення Процедури закупівлі TOB "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" не має статусу "переддефолтного".
Тобто, на сьогоднішній день ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" є повноцінним учасником ринку, який належним чином виконує свої зобов’язання перед АР та не перебуває під будь-якими обмеженнями, пов’язаними з набуттям статусів "Переддефолтний".
Таким чином, лист від НЕК Укренерго, що має надати учасник, абсолютно не гарантує Замовнику неможливість настання негативних наслідків під час виконання останнім договірних зобов’язань.
Така вимога Замовника обмежує коло потенційних учасників лише тими, хто протягом 2022 та 2023 року не набував статусу «переддефолтний», а також перешкоджає ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" взяти участь у закупівлі.
Наявність статусу "Переддефолтного" в минулому абсолютно не впливає на постачання електричної енергії в 2025 році, адже після ануляції відповідного статусу суб’єкт господарювання не має жодних встановлених законодавством обмежень як учасник ринку електричної енергії, в тому числі і таких, що перешкоджали б йому брати участь у процедурі закупівлі. Тобто, це жодним чином не впливає на його здатність добросовісно виконувати свої зобов'язання за договором, бути постачальником електричної енергії тощо. А відтак, вимога про надання вказаного гарантійного листа носить відверто дискримінаційний характер, унеможливлює участь у закупівлі значної кількості суб’єктів господарювання, в тому числі і Скаржника, та надає необгрунтовані переваги для участі у закупівлі визначеному колу учасників, проте, об’єктивно не має істотного значення для Замовника.
Звертаємо увагу, що відповідно до частини 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Слід зазначити, що інформація про набуття статусу «переддефолтного» є відкритою та публікується на сайті НЕК «Укренерго», кожного дня дана інформація оновлюється.
Замовник може ознайомитися з такими учасниками ринку за посиланням: https://ua.energy/perelik-uchasnykiv-rynku-yakym-nadano-status-pereddefoltnyj/, яке є відкритим.
Враховуючи це, Замовник не повинен вимагати надання даної інформації, оскільки вона є відкритою та публічною.
Отже, вищевказані вимоги Документації є незаконними, дискримінаційними та такими, що порушують вимоги пункту 29 Особливостей, тому просимо зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до Документації та виключити оскаржувані нами вимоги.
«1. Учасник повинен надати гарантійний лист про те, що він не знаходиться у статусі «дефолтного» або «переддефолтного» та зазначена інформація не оприлюднена на сайті оператора системи передачі (ДП «НЕК «Укренерго»), який виконує функції адміністратора розрахунків та/або інших відкритих джерелах інформації, відповідно до «Правил ринку», затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14 березня 2018 року N 307 у редакції постанови НКРЕКП від 24 червня 2019 року № 1168.».
Зазначені вище вимоги Замовника є необґрунтованими і дискримінаційними, а відтак незаконними та такими, що обмежують коло учасників, які бажають взяти участь у закупівлі, оскільки:
Відповідно до пункту 29 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період 2 дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (далі – Особливості) у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Предметом закупівлі за цими торгами є ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія. Для електричної енергії передбачено відповідний чинний національний стандарт ДСТУ EN 50160:2023 (EN 50160:2022, IDT), який, у свою чергу, не передбачає оскаржувані нами документи, що вимагає надати Замовник. Більше того, в Україні також діє ДСТУ 3466-96 «Якість електричної енергії. Терміни та визначення», що теж є національним стандартом для предмету закупівлі, який не передбачає необхідність отримання документів, що оскаржуються.».
Жоден з оскаржуваних нами документів, які вимагає надати Замовник, не передбачена національним стандартом для предмета закупівлі ДСТУ EN 50160:2023 (EN 50160:2022, IDT) та ДСТУ 3466-96.
Отже, Замовник неправомірно встановив оскаржувані вимоги до предмета закупівлі, в
порушення пункту 29 Особливостей,
За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами
законодавства в цій частині.
Окрім того, звертаємо увагу, що "Правила ринку", які затверджені Постановою НКРЕКП від 24.06.2019 № 1168., визначають порядок реєстрації учасників ринку, порядок та вимоги до забезпечення виконання зобов'язань за договорами про врегулювання небалансів електричної енергії, правила балансування, правила функціонування ринку допоміжних послуг, порядок проведення розрахунків на балансуючому ринку та ринку допоміжних послуг, порядок виставлення рахунків, порядок внесення змін до цих Правил, положення щодо функціонування ринку при виникненні надзвичайної ситуації в об’єднаній енергетичній системі України.
"Правилами ринку" передбачено надання статусу "переддефолтний" у разі настання однієї з трьох подій або обставин, що передбачені пунктом 1.7.1 Правил. У випадку визнання за суб’єктом господарювання статусу "переддефолтний" та/або "дефолтний", про це офіційно повідомляється на веб-сайті адміністратора розрахунків (НЕК "Укренерго"). Інформація про учасників ринку, що набули відповідного статусу, оновлюється щоденно.
В такому випадку, учаснику ринку надається два робочі дні для усунення підстав, які стали причиною надання статусу «переддефолтний». У разі тривалості статусу «переддефолтний» для учасника ринку більше двох робочих днів, учасник ринку набуває статусу «дефолтний» (п.1.7.4. Правил ринку).
Відтак, чинне законодавство не обмежує у діяльності постачальників електричної енергії щодо здійснення діяльності з постачання електроенергії, в разі набуття статусу «переддефолтний». Цей статус може тривати лише два робочі дні, і у разі зняття такого статусу, постачальник електричної енергії здійснює свою діяльність незалежно від перебування в статусі «переддефолтний».
Статус «переддефолтний» анулюється в разі вирішення подій або обставин п. 1.7.1. Правил ринку та носить виключно попереджувальний характер, і ніяким чином не впливає на постачання електричної енергії і не є перепоною для подальшого постачання, участі у закупівлях, тощо.
Також відповідно до пункту 6 Положення про особливості постачання електричної енергії споживачам та розрахунків між учасниками роздрібного ринку електричної енергії у період дії в Україні воєнного стану, затвердженого Наказом Міністерства енергетики України від 13 квітня 2022 року № 148: «За поданням оператора системи встановлюється статус «Переддефолтний» та «Дефолтний» для електропостачальників (крім ПУП або постачальника останньої надії) у випадку несплати послуг оператора системи, наданих у період дії воєнного стану, до 15 числа місяця наступного за розрахунковим, з урахуванням постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 25 лютого 2022 року № 332 «Про забезпечення стабільного функціонування ринку електричної енергії, у тому числі фінансового стану учасників ринку електричної енергії, під час особливого періоду» (із змінами)». А згідно з пунктом 13 розділу XVII «прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії» від 13 квітня 2017 року № 2019-VIII функції постачальників універсальних послуг можуть виконувати виключно електропостачальники, створені у результаті здійснення заходів з відокремлення операторів системи розподілу (кількість приєднаних споживачів до системи розподілу яких перевищує 100 тисяч).
З цього випливає, що постачальники універсальних послуг, навіть за наявності підстав для надання їм статусу «переддефолтний» не набуватимуть його у зв’язку з запровадженням на території України воєнного стану відповідно до Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022.
Відповідно до ч. 4 ст. 56 Закону України «Про ринок електричної енергії» покладення зобов’язань з надання універсальних послуг не обмежує права електропостачальника здійснювати постачання електричної енергії за вільними цінами.
Отже постачальники універсальних послуг беруть участь в процедурах закупівлі електричної енергії на рівних умовах з іншими учасниками, вільно встановлювати свої ціни на електричну енергію при участі в публічних закупівлях.
Таким чином наявність оскаржуваної вимоги в тендерній документації ставить в дискримінаційне становище інших учасників, в тому числі Скаржника, поряд з постачальниками універсальних послуг, які навіть при наявності підстави для отримання статусу «Переддефолтний» не набуватимуть його у зв’язку з чинністю Положення про особливості постачання електричної енергії споживачам та розрахунків між учасниками роздрібного ринку електричної енергії у період дії в Україні воєнного стану, затвердженого Наказом Міністерства енергетики України від 13 квітня 2022 року № 148.
Власне статус «переддефолтний» анулюється в разі вирішення подій або обставин п. 1.7.1. Правил ринку та носить виключно попереджувальний характер, і ніяким чином не впливає на постачання електричної енергії і не є перепоною для подальшого постачання, участі у закупівлях, тощо.
Помилковою вимогу про надання гарантійного листа щодо дефолтного та переддефолтного стану вважає й Антимонопольний комітет України (далі - Комітет), який надав обов’язкові для розгляду рекомендації Міністерству розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України щодо вдосконалення вимог до учасників процедур закупівель електричної енергії від 05.03.2020 № 5-рк.Комітет зазначає, що при закупівлі електричної енергії замовники виписують до постачальників вимоги, яким можуть відповідати тільки найкрупніші гравці на ринку.
Однією із таких вимог Комітет визнає надання гарантійного листа про те, що потенційний постачальник не набував статусу "Дефолтного" або "Переддефолтного". Хоча насправді у випадку визнання такого статусу про це офіційно повідомляється на вебсайті Адміністратора розрахунків. Інформація там оновлюється щодня, тому перевірити відсутність в переліку учасника торгів на день закупівель можна без додаткової вимоги надати довідку.
Комітет зазначає (пункти 45-48 наведених вище рекомендацій), що відповідно до пункту 1.7.2 "Правил ринку" Адміністратор розрахунків на період існування такого статусу, зокрема, публікує на офіційному веб-сайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Переддефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу.
Отже, чинним нормативно-правовими актами, що діють у сфері енергетики, а саме - "Правилами ринку", передбачено обов’язок Адміністратора розрахунків публікувати на офіційному вебсайті інформацію щодо учасників, які набули статусу "Переддефолтний".
Отже, Замовник може безперешкодно перевірити, чи не набув учасник відкритих торгів такого статусу за допомогою даних з відкритих джерел (офіційний веб-портал Адміністратора розрахунків), а отже, встановлення в Документації вимог щодо надання гарантійного листа про те, що Скаржник не набував статусу "Переддефолтного", може бути додатковим бар’єром для учасників відкритих торгів, а також давати необгрунтовані підстави для Замовника щодо недопуску Пропозиції певного учасника до оцінки.
Комітет також підкреслює, що допуск до публічних торгів якомога більшої кількості учасників призведе до цінової конкуренції, а відтак і до здешевлення електроенергії для кінцевого споживача.
На час проведення Процедури закупівлі TOB "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" не має статусу "переддефолтного".
Тобто, на сьогоднішній день ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" є повноцінним учасником ринку, який належним чином виконує свої зобов’язання перед АР та не перебуває під будь-якими обмеженнями, пов’язаними з набуттям статусів "Переддефолтний".
Таким чином, лист від НЕК Укренерго, що має надати учасник, абсолютно не гарантує Замовнику неможливість настання негативних наслідків під час виконання останнім договірних зобов’язань.
Така вимога Замовника обмежує коло потенційних учасників лише тими, хто протягом 2022 та 2023 року не набував статусу «переддефолтний», а також перешкоджає ТОВ "ГАЗЕНЕРГО-ТРЕЙД" взяти участь у закупівлі.
Наявність статусу "Переддефолтного" в минулому абсолютно не впливає на постачання електричної енергії в 2025 році, адже після ануляції відповідного статусу суб’єкт господарювання не має жодних встановлених законодавством обмежень як учасник ринку електричної енергії, в тому числі і таких, що перешкоджали б йому брати участь у процедурі закупівлі. Тобто, це жодним чином не впливає на його здатність добросовісно виконувати свої зобов'язання за договором, бути постачальником електричної енергії тощо. А відтак, вимога про надання вказаного гарантійного листа носить відверто дискримінаційний характер, унеможливлює участь у закупівлі значної кількості суб’єктів господарювання, в тому числі і Скаржника, та надає необгрунтовані переваги для участі у закупівлі визначеному колу учасників, проте, об’єктивно не має істотного значення для Замовника.
Звертаємо увагу, що відповідно до частини 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Слід зазначити, що інформація про набуття статусу «переддефолтного» є відкритою та публікується на сайті НЕК «Укренерго», кожного дня дана інформація оновлюється.
Замовник може ознайомитися з такими учасниками ринку за посиланням: https://ua.energy/perelik-uchasnykiv-rynku-yakym-nadano-status-pereddefoltnyj/, яке є відкритим.
Враховуючи це, Замовник не повинен вимагати надання даної інформації, оскільки вона є відкритою та публічною.
Отже, вищевказані вимоги Документації є незаконними, дискримінаційними та такими, що порушують вимоги пункту 29 Особливостей, тому просимо зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до Документації та виключити оскаржувані нами вимоги.
×
-
Назва доказу:
рішення
-
Повʼязаний документ:
Рішення_переддефолт.pdf
-
-
Назва доказу:
особливості
-
Повʼязаний документ:
Про затвердження особливостей від 12.10.2022 № 1178.pdf
-
-
Назва доказу:
тд
-
Повʼязаний документ:
Додаток 3 - ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (1).docx
-
-
Назва доказу:
дсту
-
Повʼязаний документ:
Текст «ДСТУ 3466-96.pdf
-
-
Назва доказу:
дсту
-
Повʼязаний документ:
Текст «ДСТУ EN 50160_2023.pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
1.Прийняти скаргу до розгляду по суті. 2.Прийняти рішення, яким зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
Запити Органу оскарження
Номер:
33b26f650b3f4e6594d504563f79f38c
Тема запиту:
ЗАЯВА НА УЧАСТЬ В РОЗГЯДІ
Текст запиту:
В переліку додатків до скарги є Додаток № 1 до скарги (ЗАЯВА про розгляд скарги шляхом застосування телекомунікаційних систем в інтерактивному режимі реального часу(згідно зі статтею18 Закону України «Про публічні закупівлі» та розпорядженням АМКУ від 09.02.2021 № 3-рп)). У зв'язку з технічною помилкою дана заява не була підвантажена одразу. Тому враховуючи наведене надаємо вищевказану заяву.
Дата опублікування:
04.09.2025 09:25
Номер:
92cab007714b42a0b4f397a9b8c89c5a
Тема запиту:
ЗАЯВА НА УЧАСТЬ В РОЗГЯДІ
Текст запиту:
В переліку додатків до скарги є Додаток № 1 до скарги (ЗАЯВА про розгляд скарги шляхом застосування телекомунікаційних систем в інтерактивному режимі реального часу(згідно зі статтею18 Закону України «Про публічні закупівлі» та розпорядженням АМКУ від 09.02.2021 № 3-рп)). У зв'язку з технічною помилкою дана заява не була підвантажена одразу. Тому враховуючи наведене надаємо вищевказану заяву.
Дата опублікування:
04.09.2025 09:24
Номер:
ab3241a5e952448a90bb73e6b82ba402
Тема запиту:
ЗАЯВА НА УЧАСТЬ В РОЗГЯДІ
Текст запиту:
В переліку додатків до скарги є Додаток № 1 до скарги (ЗАЯВА про розгляд скарги шляхом застосування телекомунікаційних систем в інтерактивному режимі реального часу(згідно зі статтею18 Закону України «Про публічні закупівлі» та розпорядженням АМКУ від 09.02.2021 № 3-рп)). У зв'язку з технічною помилкою дана заява не була підвантажена одразу. Тому враховуючи наведене надаємо вищевказану заяву.
Дата опублікування:
04.09.2025 09:25