-
Відкриті торги з особливостями
-
Однолотова
-
КЕП
- 3
Послуги з управління активами, відповідно до ст. 21 Закону України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів», а саме: корпоративні права ТОВ «ВЕНТА.ЛТД» (код ЄДРПОУ 21947206), місцезнаходження: м. Дніпро, узвіз Селянський, 3-А, що належить Акціонерному Товариству "КАТРЕН" (російська федерація, Московська область, м. Хімки, Вашутінське шосе, володіння № 22), у вигляді 24% (двадцять чотири відсотків) статутного капіталу підприємства, за ДК 021:2015 (CPV) - 99999999-9 Не відображене в інших розділах
Завершена
290 000.00
UAH без ПДВ
мін. крок: 0.5% або 1 450.00 UAH
мін. крок: 0.5% або 1 450.00 UAH
Період оскарження:
21.04.2025 15:46 - 11.05.2025 00:00
Скарга
Залишено без розгляду
КЕП
Скарга відносно дискримінаційних вимог тендерної документації
Номер:
8d3b954036284ee58c1489142245d2aa
Ідентифікатор запиту:
UA-2025-04-21-006310-a.b4
Назва:
Скарга відносно дискримінаційних вимог тендерної документації
Скарга:
Пов'язані документи:
Учасник
- Додаток 3.pdf 01.05.2025 19:29
- Додаток 6.pdf 01.05.2025 19:29
- Додаток 1.pdf 01.05.2025 19:29
- Додаток 5.pdf 01.05.2025 19:29
- Додаток 7-1.pdf 01.05.2025 19:29
- Додаток 4.pdf 01.05.2025 19:29
- Додаток 2.pdf 01.05.2025 19:29
- скарга.docx 01.05.2025 19:29
- Додаток 8-1.pdf 01.05.2025 19:29
- Додаток 7-2.pdf 01.05.2025 19:29
- Додаток 8-2.pdf 01.05.2025 19:29
- Додаток 9.txt 01.05.2025 19:29
- sign.p7s 01.05.2025 19:40
- рішення від 05.05.2025 № 7078.pdf 05.05.2025 15:05
Дата прийняття скарги до розгляду:
01.05.2025 19:47
Причина:
Скарга не відповідає вимогам частин 2-5 та 9 статті 18 Закону про публічні закупівлі
Дата прийняття рішення про залишення скарги без розгляду:
05.05.2025 15:06
Пункт скарги
Порядковий номер пункту скарги:
1
Номер:
90dcb4a9e10340fcb9e77e62b410af54
Заголовок пункту скарги:
Скарга відносно дискримінаційних вимог тендерної документації
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
НАЦІОНАЛЬНИМ АГЕНТСТВОМ УКРАЇНИ З ПИТАНЬ ВИЯВЛЕННЯ, РОЗШУКУ ТА УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ, ОДЕРЖАНИМИ ВІД КОРУПЦІЙНИХ ТА ІНШИХ ЗЛОЧИНІВ (далі - Замовник) в електронній системі закупівель 21.04.2025 о 15:46 було оприлюднено оголошення на закупівлю - відкриті торги ( з особливостями ), предмет: Послуги з управління активами, відповідно до ст. 21 Закону України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів», а саме: корпоративні права ТОВ «ВЕНТА.ЛТД» (код ЄДРПОУ 21947206), місцезнаходження: м. Дніпро, узвіз Селянський, 3-А, що належить Акціонерному Товариству "КАТРЕН" (російська федерація, Московська область, м. Хімки, Вашутінське шосе, володіння № 22), у вигляді 24% (двадцять чотири відсотків) статутного капіталу підприємства, за ДК 021:2015 (CPV) - 99999999-9 Не відображене в інших розділах. Разом з оголошенням про проведення Процедури закупівлі в електронній системі оприлюднено тендерну документацію та проект договору.
Товариство з обмеженою відповідальністю “І.К.Вел” (далі - Скаржник) є суб'єктом господарювання, що здійснює діяльність з роздрібної торгівлі лікарськими засобами, який має досвід роботи на фармацевтичному ринку більше 15 років та має мережу аптечних закладів. Скаржник має намір взяти участь в зазначеній процедурі закупівлі, проте умови та вимоги тендерної документації, на думку Скаржника, містять дискримінаційні положення, а деякі з них взагалі створені під певних суб'єктів господарювання, що виключають можливість участі Скаржника в процедурі закупівлі і суперечить вимогам чинного законодавства України у сфері публічних закупівель.
1. Замовником вимагається надання довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, які у свою чергу не вимагаються чинним законодавством
Згідно з п. 5 додатку 4 до тендерної документації, Учасник процедури закупівлі має підтвердити відсутність заборгованості зі сплати податків, зборів та інших обов’язкових платежів шляхом надання Довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи (Додаток 1 до Порядку надання довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, затвердженого наказом Міністерства Фінансів України 03.09.2018 № 733), яка видана не пізніше п’яти календарних днів від дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі.
На період дії воєнного стану затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Ці особливості встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель (далі - закупівлі) товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі” (далі - замовники), із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Згідно пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі” з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини 3 статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі” тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Підстави для відмови в участі в процедурі закупівлі наразі встановлені пунктом 47 Особливостей.
Слід зазначити, що пункт 47 Особливостей не містить заборони щодо участі у процедурі закупівлі учасників процедури закупівлі які мають податкову заборгованість, як це було визначено Законом України «Про публічні закупівлі».
Таким чином, нормами чинного законодавства не передбачено обов’язку учасників процедури закупівлі підтверджувати відсутність заборгованості зі сплати податків, зборів та інших обов’язкових платежів.
До того ж, відповідно до ст. 10 Закону України “Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів” Національне агентство має доступ до Єдиного реєстру досудових розслідувань (в порядку та обсязі, визначених спільним наказом Офісу Генерального прокурора та Національного агентства), автоматизованих інформаційних і довідкових систем, реєстрів та банків даних, держателем (адміністратором) яких є державні органи або органи місцевого самоврядування, користується державними, у тому числі урядовими, засобами зв’язку і комунікацій, мережами спеціального зв’язку та іншими технічними засобами.
Відповідно до Податкового кодексу України органом, що контролює сплату податків та є держателем відповідного реєстру, є Державна податкова служба України.
Таким чином, Замовник вимагає надання документу, доступ до якого має відповідно до Закону України “Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів”.
Враховуючи викладене, просимо зобов'язати Замовника виключити із п. 5 додатку 4 тендерної документації вимогу про надання Учасником про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи.
2. Порушення при формуванні тендерної документації законодавства про публічні закупівлі щодо наявності досвіду з виконання аналогічного договору за предметом закупівлі
Згідно з п. 3 додатку 3 до тендерної документації Учасник процедури закупівлі має підтвердити наявність досвіду виконання ним аналогічних за предметом закупівлі договорів.
Відповідно до оголошення про закупівлю та тендерної документації, предметом закупівлі є послуги з управління корпоративними правами.
Разом з тим, у графі “Інформація та відомості, що можуть підтверджувати відповідність” Замовник зазначив, що підтвердженням досвіду виконання Учасником аналогічних за предметом закупівлі договорів є довідка з інформацією про наявність досвіду виконання не менше двох цивільно-правових договорів, предметом яких виступало поставка(реалізація/продаж) закуплених фармацевтичних товарів.
В той же час, в цій же графі зазначена, що інформація зазначена в довідці підтверджується копією аналогічного цивільно-правового договору. При цьому не зазначено, аналогічного якому договору? На думку скаржника, мається на увазі договору, проект якого містить у складі тендерної документації. Тоді суперечливим виглядає вимога Замовника мати досвід роботи з поставки фармацевтичних товарів, адже продаж фармацевтичних товарів та послуги з управління активами мають різну правову природу та різну економічну діяльність.
У такий спосіб, встановлення такої вимоги призводить до виключення учасників, які мають досвід управління активами (в тому числі корпоративними правами), але не займаються комерційною діяльністю з постачання фармацевтичних товарів, або навпаки, оскільки Замовник отримує можливість дискреційного відхилення пропозицій на підставі власного тлумачення цих вимог. Це невиправдано обмежує коло потенційних учасників та суперечить принципам законодавства про публічні закупівлі.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації, виключивши вимоги з п. 3 додатку 3 щодо надання не менше двох цивільно-правових договорів, предметом яких виступало поставка(реалізація/продаж) закуплених фармацевтичних товарів та наявності видів економічної діяльності з оптової та роздрібної торгівлі фармацевтичними товарами та відповідних ліцензій.
3. Виключення з тендерної документації дискримінаційних положень в частині пов”язаності Скаржника та ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”
Відповідно до п. 3 та 6 додатку до тендерної документації Учасник процедури закупівлі повинен підтвердити, що:
- засновники, учасники, акціонери, контролери, керівники, працівники не пов'язані прямо або опосередковано з власником/власниками арештованих Активів
- Учасник процедури закупівлі не пов’язаний з власником активу в тому числі бути афілійованими та не проводити узгоджені дії з ним.
Скаржник жодним чином не пов'язаний із власником активу, який планується передати в управління.
Учасник та бенефіціарний власник Скаржника є одночасно Генеральним директором, учасником ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”Водночас в тендерній документації відсутні відомості, що вважати повязаністю чи звязком, адже тлумаченням повязаності може охоплювати:
- перебування власника активу, що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника у складі учасників ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”,
- наявність в минулому фінансових і договірних відносини між власником активу що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника;
- участь власника активу, що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника у спільних проектах у минулому;
- навіть разова взаємодія може тлумачитися як повязаність або зв'язок.
Підтвердженням саме такого тлумачення пов”язаності Скаржника з ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” є позиція Замовника озвучена в публікації, розміщений на офіційному сайті Замовника за адресою
https://arma.gov.ua/news/typical/zakon-odin-dlya-vsih-arma-ne-dopustit-vlasnikiv-areshtovanogo-tov-ventaltd-do-upravlinnya.
Зокрема, в публікації зазначено, що АРМА категорично не допустить власників та пов’язаних із ними осіб до управління арештованими активами.
Разом з тим, чинне законодавство України не містить заборони участі у процедурі закупівлі учасників, пов'язаних із іншими учасниками господарського товариства, відмінними від власника активу, який передається в управління.
Таким чином, тендерна документація у цій частині є дискримінаційним положенням по відношенню до Скаржника обмежує останнього брати участь у процедурі закупівлі.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації, зазначивши в пункті 3 та 6 додатку до тендерної документації, про можливість брати участь у процедурі закупівлі Учаснику, учасник або бенефіціарний власник якого є пов'язаною особою із ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”.
4. Порушення при оголошенні та проведенні процедури закупівлі законодавства про порядок визначення управителя майна та суб'єктів оціночної діяльності.
Відповідно до ч. 2 ст. 21 Закону України “Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів” активи, зазначені у частині першій цієї статті, прийняті Національним агентством в управління, підлягають оцінці, яка здійснюється визначеними за результатами конкурсу суб’єктами оціночної діяльності, та передачі в управління визначеним за результатами конкурсу юридичним особам або фізичним особам - підприємцям у порядку, встановленому законодавством про державні (публічні) закупівлі.
Пунктом 1 розділу 2 Порядку проведення конкурсного відбору суб'єктів оціночної діяльності, затвердженого наказом Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів 23 березня 2022 року № 78, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13 травня 2022 р. за № 515/37851, конкурс суб'єктів оціночної діяльності оголошується одночасно із оголошенням конкурсного відбору управителя активами.
Згідно із проектом договору, розміщеному в електронній системі закупівель, звіт про оцінку частки, яка передається в управління, датований 30.06.2024, рецензований 26.11.2024.
В результаті пошуку на офіційному сайті Замовника та в системі електронних закупівель інформації про проведений конкурс суб'єкта оціночної діяльності вбачається, що відповідний конкурс з відбору субєкта оціночної діяльності, яки склав цей звіт був оголошений 18.03.2024 (https://arma.gov.ua/appraisers/view/ogolosheno-konkurs-z-vidboru-subektiv-otsinochnoi-diyalnosti-korporativni-prava-tov-ventaltd) (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-05-14-000124-a).
Разом з тим, оголошення конкурсу з відбору управителя за зазначеним предметом закупівлі було оприлюднено в електронній системі закупівель 21.04.2025 о 15:46.
Таким чином, тендерна документація та проект договору містять оцінку вартості активу, який передається в управління, яка було проведена із порушенням чинного законодавства.
До того ж, тендерна документація не містить самого звіту про оцінку, але враховуючи положення Закону України “Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні” та законодавства про методики оцінки, оцінка частки в статутному капіталі господарського товариства здійснюється на підставі фінансової звітності господарського товариства, матеріалів аудиту (у разі проведення), фінансово-економічного аналізу з використанням інших вихідних даних, наданих виконавцю оцінки замовником та господарським товариством, частки якого оцінюються.
Таким чином, при проведенні оцінки вартості частки, яка передається в управління суб'єктом оціночної діяльності бралася до уваги фінансова звітність за 2023 рік, що не відповідає реальному майновому стану ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” і є неадекватною станом на дату проведення цієї процедури закупівлі, адже прибутковість ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” значно впала саме у 2024 році в результаті антиконкурентних дій інших учасників ринку, діяльність яких наразі є предметом розслідування Антимонопольним комітетом України.
Також в тендерній документації відсутні будь-які відомості, про запит у ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” матеріалів аудиту фінансової звітності, а також інших даних, які необхідні відповідно до законодавства про оціночну діяльність для їх фінансово економічного аналізу.
Враховуючи те, що розрахунок сум надходжень до державного бюджету та інших фінансових показників тендерної документації та проекту договору, від управління часткою, що передається в управління, здійснювався за фінансовими показниками, півторарічної давнини і не відповідає реальному фінансово-матеріальному становищу ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”, просимо зобов'язати Замовника, провести відповідно до порядку, встановленого в чинному законодавства, зазначеному вище, оцінку вартості частки, та внести відповідні зміни до тендерної документації та проекту договору вказавши актуальну вартість частки, що передається в управління, та перерахувавши фінансові показники (сум надходжень до державного бюджету), від управління часткою, відповідно до актуальної вартості частки і реального фінансово-матеріального становище ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”.
5. Тендерна документація містить приховані умови, що не відповідають принципам прозорості та відкритості
Відповідно до п. 4.4.17 Договору про управління активами (майном), що містить в додатку 6 до тендерної документації встановлено, що Управитель за рахунок власних грошових коштів, протягом п’яти робочих днів від дати одержання рахунків суб’єктів оціночної діяльності, оплатити їх послуги що надані з метою одержання Звіту про оцінку майна та рецензування Звіту про оцінку майна, визначені у пункту 1.2 Договору та надати підтвердження оплати Установнику управління.
Разом з тим, тендерна документація не містить інформації про вартість послуг, що надані з метою одержання Звіту про оцінку майна та рецензування Звіту про оцінку майна, визначені у пункту 1.2 Договору.
Електронна система закупівель, в якій публікувався звіт про закупівлю послуг з оцінки містить файл, який також не містить цієї інформації (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-05-14-000124-a).
Відповідно до частини другої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII, тендерна документація повинна містити вичерпний перелік вимог до учасників та змісту їх пропозицій.
Частина третя цієї ж статті допускає включення додаткових положень, але за умови дотримання принципів прозорості, добросовісної конкуренції та недискримінації.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону, замовник зобов’язаний забезпечити недискримінаційний підхід до всіх учасників та прозорість на всіх етапах закупівлі.
Прихована або така вимога, яку неможливо оцінити на етапі подання пропозиції, є порушенням принципів рівного доступу та може свідчити про створення штучних бар’єрів для участі в процедурі.
Постанова Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» встановлює, що тендерна документація має чітко визначати перелік документів та/або інформації, які подаються учасником у складі тендерної пропозиції.
Наявність невизначених або неосяжних вимог суперечить меті постанови – забезпечити прозорість та ефективність закупівель в умовах воєнного стану.
Вважаємо, що включення до тендерної документації вимог щодо оплати вартості послуг з оцінки частки, який за цією процедурою закупівлі передається в управління, без визначення вартості таких послуг, не дозволяють учаснику об’єктивно оцінити їх виконання,є прихованими умовами тендерної закупівлі, що не відповідає основним принципам публічних закупівель і у такий спосіб порушують ст.ст. 5, 22 Закону.
Враховуючи викладене, просимо зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації визначивши вартість послуг що надані з метою одержання Звіту про оцінку майна та рецензування Звіту про оцінку майна, яке передається в управління, і які Скаржник має сплатити, у разі перемоги у цій процедурі закупівлі.
Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог, порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», а також права та законні інтереси Скаржника, повʼязані з його участю у зазначеній вище процедурі закупівлі, принципи недискримінації учасників, принцип добросовісної конкуренції серед учасників відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
Скаржник переконаний, що внесення запропонованих змін, зокрема, вилучення вказаних незаконних та дискримінаційних вимог, надасть можливість взяти участь у процедурі закупівлі всім потенційним учасникам, у тому числі Скаржнику. З урахуванням запропонованих змін замовником не будуть порушуватися права та законні інтереси Скаржника та жодним чином не будуть порушені принципи здійснення публічних закупівель, які встановлені Законом.
Виходячи з положень Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року Nº 1178, просимо :
1. Прийняти скаргу до розгляду.
2. Визнати умови, встановлені Тендерною документацією Процедури закупівлі, такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель.
3. Зобов’язати Замовника, з метою усунення порушень законодавства з питань публічних закупівель, внести зміни до тендерної документації (Ідентифікатор закупівлі: UA-2025-04-21-006310-a) на підставах, наведених в описовій частині цієї скарги.
Додатки:
1) копія витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб-фізичних осіб підприємців та громадських формувань щодо ТОВ “І.К.Вел” (доказ до п. 3 скарги) ;
2) копія витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб-фізичних осіб підприємців та громадських формувань щодо ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” (доказ до п. 3 скарги);
3) копія із офіційного сайту Замовника (https://arma.gov.ua/news/typical/zakon-odin-dlya-vsih-arma-ne-dopustit-vlasnikiv-areshtovanogo-tov-ventaltd-do-upravlinnya) (доказ до п. 3 скарги);
4) копія публікації оголошення із державного електронних закупівель (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2025-04-21-006310-a) (доказ до п. 4 скарги);
5) копія оголошення про конкурс суб'єктів оціночної діяльності, розміщеному на офіційному сайті Замовника (https://arma.gov.ua/appraisers/view/ogolosheno-konkurs-z-vidboru-subektiv-otsinochnoi-diyalnosti-korporativni-prava-tov-ventaltd) (доказ до п. 4 скарги);
6) копія із сайту електронних закупівельhttps://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-05-14-000124-a) (доказ до п. 4 скарги);
7) копія фінансової звітності ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” за 2023 рік (доказ до п. 4 скарги);
8) копія фінансової звітності ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” за 2024 рік (доказ до п. 4 скарги);
9) копія звіту про про договір про закупівлю викладеному у файлі “Звіт про договір про закупівлю_ ТОВ КК ОСТРІВ_ корп.права ТОВ ВЕНТА.ЛТД_ 07.05.2024.pdf”, який міститься в розділі “Укладений договір” в системі електронних закупівель (доказ до п. 5 скарги).
Товариство з обмеженою відповідальністю “І.К.Вел” (далі - Скаржник) є суб'єктом господарювання, що здійснює діяльність з роздрібної торгівлі лікарськими засобами, який має досвід роботи на фармацевтичному ринку більше 15 років та має мережу аптечних закладів. Скаржник має намір взяти участь в зазначеній процедурі закупівлі, проте умови та вимоги тендерної документації, на думку Скаржника, містять дискримінаційні положення, а деякі з них взагалі створені під певних суб'єктів господарювання, що виключають можливість участі Скаржника в процедурі закупівлі і суперечить вимогам чинного законодавства України у сфері публічних закупівель.
1. Замовником вимагається надання довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, які у свою чергу не вимагаються чинним законодавством
Згідно з п. 5 додатку 4 до тендерної документації, Учасник процедури закупівлі має підтвердити відсутність заборгованості зі сплати податків, зборів та інших обов’язкових платежів шляхом надання Довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи (Додаток 1 до Порядку надання довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, затвердженого наказом Міністерства Фінансів України 03.09.2018 № 733), яка видана не пізніше п’яти календарних днів від дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі.
На період дії воєнного стану затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Ці особливості встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель (далі - закупівлі) товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі” (далі - замовники), із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Згідно пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі” з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини 3 статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі” тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Підстави для відмови в участі в процедурі закупівлі наразі встановлені пунктом 47 Особливостей.
Слід зазначити, що пункт 47 Особливостей не містить заборони щодо участі у процедурі закупівлі учасників процедури закупівлі які мають податкову заборгованість, як це було визначено Законом України «Про публічні закупівлі».
Таким чином, нормами чинного законодавства не передбачено обов’язку учасників процедури закупівлі підтверджувати відсутність заборгованості зі сплати податків, зборів та інших обов’язкових платежів.
До того ж, відповідно до ст. 10 Закону України “Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів” Національне агентство має доступ до Єдиного реєстру досудових розслідувань (в порядку та обсязі, визначених спільним наказом Офісу Генерального прокурора та Національного агентства), автоматизованих інформаційних і довідкових систем, реєстрів та банків даних, держателем (адміністратором) яких є державні органи або органи місцевого самоврядування, користується державними, у тому числі урядовими, засобами зв’язку і комунікацій, мережами спеціального зв’язку та іншими технічними засобами.
Відповідно до Податкового кодексу України органом, що контролює сплату податків та є держателем відповідного реєстру, є Державна податкова служба України.
Таким чином, Замовник вимагає надання документу, доступ до якого має відповідно до Закону України “Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів”.
Враховуючи викладене, просимо зобов'язати Замовника виключити із п. 5 додатку 4 тендерної документації вимогу про надання Учасником про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи.
2. Порушення при формуванні тендерної документації законодавства про публічні закупівлі щодо наявності досвіду з виконання аналогічного договору за предметом закупівлі
Згідно з п. 3 додатку 3 до тендерної документації Учасник процедури закупівлі має підтвердити наявність досвіду виконання ним аналогічних за предметом закупівлі договорів.
Відповідно до оголошення про закупівлю та тендерної документації, предметом закупівлі є послуги з управління корпоративними правами.
Разом з тим, у графі “Інформація та відомості, що можуть підтверджувати відповідність” Замовник зазначив, що підтвердженням досвіду виконання Учасником аналогічних за предметом закупівлі договорів є довідка з інформацією про наявність досвіду виконання не менше двох цивільно-правових договорів, предметом яких виступало поставка(реалізація/продаж) закуплених фармацевтичних товарів.
В той же час, в цій же графі зазначена, що інформація зазначена в довідці підтверджується копією аналогічного цивільно-правового договору. При цьому не зазначено, аналогічного якому договору? На думку скаржника, мається на увазі договору, проект якого містить у складі тендерної документації. Тоді суперечливим виглядає вимога Замовника мати досвід роботи з поставки фармацевтичних товарів, адже продаж фармацевтичних товарів та послуги з управління активами мають різну правову природу та різну економічну діяльність.
У такий спосіб, встановлення такої вимоги призводить до виключення учасників, які мають досвід управління активами (в тому числі корпоративними правами), але не займаються комерційною діяльністю з постачання фармацевтичних товарів, або навпаки, оскільки Замовник отримує можливість дискреційного відхилення пропозицій на підставі власного тлумачення цих вимог. Це невиправдано обмежує коло потенційних учасників та суперечить принципам законодавства про публічні закупівлі.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації, виключивши вимоги з п. 3 додатку 3 щодо надання не менше двох цивільно-правових договорів, предметом яких виступало поставка(реалізація/продаж) закуплених фармацевтичних товарів та наявності видів економічної діяльності з оптової та роздрібної торгівлі фармацевтичними товарами та відповідних ліцензій.
3. Виключення з тендерної документації дискримінаційних положень в частині пов”язаності Скаржника та ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”
Відповідно до п. 3 та 6 додатку до тендерної документації Учасник процедури закупівлі повинен підтвердити, що:
- засновники, учасники, акціонери, контролери, керівники, працівники не пов'язані прямо або опосередковано з власником/власниками арештованих Активів
- Учасник процедури закупівлі не пов’язаний з власником активу в тому числі бути афілійованими та не проводити узгоджені дії з ним.
Скаржник жодним чином не пов'язаний із власником активу, який планується передати в управління.
Учасник та бенефіціарний власник Скаржника є одночасно Генеральним директором, учасником ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”Водночас в тендерній документації відсутні відомості, що вважати повязаністю чи звязком, адже тлумаченням повязаності може охоплювати:
- перебування власника активу, що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника у складі учасників ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”,
- наявність в минулому фінансових і договірних відносини між власником активу що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника;
- участь власника активу, що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника у спільних проектах у минулому;
- навіть разова взаємодія може тлумачитися як повязаність або зв'язок.
Підтвердженням саме такого тлумачення пов”язаності Скаржника з ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” є позиція Замовника озвучена в публікації, розміщений на офіційному сайті Замовника за адресою
https://arma.gov.ua/news/typical/zakon-odin-dlya-vsih-arma-ne-dopustit-vlasnikiv-areshtovanogo-tov-ventaltd-do-upravlinnya.
Зокрема, в публікації зазначено, що АРМА категорично не допустить власників та пов’язаних із ними осіб до управління арештованими активами.
Разом з тим, чинне законодавство України не містить заборони участі у процедурі закупівлі учасників, пов'язаних із іншими учасниками господарського товариства, відмінними від власника активу, який передається в управління.
Таким чином, тендерна документація у цій частині є дискримінаційним положенням по відношенню до Скаржника обмежує останнього брати участь у процедурі закупівлі.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації, зазначивши в пункті 3 та 6 додатку до тендерної документації, про можливість брати участь у процедурі закупівлі Учаснику, учасник або бенефіціарний власник якого є пов'язаною особою із ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”.
4. Порушення при оголошенні та проведенні процедури закупівлі законодавства про порядок визначення управителя майна та суб'єктів оціночної діяльності.
Відповідно до ч. 2 ст. 21 Закону України “Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів” активи, зазначені у частині першій цієї статті, прийняті Національним агентством в управління, підлягають оцінці, яка здійснюється визначеними за результатами конкурсу суб’єктами оціночної діяльності, та передачі в управління визначеним за результатами конкурсу юридичним особам або фізичним особам - підприємцям у порядку, встановленому законодавством про державні (публічні) закупівлі.
Пунктом 1 розділу 2 Порядку проведення конкурсного відбору суб'єктів оціночної діяльності, затвердженого наказом Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів 23 березня 2022 року № 78, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13 травня 2022 р. за № 515/37851, конкурс суб'єктів оціночної діяльності оголошується одночасно із оголошенням конкурсного відбору управителя активами.
Згідно із проектом договору, розміщеному в електронній системі закупівель, звіт про оцінку частки, яка передається в управління, датований 30.06.2024, рецензований 26.11.2024.
В результаті пошуку на офіційному сайті Замовника та в системі електронних закупівель інформації про проведений конкурс суб'єкта оціночної діяльності вбачається, що відповідний конкурс з відбору субєкта оціночної діяльності, яки склав цей звіт був оголошений 18.03.2024 (https://arma.gov.ua/appraisers/view/ogolosheno-konkurs-z-vidboru-subektiv-otsinochnoi-diyalnosti-korporativni-prava-tov-ventaltd) (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-05-14-000124-a).
Разом з тим, оголошення конкурсу з відбору управителя за зазначеним предметом закупівлі було оприлюднено в електронній системі закупівель 21.04.2025 о 15:46.
Таким чином, тендерна документація та проект договору містять оцінку вартості активу, який передається в управління, яка було проведена із порушенням чинного законодавства.
До того ж, тендерна документація не містить самого звіту про оцінку, але враховуючи положення Закону України “Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні” та законодавства про методики оцінки, оцінка частки в статутному капіталі господарського товариства здійснюється на підставі фінансової звітності господарського товариства, матеріалів аудиту (у разі проведення), фінансово-економічного аналізу з використанням інших вихідних даних, наданих виконавцю оцінки замовником та господарським товариством, частки якого оцінюються.
Таким чином, при проведенні оцінки вартості частки, яка передається в управління суб'єктом оціночної діяльності бралася до уваги фінансова звітність за 2023 рік, що не відповідає реальному майновому стану ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” і є неадекватною станом на дату проведення цієї процедури закупівлі, адже прибутковість ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” значно впала саме у 2024 році в результаті антиконкурентних дій інших учасників ринку, діяльність яких наразі є предметом розслідування Антимонопольним комітетом України.
Також в тендерній документації відсутні будь-які відомості, про запит у ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” матеріалів аудиту фінансової звітності, а також інших даних, які необхідні відповідно до законодавства про оціночну діяльність для їх фінансово економічного аналізу.
Враховуючи те, що розрахунок сум надходжень до державного бюджету та інших фінансових показників тендерної документації та проекту договору, від управління часткою, що передається в управління, здійснювався за фінансовими показниками, півторарічної давнини і не відповідає реальному фінансово-матеріальному становищу ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”, просимо зобов'язати Замовника, провести відповідно до порядку, встановленого в чинному законодавства, зазначеному вище, оцінку вартості частки, та внести відповідні зміни до тендерної документації та проекту договору вказавши актуальну вартість частки, що передається в управління, та перерахувавши фінансові показники (сум надходжень до державного бюджету), від управління часткою, відповідно до актуальної вартості частки і реального фінансово-матеріального становище ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”.
5. Тендерна документація містить приховані умови, що не відповідають принципам прозорості та відкритості
Відповідно до п. 4.4.17 Договору про управління активами (майном), що містить в додатку 6 до тендерної документації встановлено, що Управитель за рахунок власних грошових коштів, протягом п’яти робочих днів від дати одержання рахунків суб’єктів оціночної діяльності, оплатити їх послуги що надані з метою одержання Звіту про оцінку майна та рецензування Звіту про оцінку майна, визначені у пункту 1.2 Договору та надати підтвердження оплати Установнику управління.
Разом з тим, тендерна документація не містить інформації про вартість послуг, що надані з метою одержання Звіту про оцінку майна та рецензування Звіту про оцінку майна, визначені у пункту 1.2 Договору.
Електронна система закупівель, в якій публікувався звіт про закупівлю послуг з оцінки містить файл, який також не містить цієї інформації (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-05-14-000124-a).
Відповідно до частини другої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII, тендерна документація повинна містити вичерпний перелік вимог до учасників та змісту їх пропозицій.
Частина третя цієї ж статті допускає включення додаткових положень, але за умови дотримання принципів прозорості, добросовісної конкуренції та недискримінації.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону, замовник зобов’язаний забезпечити недискримінаційний підхід до всіх учасників та прозорість на всіх етапах закупівлі.
Прихована або така вимога, яку неможливо оцінити на етапі подання пропозиції, є порушенням принципів рівного доступу та може свідчити про створення штучних бар’єрів для участі в процедурі.
Постанова Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» встановлює, що тендерна документація має чітко визначати перелік документів та/або інформації, які подаються учасником у складі тендерної пропозиції.
Наявність невизначених або неосяжних вимог суперечить меті постанови – забезпечити прозорість та ефективність закупівель в умовах воєнного стану.
Вважаємо, що включення до тендерної документації вимог щодо оплати вартості послуг з оцінки частки, який за цією процедурою закупівлі передається в управління, без визначення вартості таких послуг, не дозволяють учаснику об’єктивно оцінити їх виконання,є прихованими умовами тендерної закупівлі, що не відповідає основним принципам публічних закупівель і у такий спосіб порушують ст.ст. 5, 22 Закону.
Враховуючи викладене, просимо зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації визначивши вартість послуг що надані з метою одержання Звіту про оцінку майна та рецензування Звіту про оцінку майна, яке передається в управління, і які Скаржник має сплатити, у разі перемоги у цій процедурі закупівлі.
Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог, порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», а також права та законні інтереси Скаржника, повʼязані з його участю у зазначеній вище процедурі закупівлі, принципи недискримінації учасників, принцип добросовісної конкуренції серед учасників відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
Скаржник переконаний, що внесення запропонованих змін, зокрема, вилучення вказаних незаконних та дискримінаційних вимог, надасть можливість взяти участь у процедурі закупівлі всім потенційним учасникам, у тому числі Скаржнику. З урахуванням запропонованих змін замовником не будуть порушуватися права та законні інтереси Скаржника та жодним чином не будуть порушені принципи здійснення публічних закупівель, які встановлені Законом.
Виходячи з положень Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року Nº 1178, просимо :
1. Прийняти скаргу до розгляду.
2. Визнати умови, встановлені Тендерною документацією Процедури закупівлі, такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель.
3. Зобов’язати Замовника, з метою усунення порушень законодавства з питань публічних закупівель, внести зміни до тендерної документації (Ідентифікатор закупівлі: UA-2025-04-21-006310-a) на підставах, наведених в описовій частині цієї скарги.
Додатки:
1) копія витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб-фізичних осіб підприємців та громадських формувань щодо ТОВ “І.К.Вел” (доказ до п. 3 скарги) ;
2) копія витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб-фізичних осіб підприємців та громадських формувань щодо ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” (доказ до п. 3 скарги);
3) копія із офіційного сайту Замовника (https://arma.gov.ua/news/typical/zakon-odin-dlya-vsih-arma-ne-dopustit-vlasnikiv-areshtovanogo-tov-ventaltd-do-upravlinnya) (доказ до п. 3 скарги);
4) копія публікації оголошення із державного електронних закупівель (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2025-04-21-006310-a) (доказ до п. 4 скарги);
5) копія оголошення про конкурс суб'єктів оціночної діяльності, розміщеному на офіційному сайті Замовника (https://arma.gov.ua/appraisers/view/ogolosheno-konkurs-z-vidboru-subektiv-otsinochnoi-diyalnosti-korporativni-prava-tov-ventaltd) (доказ до п. 4 скарги);
6) копія із сайту електронних закупівельhttps://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-05-14-000124-a) (доказ до п. 4 скарги);
7) копія фінансової звітності ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” за 2023 рік (доказ до п. 4 скарги);
8) копія фінансової звітності ТОВ “ВЕНТА. ЛТД” за 2024 рік (доказ до п. 4 скарги);
9) копія звіту про про договір про закупівлю викладеному у файлі “Звіт про договір про закупівлю_ ТОВ КК ОСТРІВ_ корп.права ТОВ ВЕНТА.ЛТД_ 07.05.2024.pdf”, який міститься в розділі “Укладений договір” в системі електронних закупівель (доказ до п. 5 скарги).
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
Виходячи з положень Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року Nº 1178, просимо : 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Визнати умови, встановлені Тендерною документацією Процедури закупівлі, такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель. 3. Зобов’язати Замовника, з метою усунення порушень законодавства з питань публічних закупівель, внести зміни до тендерної документації (Ідентифікатор закупівлі: UA-2025-04-21-006310-a) на підставах, наведених в описовій частині цієї скарги.
Скарга
Залишено без розгляду
КЕП
Скарга відносно дистримінаційних вимог тендерної документації
Номер:
6c4c1b46e19b46cab44679cb0b084431
Ідентифікатор запиту:
UA-2025-04-21-006310-a.b3
Назва:
Скарга відносно дистримінаційних вимог тендерної документації
Скарга:
Пов'язані документи:
Учасник
- Скарга_ФОП Велика Л.М..docx 25.04.2025 17:59
- Витяг єдиного податку_Велика 01.08.2023.pdf 25.04.2025 18:00
- Виписка Велика.pdf 25.04.2025 18:00
- sign.p7s 25.04.2025 18:02
- рішення від 29.04.2025 № 6710.pdf 29.04.2025 17:35
Дата прийняття скарги до розгляду:
25.04.2025 18:32
Причина:
Скарга не відповідає вимогам частин 2-5 та 9 статті 18 Закону про публічні закупівлі
Дата прийняття рішення про залишення скарги без розгляду:
29.04.2025 17:36
Пункт скарги
Порядковий номер пункту скарги:
1
Номер:
72afa8b8f58648dd86f8ec29d2a14321
Заголовок пункту скарги:
СКАРГА
про встановлення дискримінаційних положень у тендерній документації у процедурі закупівлі UA-2025-04-21-006310-a
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
СКАРГА
про встановлення дискримінаційних положень у тендерній документації у процедурі закупівлі UA-2025-04-21-006310-a
НАЦІОНАЛЬНЕ АГЕНТСТВО УКРАЇНИ З ПИТАНЬ ВИЯВЛЕННЯ, РОЗШУКУ ТА УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ, ОДЕРЖАНИМИ ВІД КОРУПЦІЙНИХ ТА ІНШИХ ЗЛОЧИНІВ (далі – Замовник), 21 квітня 2025 року о 15:46 розмістило в електронній системі закупівель оголошення про проведення відкритих торгів (з особливостями) щодо закупівлі послуг з управління активами. Закупівля здійснюється відповідно до статті 21 Закону України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів» і стосується корпоративних прав ТОВ «ВЕНТА.ЛТД» (код ЄДРПОУ 21947206), юридична адреса: м. Дніпро, узвіз Селянський, 3-А.
Зазначені корпоративні права належать Акціонерному товариству “КАТРЕН” (Російська Федерація, Московська область, м. Хімки, Вашутінське шосе, володіння № 22) та складають 24% (двадцять чотири відсотки) статутного капіталу зазначеного товариства. Закупівля здійснюється за кодом ДК 021:2015 (CPV) – 99999999-9 (Не відображене в інших розділах). Разом з оголошенням в системі також були оприлюднені тендерна документація та проект договору.
Я є фізичною особою-підприємцем (надалі – ФОП), здійснюю підприємницьку діяльність у сфері дослідження ринкової кон’юнктури та висловлюю намір взяти участь у вищезазначеній процедурі закупівлі, подавши відповідну тендерну пропозицію. Водночас після ретельного ознайомлення з тендерною документацією мною було виявлено низку положень, які мають ознаки дискримінаційності та, на моє переконання, суперечать чинному законодавству України у сфері публічних закупівель.
Так, згідно із загальними положеннями тендерної документації, участь у процедурі закупівлі дозволена як юридичним особам, так і фізичним особам-підприємцям. Це відповідає вимогам:
● частини 1 статті 18 Господарського кодексу України, яка встановлює, що суб’єктами господарювання є юридичні особи та фізичні особи-підприємці;
● статті 1 Закону України “Про публічні закупівлі”, де визначено, що будь-яка особа (у тому числі ФОП) має право брати участь у відкритих торгах, за умови відповідності кваліфікаційним критеріям.
Таким чином, формально можливість участі ФОПів не обмежена.
Фактичне виключення ФОПів через дискримінаційні кваліфікаційні вимоги
Водночас умови тендерної документації встановлюють такі кваліфікаційні критерії, які об’єктивно не можуть бути виконані переважною більшістю фізичних осіб-підприємців, а саме:
● обов’язкова наявність досвіду в оптовій та роздрібній торгівлі фармацевтичними товарами;
● підтвердження торгового обороту у розмірі не менше 1 млрд грн за 2024 рік.
Правовий аналіз вимоги щодо оптової та роздрібної торгівлі
● ФОПи не здійснюють оптової торгівлі фармацевтичними товарами, оскільки згідно з Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з медичних товарів (затвердженими постановою КМУ №929 від 30.11.2016), для оптової торгівлі лікарськими засобами потрібне:
○ спеціальне обладнання складів;
○ транспорт відповідного типу;
○ ліцензія, яка здебільшого видається юридичним особам.
Аналіз Ліцензійного реєстру свідчить, що ФОПів в Україні здійснюють лише роздрібну торгівлю лікарськими засобами через аптечні пункти, і відповідно, не можуть відповідати вимогам щодо досвіду в оптовій торгівлі.
Така вимога штучно звужує коло учасників, і виключає ФОПів, які мають необхідний досвід у сфері роздрібної торгівлі фармацевтичними товарами, з можливістю реалізувати свої права як учасників тендеру.
Вимога щодо обороту у 1 млрд грн
Для ФОПів, які працюють у сфері фармацевтичного роздрібу, типовими є річні обсяги обороту, що в рази менші від встановленої суми.
Оборот у розмірі 1 млрд грн і більше характерний виключно для великих дистриб’юторських компаній, а не для підприємців.
Замовник не надав жодного економічного чи юридичного обґрунтування доцільності саме такого обсягу обороту, що свідчить про необґрунтованість і непропорційність вимоги.
Юридична кваліфікація дискримінації
Встановлення таких вимог суперечить статті 5 Закону України “Про публічні закупівлі”, яка гарантує:
○ принцип недискримінації учасників;
○ забезпечення рівних умов доступу;
○ дотримання справедливості та відкритості у закупівлях.
Вимоги Замовника обмежують права цілої категорії суб’єктів господарювання (ФОПів), хоча формально їх участь не заборонена.
Наслідки для конкурентного середовища
● Через зазначені вимоги значна кількість суб’єктів, які реально могли б надати послуги з управління корпоративними правами, не мають доступу до участі у закупівлі.
● Це призводить до суттєвого зниження рівня конкуренції, підвищує ризики непрозорості закупівлі та створює передумови для участі лише окремих заздалегідь відомих компаній.
Висновок:
● Встановлені кваліфікаційні вимоги мають непропорційний характер і порушують права фізичних осіб-підприємців.
● Їх застосування є необґрунтованим втручанням у рівність учасників та обмеженням конкуренції.
Враховуючи викладене, керуючись Особливостями здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року Nº 1178:
ПРОШУ:
1. Визнати зазначені вимоги дискримінаційними щодо фізичних осіб-підприємців;
2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, зокрема:
■ виключити обов’язковість досвіду в оптовій торгівлі фармацевтичними товарами;
■ скасувати або обґрунтувати економічну доцільність встановленого мінімального обороту.
Додатки:
- витяг з ЄДРПОУ;
- витяг з реєстру платників єдиного податку.
про встановлення дискримінаційних положень у тендерній документації у процедурі закупівлі UA-2025-04-21-006310-a
НАЦІОНАЛЬНЕ АГЕНТСТВО УКРАЇНИ З ПИТАНЬ ВИЯВЛЕННЯ, РОЗШУКУ ТА УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ, ОДЕРЖАНИМИ ВІД КОРУПЦІЙНИХ ТА ІНШИХ ЗЛОЧИНІВ (далі – Замовник), 21 квітня 2025 року о 15:46 розмістило в електронній системі закупівель оголошення про проведення відкритих торгів (з особливостями) щодо закупівлі послуг з управління активами. Закупівля здійснюється відповідно до статті 21 Закону України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів» і стосується корпоративних прав ТОВ «ВЕНТА.ЛТД» (код ЄДРПОУ 21947206), юридична адреса: м. Дніпро, узвіз Селянський, 3-А.
Зазначені корпоративні права належать Акціонерному товариству “КАТРЕН” (Російська Федерація, Московська область, м. Хімки, Вашутінське шосе, володіння № 22) та складають 24% (двадцять чотири відсотки) статутного капіталу зазначеного товариства. Закупівля здійснюється за кодом ДК 021:2015 (CPV) – 99999999-9 (Не відображене в інших розділах). Разом з оголошенням в системі також були оприлюднені тендерна документація та проект договору.
Я є фізичною особою-підприємцем (надалі – ФОП), здійснюю підприємницьку діяльність у сфері дослідження ринкової кон’юнктури та висловлюю намір взяти участь у вищезазначеній процедурі закупівлі, подавши відповідну тендерну пропозицію. Водночас після ретельного ознайомлення з тендерною документацією мною було виявлено низку положень, які мають ознаки дискримінаційності та, на моє переконання, суперечать чинному законодавству України у сфері публічних закупівель.
Так, згідно із загальними положеннями тендерної документації, участь у процедурі закупівлі дозволена як юридичним особам, так і фізичним особам-підприємцям. Це відповідає вимогам:
● частини 1 статті 18 Господарського кодексу України, яка встановлює, що суб’єктами господарювання є юридичні особи та фізичні особи-підприємці;
● статті 1 Закону України “Про публічні закупівлі”, де визначено, що будь-яка особа (у тому числі ФОП) має право брати участь у відкритих торгах, за умови відповідності кваліфікаційним критеріям.
Таким чином, формально можливість участі ФОПів не обмежена.
Фактичне виключення ФОПів через дискримінаційні кваліфікаційні вимоги
Водночас умови тендерної документації встановлюють такі кваліфікаційні критерії, які об’єктивно не можуть бути виконані переважною більшістю фізичних осіб-підприємців, а саме:
● обов’язкова наявність досвіду в оптовій та роздрібній торгівлі фармацевтичними товарами;
● підтвердження торгового обороту у розмірі не менше 1 млрд грн за 2024 рік.
Правовий аналіз вимоги щодо оптової та роздрібної торгівлі
● ФОПи не здійснюють оптової торгівлі фармацевтичними товарами, оскільки згідно з Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з медичних товарів (затвердженими постановою КМУ №929 від 30.11.2016), для оптової торгівлі лікарськими засобами потрібне:
○ спеціальне обладнання складів;
○ транспорт відповідного типу;
○ ліцензія, яка здебільшого видається юридичним особам.
Аналіз Ліцензійного реєстру свідчить, що ФОПів в Україні здійснюють лише роздрібну торгівлю лікарськими засобами через аптечні пункти, і відповідно, не можуть відповідати вимогам щодо досвіду в оптовій торгівлі.
Така вимога штучно звужує коло учасників, і виключає ФОПів, які мають необхідний досвід у сфері роздрібної торгівлі фармацевтичними товарами, з можливістю реалізувати свої права як учасників тендеру.
Вимога щодо обороту у 1 млрд грн
Для ФОПів, які працюють у сфері фармацевтичного роздрібу, типовими є річні обсяги обороту, що в рази менші від встановленої суми.
Оборот у розмірі 1 млрд грн і більше характерний виключно для великих дистриб’юторських компаній, а не для підприємців.
Замовник не надав жодного економічного чи юридичного обґрунтування доцільності саме такого обсягу обороту, що свідчить про необґрунтованість і непропорційність вимоги.
Юридична кваліфікація дискримінації
Встановлення таких вимог суперечить статті 5 Закону України “Про публічні закупівлі”, яка гарантує:
○ принцип недискримінації учасників;
○ забезпечення рівних умов доступу;
○ дотримання справедливості та відкритості у закупівлях.
Вимоги Замовника обмежують права цілої категорії суб’єктів господарювання (ФОПів), хоча формально їх участь не заборонена.
Наслідки для конкурентного середовища
● Через зазначені вимоги значна кількість суб’єктів, які реально могли б надати послуги з управління корпоративними правами, не мають доступу до участі у закупівлі.
● Це призводить до суттєвого зниження рівня конкуренції, підвищує ризики непрозорості закупівлі та створює передумови для участі лише окремих заздалегідь відомих компаній.
Висновок:
● Встановлені кваліфікаційні вимоги мають непропорційний характер і порушують права фізичних осіб-підприємців.
● Їх застосування є необґрунтованим втручанням у рівність учасників та обмеженням конкуренції.
Враховуючи викладене, керуючись Особливостями здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року Nº 1178:
ПРОШУ:
1. Визнати зазначені вимоги дискримінаційними щодо фізичних осіб-підприємців;
2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, зокрема:
■ виключити обов’язковість досвіду в оптовій торгівлі фармацевтичними товарами;
■ скасувати або обґрунтувати економічну доцільність встановленого мінімального обороту.
Додатки:
- витяг з ЄДРПОУ;
- витяг з реєстру платників єдиного податку.
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
ПРОШУ: 1. Визнати зазначені вимоги дискримінаційними щодо фізичних осіб-підприємців; 2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації (ідентифікатор закупівлі UA-2025-04-21-006310-a) , зокрема: ■ виключити обов’язковість досвіду в оптовій торгівлі фармацевтичними товарами; ■ скасувати або обґрунтувати економічну доцільність встановленого мінімального обороту.
Скарга
Відхилено
КЕП
Скарга про встановлення дискримінаційних положень у тендерній документації, оприлюдненій у процедурі закупівлі UA-2025-04-21-006310-a
Номер:
fb0ff60597c14728b5db21a8ced5e13d
Ідентифікатор запиту:
UA-2025-04-21-006310-a.b2
Назва:
Скарга про встановлення дискримінаційних положень у тендерній документації, оприлюдненій у процедурі закупівлі UA-2025-04-21-006310-a
Скарга:
Пов'язані документи:
Учасник
- КОМФОРТНА АПТЕКА скарга.docx 25.04.2025 17:56
- Комфортна аптека витяг з ліцензійного реєстру.doc 25.04.2025 17:57
- sign.p7s 25.04.2025 18:03
- ticket-2635335151-uk.pdf 25.04.2025 18:16
- рішення від 29.04.2025 №6760.pdf 29.04.2025 17:51
- Інформація про резолютивну частину рішення від 06.05.2025 №7234.pdf 07.05.2025 11:57
- рішення від 06.05.2025 № 7234.pdf 09.05.2025 17:21
- АМКУ пояснення Вента скарга комф Аптека 01.05.2025.docx 01.05.2025 17:52
- Пояснення по суті скарги ТОВ «Комфортна Аптека».pdf 01.05.2025 17:52
- Довідка_з_ЄДР_21947206_ТОВ_ВЕНТА_ЛТД_2025-05-01_16-16 (2).pdf 01.05.2025 17:52
- Звіт.pdf 01.05.2025 17:52
Дата прийняття скарги до розгляду:
25.04.2025 18:16
Дата розгляду скарги:
06.05.2025 10:00
Місце розгляду скарги:
Антимонопольний комітет України
Дата прийняття рішення про прийняття скарги до розгляду:
29.04.2025 17:51
Дата прийняття рішення про відхилення скарги:
09.05.2025 17:21
Пункт скарги
Порядковий номер пункту скарги:
1
Номер:
645ee3dd1fe34885b87022c36953e30f
Заголовок пункту скарги:
Скарга про встановлення дискримінаційних положень у тендерній документації, оприлюдненій у процедурі закупівлі UA-2025-04-21-006310-a
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
НАЦІОНАЛЬНИМ АГЕНТСТВОМ УКРАЇНИ З ПИТАНЬ ВИЯВЛЕННЯ, РОЗШУКУ ТА УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ, ОДЕРЖАНИМИ ВІД КОРУПЦІЙНИХ ТА ІНШИХ ЗЛОЧИНІВ (далі - Замовник) в електронній системі закупівель 21.04.2025 о 15:46 було оприлюднено оголошення на закупівлю - відкриті торги ( з особливостями ), предмет: Послуги з управління активами, відповідно до ст. 21 Закону України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів», а саме: корпоративні права ТОВ «ВЕНТА.ЛТД» (код ЄДРПОУ 21947206), місцезнаходження: м. Дніпро, узвіз Селянський, 3-А, що належить Акціонерному Товариству "КАТРЕН" (російська федерація, Московська область, м. Хімки, Вашутінське шосе, володіння № 22), у вигляді 24% (двадцять чотири відсотків) статутного капіталу підприємства, за ДК 021:2015 (CPV) - 99999999-9 Не відображене в інших розділах. Разом з оголошенням про проведення Процедури закупівлі в електронній системі оприлюднено тендерну документацію та проект договору.
Товариство з обмеженою відповідальністю “Комфортна аптека” (далі - Товариство) здійснює діяльність з роздрібної торгівлі лікарськими засобами. Товариство має намір подати тендерну пропозицію для участі у зазначеній процедурі закупівлі. Однак аналіз змісту тендерної документації свідчить про наявність у ній положень, які Товариство вважає дискримінаційними та такими, що не відповідають законодавству про публічні закупівлі.
1. Замовником вимагається підтвердження інформації, яка не передбачена законодавством про здійснення державних закупівель.
Відповідно до пункту 5 Додатку 4 тендерної документації, учасникам процедури закупівлі встановлено вимогу надати документальне підтвердження відсутності заборгованості перед бюджетом. Зокрема, йдеться про довідку про відсутність заборгованості зі сплати податків, зборів та інших обов’язкових платежів, що контролюються податковими органами. Зазначена довідка має бути складена за формою, визначеною Додатком 1 до Порядку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України №733 від 03.09.2018, і повинна бути датована не пізніше п’яти календарних днів з дати оголошення даної закупівлі.
При цьому, у зв’язку із запровадженням воєнного стану, діють Особливості здійснення публічних закупівель, затверджені для замовників, що керуються Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії цього правового режиму та протягом 90 днів після його завершення. Ці Особливості регламентують специфічний порядок проведення закупівель з урахуванням необхідності забезпечення безпеки замовників в умовах воєнних загроз.
Відповідно до пункту 28 зазначених Особливостей, при формуванні тендерної документації замовник зобов’язаний дотримуватись вимог статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі”, враховуючи при цьому положення самих Особливостей.
Згідно з частиною 3 статті 22 зазначеного Закону, у тендерній документації може міститися додаткова інформація, що передбачена чинним законодавством або визнана замовником доцільною для включення. Проте перелік підстав для відмови в участі у закупівлі на період воєнного стану визначено пунктом 47 Особливостей, і цей пункт не містить обмежень щодо наявності чи відсутності податкової заборгованості учасника, на відміну від попередніх редакцій Закону.
Таким чином, чинне законодавство не передбачає обов’язку учасників закупівлі подавати підтвердження відсутності податкових зобов’язань, і не встановлює такої підстави для відмови в участі у процедурі.
З огляду на наведене, зазначена вимога є необґрунтованою та незаконною, суперечить чинному регулюванню публічних закупівель, носить дискримінаційний характер і обмежує право Товариствоа на участь у закупівлі.
У зв’язку з цим, просимо Антимонопольний комітет України зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації та вилучити вимогу щодо подання довідки про відсутність податкової заборгованості, контроль за якою здійснюється контролюючими органами.
2. Замовником встановлена вимога про надання документу, який не передбачений чинним законодавством, і залежить від доброї волі третьої особи.
Згідно з пунктом 3 Додатку 3 тендерної документації, учасник закупівлі повинен надати на підтвердження виконання аналогічних договорів лист-відгук або рекомендацію, видану контрагентом за аналогічним договором, що містить оцінку якості виконання договірних зобов’язань.
Товариство звертає увагу на те, що:
- законодавство України не зобов’язує учасників процедур закупівель отримувати та надавати такі рекомендаційні документи. Їхнє надання залежить виключно від бажання та можливостей третіх осіб, які не беруть участі у даній закупівлі.
- Встановлюючи таку вимогу, Замовник фактично ставить участь потенційного учасника у залежність від волевиявлення сторонньої юридичної особи, що суперечить засадам рівного доступу до закупівель та створює дискримінаційні умови.
Окрім того, навіть за умови, що контрагент учасника погодиться надати відповідний лист, процес його підготовки вимагає часу:
- проведення погоджень у контрагента;
- оформлення документа належним чином;
- передача його учаснику (у тому числі поштовим зв’язком).
З урахуванням стандартних термінів діловодства, отримання таких листів зазвичай займає до одного календарного місяця, що робить неможливим дотримання строків, встановлених Замовником для подання тендерної пропозиції.
Це свідчить про те, що:
- Вимога є надмірною, не обґрунтованою предметом закупівлі;
- - Вона створює перевагу для окремих учасників, які могли мати доступ до проекту тендерної документації заздалегідь і мали можливість отримати такі документи до початку процедури.
Зазначена вимога обмежує коло потенційних учасників, є необ’єктивною та такою, що не передбачена законодавством.
Просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, виключивши положення щодо обов’язкового надання листа-відгуку або рекомендації від контрагента за аналогічним договором.
3. Суперечливі вимоги до досвіду виконання аналогічного договору
Відповідно до пункту 3 Додатку 3 тендерної документації, учасникам процедури закупівлі необхідно надати документи, які підтверджують наявність досвіду виконання договорів, аналогічних за предметом закупівлі.
Згідно з оголошенням про проведення закупівлі та положеннями тендерної документації, предметом закупівлі визначено послуги з управління корпоративними правами. Проте, аналіз розділу “Інформація та відомості, що можуть підтверджувати відповідність” свідчить про інше: Замовник вимагає надати довідку, яка підтверджує досвід виконання принаймні двох цивільно-правових договорів, предметом яких була поставка, реалізація або продаж фармацевтичної продукції.
Крім того, як додаткове підтвердження такої довідки, Замовник вимагає подати копії відповідних договорів. Проте у документації не конкретизовано, які саме договори вважатимуться “аналогічними”: ті, що відповідають предмету закупівлі — управління корпоративними правами, чи ті, що стосуються торгівлі фармацевтикою.
На думку Товариства, у контексті тендерної документації слід розуміти, що “аналогічний договір” — це договір, який співвідноситься з проектом договору, включеним до документації. Відповідно, вимога мати досвід у сфері постачання фармацевтичних товарів виглядає такою, що суперечить логіці предмета закупівлі, оскільки:
- управління корпоративними правами і торгівля товарами – це різні сфери господарської діяльності;
- такі види діяльності вимагають від учасників різного досвіду, знань та ресурсів.
Таким чином, включення до тендерної документації вимоги про наявність досвіду у поставках фармацевтичної продукції без чіткої ув’язки з предметом закупівлі призводить до:
- виключення з участі осіб, які мають релевантний досвід у сфері управління активами, але не здійснюють господарську діяльність з торгівлі фармацевтичними товарами;
- або навпаки, до недопущення осіб, які спеціалізуються на торгівлі, але не мають досвіду управління корпоративними правами.
Таке формулювання вимог створює простір для суб’єктивного трактування з боку Замовника, що дає можливість дискреційного відхилення тендерних пропозицій. Це порушує принципи справедливості та рівності, закріплені у Законі України “Про публічні закупівлі”.
Просимо зобов’язати Замовника чітко визначити, який саме досвід вважається аналогічним — досвід управління корпоративними правами чи досвід торгівлі фармацевтичними товарами.
4. Замовник встановив непропорційну вимогу щодо досвіду одночасно в оптовій та роздрібній торгівлі фармацевтичними товарами з оборотом не менше 1 млрд грн.
У пункті 8 Додатку 2 та пункті 3 Додатку 3 тендерної документації Замовник встановив вимогу щодо підтвердження учасником наявності відповідного досвіду у сфері економічної діяльності, а саме:
- здійснення як оптової, так і роздрібної торгівлі фармацевтичними товарами;
- наявність за підсумками 2024 року торгового обороту не менше ніж 1 млрд грн.
Таке підтвердження має подаватися у формі фінансової та/або податкової звітності з доказами її подання до контролюючих органів.
Суть порушення: Товариство вважає, що зазначені умови є такими, що істотно обмежують коло потенційних учасників процедури закупівлі та штучно звужують конкуренцію.
По-перше, дана вимога виключає можливість участі компаній, які здійснюють лише роздрібну торгівлю лікарськими засобами, навіть за наявності багаторічного успішного досвіду у цій сфері.
По-друге, серед усіх суб’єктів господарювання, що працюють на фармацевтичному ринку України, лише обмежена кількість одночасно веде оптову і роздрібну діяльність із фармацевтичними товарами у зазначених масштабах.
Аналіз Ліцензійного реєстру, доступного у відкритих даних, свідчить про невелику кількість компаній, які відповідають критеріям Замовника, що фактично зводить конкуренцію до мінімуму.
Юридична оцінка:
- Зазначена вимога не має обґрунтування в тендерній документації.
- Її застосування порушує статтю 5 Закону України “Про публічні закупівлі”, що гарантує рівний доступ та недискримінацію учасників.
- Вимога про обов’язкову наявність торгового обороту не менше 1 млрд грн є непропорційною і необґрунтованою.
Встановлені вимоги безпідставно обмежують доступ до участі у процедурі закупівлі.
Їхня форма і зміст суперечать законодавчим нормам, оскільки створюють невиправдані бар’єри для суб’єктів з належною кваліфікацією.
Просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, а саме:
- виключити вимогу щодо обов’язкової наявності досвіду в оптовій торгівлі фармацевтичними товарами;
- скасувати вимогу щодо наявності товарообігу у розмірі не менше 1 млрд грн за 2024 рік як необґрунтовану та дискримінаційну.
Відповідно до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року Nº 1178:
ПРОШУ:
1. Визнати умови, встановлені Тендерною документацією Процедури закупівлі, такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель згідно з описовою частиною скарги.
3. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, зазначені в описовій частині скарги.
Додатки:
- копія ліцензії.
Товариство з обмеженою відповідальністю “Комфортна аптека” (далі - Товариство) здійснює діяльність з роздрібної торгівлі лікарськими засобами. Товариство має намір подати тендерну пропозицію для участі у зазначеній процедурі закупівлі. Однак аналіз змісту тендерної документації свідчить про наявність у ній положень, які Товариство вважає дискримінаційними та такими, що не відповідають законодавству про публічні закупівлі.
1. Замовником вимагається підтвердження інформації, яка не передбачена законодавством про здійснення державних закупівель.
Відповідно до пункту 5 Додатку 4 тендерної документації, учасникам процедури закупівлі встановлено вимогу надати документальне підтвердження відсутності заборгованості перед бюджетом. Зокрема, йдеться про довідку про відсутність заборгованості зі сплати податків, зборів та інших обов’язкових платежів, що контролюються податковими органами. Зазначена довідка має бути складена за формою, визначеною Додатком 1 до Порядку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України №733 від 03.09.2018, і повинна бути датована не пізніше п’яти календарних днів з дати оголошення даної закупівлі.
При цьому, у зв’язку із запровадженням воєнного стану, діють Особливості здійснення публічних закупівель, затверджені для замовників, що керуються Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії цього правового режиму та протягом 90 днів після його завершення. Ці Особливості регламентують специфічний порядок проведення закупівель з урахуванням необхідності забезпечення безпеки замовників в умовах воєнних загроз.
Відповідно до пункту 28 зазначених Особливостей, при формуванні тендерної документації замовник зобов’язаний дотримуватись вимог статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі”, враховуючи при цьому положення самих Особливостей.
Згідно з частиною 3 статті 22 зазначеного Закону, у тендерній документації може міститися додаткова інформація, що передбачена чинним законодавством або визнана замовником доцільною для включення. Проте перелік підстав для відмови в участі у закупівлі на період воєнного стану визначено пунктом 47 Особливостей, і цей пункт не містить обмежень щодо наявності чи відсутності податкової заборгованості учасника, на відміну від попередніх редакцій Закону.
Таким чином, чинне законодавство не передбачає обов’язку учасників закупівлі подавати підтвердження відсутності податкових зобов’язань, і не встановлює такої підстави для відмови в участі у процедурі.
З огляду на наведене, зазначена вимога є необґрунтованою та незаконною, суперечить чинному регулюванню публічних закупівель, носить дискримінаційний характер і обмежує право Товариствоа на участь у закупівлі.
У зв’язку з цим, просимо Антимонопольний комітет України зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації та вилучити вимогу щодо подання довідки про відсутність податкової заборгованості, контроль за якою здійснюється контролюючими органами.
2. Замовником встановлена вимога про надання документу, який не передбачений чинним законодавством, і залежить від доброї волі третьої особи.
Згідно з пунктом 3 Додатку 3 тендерної документації, учасник закупівлі повинен надати на підтвердження виконання аналогічних договорів лист-відгук або рекомендацію, видану контрагентом за аналогічним договором, що містить оцінку якості виконання договірних зобов’язань.
Товариство звертає увагу на те, що:
- законодавство України не зобов’язує учасників процедур закупівель отримувати та надавати такі рекомендаційні документи. Їхнє надання залежить виключно від бажання та можливостей третіх осіб, які не беруть участі у даній закупівлі.
- Встановлюючи таку вимогу, Замовник фактично ставить участь потенційного учасника у залежність від волевиявлення сторонньої юридичної особи, що суперечить засадам рівного доступу до закупівель та створює дискримінаційні умови.
Окрім того, навіть за умови, що контрагент учасника погодиться надати відповідний лист, процес його підготовки вимагає часу:
- проведення погоджень у контрагента;
- оформлення документа належним чином;
- передача його учаснику (у тому числі поштовим зв’язком).
З урахуванням стандартних термінів діловодства, отримання таких листів зазвичай займає до одного календарного місяця, що робить неможливим дотримання строків, встановлених Замовником для подання тендерної пропозиції.
Це свідчить про те, що:
- Вимога є надмірною, не обґрунтованою предметом закупівлі;
- - Вона створює перевагу для окремих учасників, які могли мати доступ до проекту тендерної документації заздалегідь і мали можливість отримати такі документи до початку процедури.
Зазначена вимога обмежує коло потенційних учасників, є необ’єктивною та такою, що не передбачена законодавством.
Просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, виключивши положення щодо обов’язкового надання листа-відгуку або рекомендації від контрагента за аналогічним договором.
3. Суперечливі вимоги до досвіду виконання аналогічного договору
Відповідно до пункту 3 Додатку 3 тендерної документації, учасникам процедури закупівлі необхідно надати документи, які підтверджують наявність досвіду виконання договорів, аналогічних за предметом закупівлі.
Згідно з оголошенням про проведення закупівлі та положеннями тендерної документації, предметом закупівлі визначено послуги з управління корпоративними правами. Проте, аналіз розділу “Інформація та відомості, що можуть підтверджувати відповідність” свідчить про інше: Замовник вимагає надати довідку, яка підтверджує досвід виконання принаймні двох цивільно-правових договорів, предметом яких була поставка, реалізація або продаж фармацевтичної продукції.
Крім того, як додаткове підтвердження такої довідки, Замовник вимагає подати копії відповідних договорів. Проте у документації не конкретизовано, які саме договори вважатимуться “аналогічними”: ті, що відповідають предмету закупівлі — управління корпоративними правами, чи ті, що стосуються торгівлі фармацевтикою.
На думку Товариства, у контексті тендерної документації слід розуміти, що “аналогічний договір” — це договір, який співвідноситься з проектом договору, включеним до документації. Відповідно, вимога мати досвід у сфері постачання фармацевтичних товарів виглядає такою, що суперечить логіці предмета закупівлі, оскільки:
- управління корпоративними правами і торгівля товарами – це різні сфери господарської діяльності;
- такі види діяльності вимагають від учасників різного досвіду, знань та ресурсів.
Таким чином, включення до тендерної документації вимоги про наявність досвіду у поставках фармацевтичної продукції без чіткої ув’язки з предметом закупівлі призводить до:
- виключення з участі осіб, які мають релевантний досвід у сфері управління активами, але не здійснюють господарську діяльність з торгівлі фармацевтичними товарами;
- або навпаки, до недопущення осіб, які спеціалізуються на торгівлі, але не мають досвіду управління корпоративними правами.
Таке формулювання вимог створює простір для суб’єктивного трактування з боку Замовника, що дає можливість дискреційного відхилення тендерних пропозицій. Це порушує принципи справедливості та рівності, закріплені у Законі України “Про публічні закупівлі”.
Просимо зобов’язати Замовника чітко визначити, який саме досвід вважається аналогічним — досвід управління корпоративними правами чи досвід торгівлі фармацевтичними товарами.
4. Замовник встановив непропорційну вимогу щодо досвіду одночасно в оптовій та роздрібній торгівлі фармацевтичними товарами з оборотом не менше 1 млрд грн.
У пункті 8 Додатку 2 та пункті 3 Додатку 3 тендерної документації Замовник встановив вимогу щодо підтвердження учасником наявності відповідного досвіду у сфері економічної діяльності, а саме:
- здійснення як оптової, так і роздрібної торгівлі фармацевтичними товарами;
- наявність за підсумками 2024 року торгового обороту не менше ніж 1 млрд грн.
Таке підтвердження має подаватися у формі фінансової та/або податкової звітності з доказами її подання до контролюючих органів.
Суть порушення: Товариство вважає, що зазначені умови є такими, що істотно обмежують коло потенційних учасників процедури закупівлі та штучно звужують конкуренцію.
По-перше, дана вимога виключає можливість участі компаній, які здійснюють лише роздрібну торгівлю лікарськими засобами, навіть за наявності багаторічного успішного досвіду у цій сфері.
По-друге, серед усіх суб’єктів господарювання, що працюють на фармацевтичному ринку України, лише обмежена кількість одночасно веде оптову і роздрібну діяльність із фармацевтичними товарами у зазначених масштабах.
Аналіз Ліцензійного реєстру, доступного у відкритих даних, свідчить про невелику кількість компаній, які відповідають критеріям Замовника, що фактично зводить конкуренцію до мінімуму.
Юридична оцінка:
- Зазначена вимога не має обґрунтування в тендерній документації.
- Її застосування порушує статтю 5 Закону України “Про публічні закупівлі”, що гарантує рівний доступ та недискримінацію учасників.
- Вимога про обов’язкову наявність торгового обороту не менше 1 млрд грн є непропорційною і необґрунтованою.
Встановлені вимоги безпідставно обмежують доступ до участі у процедурі закупівлі.
Їхня форма і зміст суперечать законодавчим нормам, оскільки створюють невиправдані бар’єри для суб’єктів з належною кваліфікацією.
Просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, а саме:
- виключити вимогу щодо обов’язкової наявності досвіду в оптовій торгівлі фармацевтичними товарами;
- скасувати вимогу щодо наявності товарообігу у розмірі не менше 1 млрд грн за 2024 рік як необґрунтовану та дискримінаційну.
Відповідно до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року Nº 1178:
ПРОШУ:
1. Визнати умови, встановлені Тендерною документацією Процедури закупівлі, такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель згідно з описовою частиною скарги.
3. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, зазначені в описовій частині скарги.
Додатки:
- копія ліцензії.
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
Визнати умови, встановлені Тендерною документацією Процедури закупівлі, такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель згідно з описовою частиною скарги. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, зазначені в описовій частині скарги.
Скарга
Виконана замовником
КЕП
Скарга відносно дискримінаційних вимог тендерної документації
Номер:
a98391c83c7b4dbcbf7cab835114cacc
Ідентифікатор запиту:
UA-2025-04-21-006310-a.b1
Назва:
Скарга відносно дискримінаційних вимог тендерної документації
Скарга:
Пов'язані документи:
Учасник
- Вытяг 28.08.2019.pdf 25.04.2025 16:45
- основная.bmp 25.04.2025 16:45
- І.К.Вел скарга.docx 25.04.2025 16:46
- sign.p7s 25.04.2025 16:59
- рішення від 29.04.2025 № 6703.pdf 29.04.2025 17:02
- Інформація про резолютивну частину рішення від 06.05.02025 № 7233.pdf 07.05.2025 12:02
- рішення від 06.05.2025 № 7233.pdf 08.05.2025 18:00
- АМКУ пояснення Вента скарга ТОВ ІКВЕЛ 01.05.2025.docx 01.05.2025 17:26
- Пояснення по суті скарги ТОВ «І.К.ВЕЛ».pdf 01.05.2025 17:26
- Довідка_з_ЄДР_21947206_ТОВ_ВЕНТА_ЛТД_2025-05-01_16-16 (2).pdf 01.05.2025 17:27
- Звіт.pdf 01.05.2025 17:27
- Протокол УО №25 від 09.05.2025.pdf 09.05.2025 15:15
- Протокол УО ТОВ Вента ЛТД 09.05.25 (виконання рішення АМКУ).docx 09.05.2025 15:15
Дата прийняття скарги до розгляду:
25.04.2025 17:21
Дата розгляду скарги:
06.05.2025 10:00
Місце розгляду скарги:
Антимонопольний комітет України
Дата прийняття рішення про прийняття скарги до розгляду:
29.04.2025 17:02
Дата прийняття рішення про вирішення скарги:
08.05.2025 18:00
Дата виконання рішення Замовником:
09.05.2025 15:15
Коментар замовника щодо усунення порушень:
Рішення АМКУ від 06.05.2025 № 7233-р/пк-пз вконано.
Пункт скарги
Порядковий номер пункту скарги:
1
Номер:
88dc52672aa74ce7a7adfa8774321964
Заголовок пункту скарги:
Скарга відносно дискримінаційних вимог тендерної документації
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
НАЦІОНАЛЬНИМ АГЕНТСТВОМ УКРАЇНИ З ПИТАНЬ ВИЯВЛЕННЯ, РОЗШУКУ ТА УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ, ОДЕРЖАНИМИ ВІД КОРУПЦІЙНИХ ТА ІНШИХ ЗЛОЧИНІВ (далі - Замовник) в електронній системі закупівель 21.04.2025 о 15:46 було оприлюднено оголошення на закупівлю - відкриті торги ( з особливостями ), предмет: Послуги з управління активами, відповідно до ст. 21 Закону України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів», а саме: корпоративні права ТОВ «ВЕНТА.ЛТД» (код ЄДРПОУ 21947206), місцезнаходження: м. Дніпро, узвіз Селянський, 3-А, що належить Акціонерному Товариству "КАТРЕН" (російська федерація, Московська область, м. Хімки, Вашутінське шосе, володіння № 22), у вигляді 24% (двадцять чотири відсотків) статутного капіталу підприємства, за ДК 021:2015 (CPV) - 99999999-9 Не відображене в інших розділах. Разом з оголошенням про проведення Процедури закупівлі в електронній системі оприлюднено тендерну документацію та проект договору.
Товариство з обмеженою відповідальністю “І.К.Вел” (далі - Скаржник) є суб'єктом господарювання, що здійснює діяльність з роздрібної торгівлі лікарськими засобами, який має досвід роботи на фармацевтичному ринку більше 15 років та має мережу аптечних закладів. Скаржник має намір взяти участь в зазначеній процедурі закупівлі, проте умови та вимоги тендерної документації, на думку Скаржника, містять дискримінаційні положення, а деякі з них взагалі створені під певних суб'єктів господарювання, що виключають можливість участі Скаржника в процедурі закупівлі і суперечить вимогам чинного законодавства України у сфері публічних закупівель.
1. Замовником вимагається надання деяких документів, які не вимагаються законодавством про закупівлі та які неможливо надати в строки встановлені в тендерній документації.
1.1. Довідка про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи
Згідно з п. 5 додатку 4 до тендерної документації, Учасник процедури закупівлі має підтвердити відсутність заборгованості зі сплати податків, зборів та інших обов’язкових платежів шляхом надання Довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи (Додаток 1 до Порядку надання довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, затвердженого наказом Міністерства Фінансів України 03.09.2018 № 733), яка видана не пізніше п’яти календарних днів від дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі.
На період дії воєнного стану затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Ці особливості встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель (далі - закупівлі) товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі” (далі - замовники), із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Згідно пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі” з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини 3 статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі” тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Підстави для відмови в участі в процедурі закупівлі наразі встановлені пунктом 47 Особливостей.
Слід зазначити, що пункт 47 Особливостей не містить заборони щодо участі у процедурі закупівлі учасників процедури закупівлі які мають податкову заборгованість, як це було визначено Законом України «Про публічні закупівлі».
Таким чином, нормами чинного законодавства не передбачено обов’язку учасників процедури закупівлі підтверджувати відсутність заборгованості зі сплати податків, зборів та інших обов’язкових платежів.
Крім того, незрозумілим є вимога щодо надання довідки виданої саме не пізніше п’яти календарних днів від дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі.
Зокрема, вказану процедуру закупівлі було оприлюднено 21.04.2025.
Таким чином, вказана довідка відповідно до має бути отримана у період з 22.04.2025 до 26.04.2025 і подана Скаржником до 29.04.2025 разом з тендерною пропозицією.
Відповідно до пункту 4 Порядку надання довідки про відсутність заборгованості з платежів контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи Довідка або відмовау наданні Довідки готуються уповноваженим органом протягом п’яти робочих днів з дня, наступного за днем отримання Заяви органом, до якого її було подано.
Проте Скаржник не має можливості отримати відповідну довідку саме у встановлений в тендерній документації строк. Встановлення такого строку для отримання відповідної довідки свідчить про свідоме надання переваги Замовником певному суб'єкту господарювання, який міг завчасно володіти інформацією про оприлюднення процедури закупівлі та отримати відповідну довідку. Також зауважимо, що строк дії таких довідок становить 10 днів, тож абсолютно не зрозуміло, чому Замовником вимагається довідка, видана не пізніше п’яти календарних днів від дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі, а не, наприклад, довідка, чинна станом на дату подання пропозиції.
Скаржник має намір взяти участь в процедурі закупівлі та наразі займається підготовкою необхідного пакету документів, що потребує часу, зважаючи на кількість критеріїв та документів, що підтверджують відповідність ним, для участі в процедурі закупівлі. Для прикладу тендерна документація з усіма додатками та договором викладена на більш ніж 50 аркушах і вимагає достатньо часу для її вивчення та опрацювання.
Враховуючи викладене, вказана вимога є незаконною, оскільки наразі законодавством не встановлено такої підстави для відмови в участі в процедурі закупівлі, дискримінаційною та перешкоджає нам взяти участь в процедурі закупівлі.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації в цій частині вказавши більший строк для отримання та надання у складі пропозиції довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи.
1.2. Лист-відгук або рекомендаційний лист наданий від імені контрагента по аналогічному договору, який містить інформацію про якість виконання учасником своїх договірних зобов’язань
Згідно з п. 3 додатку 3 до тендерної документації Учасник процедури закупівлі на підтвердження виконання ним аналогічних за предметом закупівлі договорів має надати лист-відгук або рекомендаційний лист наданий від імені контрагента по аналогічному договору, який містить інформацію про якість виконання учасником своїх договірних зобов’язань.
Перш за все слід зазначити, що чинним законодавством України не передбачено надання контрагентом Учасника процедури закупівлі листів-відгуків або рекомендаційних листів про якість виконання договірних зобов'язань між ними. Надання таких документів є волею кожного контрагента, а тому Замовник поставив можливість участі Скаржника у процедурі закупівлі в залежність від волі третьої особи, що обмежує скаржника в участі в процедурі закупівлі і є дискримінаційною умовою.
По-друге, навіть якщо такий контрагент Скаржника і погодиться надати відповідні листи, такі листи мають пройти внутрішнє погодження у контрагента Скаржника, підписання, що вимагає часу, як і його отримання поштовим зв'язком. Як правило, отримання листів від контрагента триває один календарний місяць, що також унеможливлює участь Скаржника у процедурі закупівлі.
Зазначене свідчить про свідоме надання переваги Замовником певному суб'єкту господарювання, який міг заздалегідь знати про включення в тендерну документацію вимог щодо таких документів і заздалегідь запитати їх у своїх контрагентів.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації в цій частині, виключивши вимогу про надання листа-відгука або рекомендаційного листа від імені контрагента по аналогічному договору, який містить інформацію про якість виконання учасником своїх договірних зобов’язань.
2. Правова невизначеність кваліфікаційних вимог тендерної документації щодо досвіду учасника виконання договорів аналогічних за предметом.
Згідно з п. 3 додатку 3 до тендерної документації Учасник процедури закупівлі має підтвердити наявність досвіду виконання ним аналогічних за предметом закупівлі договорів.
Відповідно до оголошення про закупівлю та тендерної документації, предметом закупівлі є послуги з управління корпоративними правами.
Разом з тим, у графі “Інформація та відомості, що можуть підтверджувати відповідність” Замовник зазначив, що підтвердженням досвіду виконання Учасником аналогічних за предметом закупівлі договорів є довідка з інформацією про наявність досвіду виконання не менше двох цивільно-правових договорів, предметом яких виступало поставка(реалізація/продаж) закуплених фармацевтичних товарів.
В той же час, в цій же графі зазначена, що інформація зазначена в довідці підтверджується копією аналогічного цивільно-правового договору. При цьому не зазначено, аналогічного якому договору? На думку скаржника, мається на увазі договору, проект якого містить у складі тендерної документації. Тоді суперечливим виглядає вимога Замовника мати досвід роботи з поставки фармацевтичних товарів, адже продаж фармацевтичних товарів та послуги з управління активами мають різну правову природу та різну економічну діяльність.
У такий спосіб, встановлення такої вимоги призводить до виключення учасників, які мають досвід управління активами (в тому числі корпоративними правами), але не займаються комерційною діяльністю з постачання фармацевтичних товарів, або навпаки, оскільки Замовник отримує можливість дискреційного відхилення пропозицій на підставі власного тлумачення цих вимог. Це невиправдано обмежує коло потенційних учасників та суперечить принципам законодавства про публічні закупівлі.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації в цій частині чітко визначити, який саме досвід вважається аналогічним — досвід управління корпоративними правами чи досвід торгівлі фармацевтичними товарами.
3. Дискримінаційна та юридично не визначена вимога до учасників закупівлі в частині встановлення наявності достатнього досвіду у сферах економічної діяльності з оптової та роздрібної торгівля фармацевтичними товарами.
В п. 8 додатку 2 та п. 3 додатку 3 до тендерної документації встановлено, що Учасник має підтвердити наявність достатнього досвіду у сферах економічної діяльності з оптової та роздрібної торгівля фармацевтичними товарами, в обсязі торгового обороту не менше 1 млрд. грн. за результатами 2024 року, шляхом подання фінансової звітності та/або податкової звітності із доказами її прийняття контролюючим органом.
На нашу думку, така вимога значно звужує коло потенційних учасників та не дає можливості взяти участь у даній процедурі закупівлі учасникам, які здійснювали діяльність лише з роздрібної торгівлі фармацевтичними товарами. Адже згідно з даними Ліцензійного реєстру з урахуванням даних опублікованих в режимі відкритих даних, існує обмежена кількість суб'єктів господарювання які відповідають всім критеріям вказаним у п. 8 додатку 2 до тендерної документації. І на переконання Скаржника така вимога є дискримінаційною.
Скаржник має 15 річний досвід у сфері економічної діяльності з роздрібної торгівлі фармацевтичними товарами має досвід роботи і принципи функціонування суб'єктів господарювання з оптової торгівлі фармацевтичними товарами, і знання, персонал та матеріально технічну базу для того аби здійснювати надавати послуги з управління корпоративними правами суб'єктів господарювання, який здійснює діяльність з оптової торгівлі лікарськими засобами.
Також невизначеним в правовому сенсі є вимога про достатній доствід роботи Учасника, що надає можливість Замовнику дискреційного відхилення пропозицій на підставі власного тлумачення цих вимог.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації виключивши необхідність мати досвід роботи у сфері економічної діяльності з оптової торгівлі фармацевтичними товарами і виключивши вимогу щодо необхідного товарообігу за 2024 не менше 1 млрд. грн., оскільки його розмір жодним чином не обгрунтований в тендерній документації, створює суттєвий бар'єр та є дискримінаційним і обмежує кількість потенційних учасників.
4. Правова невизначеність у вимозі щодо “непов’язаності” з власником арештованих активів.
Відповідно до п. 3 та 6 додатку до тендерної документації Учасник процедури закупівлі повинен підтвердити, що:
- засновники, учасники, акціонери, контролери, керівники, працівники не пов'язані прямо або опосередковано з власником/власниками арештованих Активів
- Учасник процедури закупівлі не пов’язаний з власником активу в тому числі бути афілійованими та не проводити узгоджені дії з ним.
Водночас в тендерній документації відсутні відомості, що вважати повязаністю чи звязком, адже тлумаченням повязаності може охоплювати
- перебування власника активу, що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника у складі учасників ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”,
- наявність в минулому фінансових і договірних відносини між власником активу що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника;
- участь власника активу, що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника у спільних проектах у минулому;
- навіть разова взаємодія може тлумачитися як повязаність або зв'язок.
Разом з тим, учасник та бенефіціарний власник Скаржника є одночасно Генеральним директором, учасником ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”, і тендерна документація у цьому випадку може мати дискримінаційний або обмежувальних характер для участі Скаржника у процедурі закупівлі, що неможливо спрогнозувати на етапі подання пропозицій, адже надає можливість Замовнику дискреційного відхилення пропозицій на підставі власного тлумачення цих вимог.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації, зазначивши юридично визначено про можливість брати участь у процедурі закупівлі Учаснику, учасник або бенефіціарний власник якого є одночасно учасником ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”.
5. В тендерній документації вимагається документ, доступ до якого є вільним.
Відповідно до пункту 7 додатку 3 до тендерної документації передбачено необхідність надання Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (для учасників — юридичних осіб); Витяг має містити інформацію про кінцевих бенефіціарних власників, членів або учасників (акціонерів). Витяг повинен бути виданий не раніше дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі. Порядок отримання Витягу в умовах воєнного стану визначено Постановою КМУ від 06.03.2022 № 209.
Повідомляємо, що відповідно до частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» Документація не повинна містити вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Інформація з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб -підприємців та громадських формувань міститься у відкритих єдиних державних реєстрах доступ до яких є вільним. Замовник може самостійно отримати інформацію щодо учасника у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за посиланням https://usr.minjust.gov.ua/content/free-search (доступ до нього є вільним).
Відповідно до пункту 28 Особливостей (затверджених Постановою КМУ від 12.10.2022 №1178) тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб- підприємців та громадських формувань містяться у єдиному державному реєстрі, доступ до якого є вільним.
За таких умов, вищезазначені умови документації не узгоджуються з вимогами Закону в цій частині.
Встановивши наведені вище умови у документації, Замовник порушив положення статті 22 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом виключення необхідності надання цього документа.
Замовник має усунути дискримінаційні умови Тендерної документації.
Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог, порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», а також права та законні інтереси Скаржника, повʼязані з його участю у зазначеній вище процедурі закупівлі, принципи недискримінації учасників, принцип добросовісної конкуренції серед учасників відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
Скаржник переконаний, що внесення запропонованих змін, зокрема, вилучення вказаних незаконних та дискримінаційних вимог, надасть можливість взяти участь у процедурі закупівлі всім потенційним учасникам, у тому числі Скаржнику. З урахуванням запропонованих змін замовником не будуть порушуватися права та законні інтереси Скаржника та жодним чином не будуть порушені принципи здійснення публічних закупівель, які встановлені Законом.
Виходячи з положень Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року Nº 1178, просимо :
1. Прийняти скаргу до розгляду.
2. Визнати умови, встановлені Тендерною документацією Процедури закупівлі, такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель.
3. Зобов’язати Замовника, з метою усунення порушень законодавства з питань публічних закупівель, внести зміни до тендерної документації (Ідентифікатор закупівлі: UA-2025-04-21-006310-a) на підставах, наведених в описовій частині цієї скарги.
Додатки:
- копія ліцензії;
- копія витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб-фізичних осіб підприємців та громадських формувань.
Товариство з обмеженою відповідальністю “І.К.Вел” (далі - Скаржник) є суб'єктом господарювання, що здійснює діяльність з роздрібної торгівлі лікарськими засобами, який має досвід роботи на фармацевтичному ринку більше 15 років та має мережу аптечних закладів. Скаржник має намір взяти участь в зазначеній процедурі закупівлі, проте умови та вимоги тендерної документації, на думку Скаржника, містять дискримінаційні положення, а деякі з них взагалі створені під певних суб'єктів господарювання, що виключають можливість участі Скаржника в процедурі закупівлі і суперечить вимогам чинного законодавства України у сфері публічних закупівель.
1. Замовником вимагається надання деяких документів, які не вимагаються законодавством про закупівлі та які неможливо надати в строки встановлені в тендерній документації.
1.1. Довідка про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи
Згідно з п. 5 додатку 4 до тендерної документації, Учасник процедури закупівлі має підтвердити відсутність заборгованості зі сплати податків, зборів та інших обов’язкових платежів шляхом надання Довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи (Додаток 1 до Порядку надання довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, затвердженого наказом Міністерства Фінансів України 03.09.2018 № 733), яка видана не пізніше п’яти календарних днів від дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі.
На період дії воєнного стану затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Ці особливості встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель (далі - закупівлі) товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі” (далі - замовники), із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Згідно пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі” з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини 3 статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі” тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Підстави для відмови в участі в процедурі закупівлі наразі встановлені пунктом 47 Особливостей.
Слід зазначити, що пункт 47 Особливостей не містить заборони щодо участі у процедурі закупівлі учасників процедури закупівлі які мають податкову заборгованість, як це було визначено Законом України «Про публічні закупівлі».
Таким чином, нормами чинного законодавства не передбачено обов’язку учасників процедури закупівлі підтверджувати відсутність заборгованості зі сплати податків, зборів та інших обов’язкових платежів.
Крім того, незрозумілим є вимога щодо надання довідки виданої саме не пізніше п’яти календарних днів від дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі.
Зокрема, вказану процедуру закупівлі було оприлюднено 21.04.2025.
Таким чином, вказана довідка відповідно до має бути отримана у період з 22.04.2025 до 26.04.2025 і подана Скаржником до 29.04.2025 разом з тендерною пропозицією.
Відповідно до пункту 4 Порядку надання довідки про відсутність заборгованості з платежів контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи Довідка або відмовау наданні Довідки готуються уповноваженим органом протягом п’яти робочих днів з дня, наступного за днем отримання Заяви органом, до якого її було подано.
Проте Скаржник не має можливості отримати відповідну довідку саме у встановлений в тендерній документації строк. Встановлення такого строку для отримання відповідної довідки свідчить про свідоме надання переваги Замовником певному суб'єкту господарювання, який міг завчасно володіти інформацією про оприлюднення процедури закупівлі та отримати відповідну довідку. Також зауважимо, що строк дії таких довідок становить 10 днів, тож абсолютно не зрозуміло, чому Замовником вимагається довідка, видана не пізніше п’яти календарних днів від дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі, а не, наприклад, довідка, чинна станом на дату подання пропозиції.
Скаржник має намір взяти участь в процедурі закупівлі та наразі займається підготовкою необхідного пакету документів, що потребує часу, зважаючи на кількість критеріїв та документів, що підтверджують відповідність ним, для участі в процедурі закупівлі. Для прикладу тендерна документація з усіма додатками та договором викладена на більш ніж 50 аркушах і вимагає достатньо часу для її вивчення та опрацювання.
Враховуючи викладене, вказана вимога є незаконною, оскільки наразі законодавством не встановлено такої підстави для відмови в участі в процедурі закупівлі, дискримінаційною та перешкоджає нам взяти участь в процедурі закупівлі.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації в цій частині вказавши більший строк для отримання та надання у складі пропозиції довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи.
1.2. Лист-відгук або рекомендаційний лист наданий від імені контрагента по аналогічному договору, який містить інформацію про якість виконання учасником своїх договірних зобов’язань
Згідно з п. 3 додатку 3 до тендерної документації Учасник процедури закупівлі на підтвердження виконання ним аналогічних за предметом закупівлі договорів має надати лист-відгук або рекомендаційний лист наданий від імені контрагента по аналогічному договору, який містить інформацію про якість виконання учасником своїх договірних зобов’язань.
Перш за все слід зазначити, що чинним законодавством України не передбачено надання контрагентом Учасника процедури закупівлі листів-відгуків або рекомендаційних листів про якість виконання договірних зобов'язань між ними. Надання таких документів є волею кожного контрагента, а тому Замовник поставив можливість участі Скаржника у процедурі закупівлі в залежність від волі третьої особи, що обмежує скаржника в участі в процедурі закупівлі і є дискримінаційною умовою.
По-друге, навіть якщо такий контрагент Скаржника і погодиться надати відповідні листи, такі листи мають пройти внутрішнє погодження у контрагента Скаржника, підписання, що вимагає часу, як і його отримання поштовим зв'язком. Як правило, отримання листів від контрагента триває один календарний місяць, що також унеможливлює участь Скаржника у процедурі закупівлі.
Зазначене свідчить про свідоме надання переваги Замовником певному суб'єкту господарювання, який міг заздалегідь знати про включення в тендерну документацію вимог щодо таких документів і заздалегідь запитати їх у своїх контрагентів.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації в цій частині, виключивши вимогу про надання листа-відгука або рекомендаційного листа від імені контрагента по аналогічному договору, який містить інформацію про якість виконання учасником своїх договірних зобов’язань.
2. Правова невизначеність кваліфікаційних вимог тендерної документації щодо досвіду учасника виконання договорів аналогічних за предметом.
Згідно з п. 3 додатку 3 до тендерної документації Учасник процедури закупівлі має підтвердити наявність досвіду виконання ним аналогічних за предметом закупівлі договорів.
Відповідно до оголошення про закупівлю та тендерної документації, предметом закупівлі є послуги з управління корпоративними правами.
Разом з тим, у графі “Інформація та відомості, що можуть підтверджувати відповідність” Замовник зазначив, що підтвердженням досвіду виконання Учасником аналогічних за предметом закупівлі договорів є довідка з інформацією про наявність досвіду виконання не менше двох цивільно-правових договорів, предметом яких виступало поставка(реалізація/продаж) закуплених фармацевтичних товарів.
В той же час, в цій же графі зазначена, що інформація зазначена в довідці підтверджується копією аналогічного цивільно-правового договору. При цьому не зазначено, аналогічного якому договору? На думку скаржника, мається на увазі договору, проект якого містить у складі тендерної документації. Тоді суперечливим виглядає вимога Замовника мати досвід роботи з поставки фармацевтичних товарів, адже продаж фармацевтичних товарів та послуги з управління активами мають різну правову природу та різну економічну діяльність.
У такий спосіб, встановлення такої вимоги призводить до виключення учасників, які мають досвід управління активами (в тому числі корпоративними правами), але не займаються комерційною діяльністю з постачання фармацевтичних товарів, або навпаки, оскільки Замовник отримує можливість дискреційного відхилення пропозицій на підставі власного тлумачення цих вимог. Це невиправдано обмежує коло потенційних учасників та суперечить принципам законодавства про публічні закупівлі.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації в цій частині чітко визначити, який саме досвід вважається аналогічним — досвід управління корпоративними правами чи досвід торгівлі фармацевтичними товарами.
3. Дискримінаційна та юридично не визначена вимога до учасників закупівлі в частині встановлення наявності достатнього досвіду у сферах економічної діяльності з оптової та роздрібної торгівля фармацевтичними товарами.
В п. 8 додатку 2 та п. 3 додатку 3 до тендерної документації встановлено, що Учасник має підтвердити наявність достатнього досвіду у сферах економічної діяльності з оптової та роздрібної торгівля фармацевтичними товарами, в обсязі торгового обороту не менше 1 млрд. грн. за результатами 2024 року, шляхом подання фінансової звітності та/або податкової звітності із доказами її прийняття контролюючим органом.
На нашу думку, така вимога значно звужує коло потенційних учасників та не дає можливості взяти участь у даній процедурі закупівлі учасникам, які здійснювали діяльність лише з роздрібної торгівлі фармацевтичними товарами. Адже згідно з даними Ліцензійного реєстру з урахуванням даних опублікованих в режимі відкритих даних, існує обмежена кількість суб'єктів господарювання які відповідають всім критеріям вказаним у п. 8 додатку 2 до тендерної документації. І на переконання Скаржника така вимога є дискримінаційною.
Скаржник має 15 річний досвід у сфері економічної діяльності з роздрібної торгівлі фармацевтичними товарами має досвід роботи і принципи функціонування суб'єктів господарювання з оптової торгівлі фармацевтичними товарами, і знання, персонал та матеріально технічну базу для того аби здійснювати надавати послуги з управління корпоративними правами суб'єктів господарювання, який здійснює діяльність з оптової торгівлі лікарськими засобами.
Також невизначеним в правовому сенсі є вимога про достатній доствід роботи Учасника, що надає можливість Замовнику дискреційного відхилення пропозицій на підставі власного тлумачення цих вимог.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації виключивши необхідність мати досвід роботи у сфері економічної діяльності з оптової торгівлі фармацевтичними товарами і виключивши вимогу щодо необхідного товарообігу за 2024 не менше 1 млрд. грн., оскільки його розмір жодним чином не обгрунтований в тендерній документації, створює суттєвий бар'єр та є дискримінаційним і обмежує кількість потенційних учасників.
4. Правова невизначеність у вимозі щодо “непов’язаності” з власником арештованих активів.
Відповідно до п. 3 та 6 додатку до тендерної документації Учасник процедури закупівлі повинен підтвердити, що:
- засновники, учасники, акціонери, контролери, керівники, працівники не пов'язані прямо або опосередковано з власником/власниками арештованих Активів
- Учасник процедури закупівлі не пов’язаний з власником активу в тому числі бути афілійованими та не проводити узгоджені дії з ним.
Водночас в тендерній документації відсутні відомості, що вважати повязаністю чи звязком, адже тлумаченням повязаності може охоплювати
- перебування власника активу, що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника у складі учасників ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”,
- наявність в минулому фінансових і договірних відносини між власником активу що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника;
- участь власника активу, що передається в управління, та учасника або бенефіціарного власника Скаржника у спільних проектах у минулому;
- навіть разова взаємодія може тлумачитися як повязаність або зв'язок.
Разом з тим, учасник та бенефіціарний власник Скаржника є одночасно Генеральним директором, учасником ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”, і тендерна документація у цьому випадку може мати дискримінаційний або обмежувальних характер для участі Скаржника у процедурі закупівлі, що неможливо спрогнозувати на етапі подання пропозицій, адже надає можливість Замовнику дискреційного відхилення пропозицій на підставі власного тлумачення цих вимог.
Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до документації, зазначивши юридично визначено про можливість брати участь у процедурі закупівлі Учаснику, учасник або бенефіціарний власник якого є одночасно учасником ТОВ “ВЕНТА. ЛТД”.
5. В тендерній документації вимагається документ, доступ до якого є вільним.
Відповідно до пункту 7 додатку 3 до тендерної документації передбачено необхідність надання Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (для учасників — юридичних осіб); Витяг має містити інформацію про кінцевих бенефіціарних власників, членів або учасників (акціонерів). Витяг повинен бути виданий не раніше дати оприлюднення інформації про дану процедуру закупівлі. Порядок отримання Витягу в умовах воєнного стану визначено Постановою КМУ від 06.03.2022 № 209.
Повідомляємо, що відповідно до частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» Документація не повинна містити вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Інформація з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб -підприємців та громадських формувань міститься у відкритих єдиних державних реєстрах доступ до яких є вільним. Замовник може самостійно отримати інформацію щодо учасника у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за посиланням https://usr.minjust.gov.ua/content/free-search (доступ до нього є вільним).
Відповідно до пункту 28 Особливостей (затверджених Постановою КМУ від 12.10.2022 №1178) тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб- підприємців та громадських формувань містяться у єдиному державному реєстрі, доступ до якого є вільним.
За таких умов, вищезазначені умови документації не узгоджуються з вимогами Закону в цій частині.
Встановивши наведені вище умови у документації, Замовник порушив положення статті 22 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом виключення необхідності надання цього документа.
Замовник має усунути дискримінаційні умови Тендерної документації.
Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог, порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», а також права та законні інтереси Скаржника, повʼязані з його участю у зазначеній вище процедурі закупівлі, принципи недискримінації учасників, принцип добросовісної конкуренції серед учасників відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
Скаржник переконаний, що внесення запропонованих змін, зокрема, вилучення вказаних незаконних та дискримінаційних вимог, надасть можливість взяти участь у процедурі закупівлі всім потенційним учасникам, у тому числі Скаржнику. З урахуванням запропонованих змін замовником не будуть порушуватися права та законні інтереси Скаржника та жодним чином не будуть порушені принципи здійснення публічних закупівель, які встановлені Законом.
Виходячи з положень Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року Nº 1178, просимо :
1. Прийняти скаргу до розгляду.
2. Визнати умови, встановлені Тендерною документацією Процедури закупівлі, такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель.
3. Зобов’язати Замовника, з метою усунення порушень законодавства з питань публічних закупівель, внести зміни до тендерної документації (Ідентифікатор закупівлі: UA-2025-04-21-006310-a) на підставах, наведених в описовій частині цієї скарги.
Додатки:
- копія ліцензії;
- копія витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб-фізичних осіб підприємців та громадських формувань.
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
Визнати умови, встановлені Тендерною документацією Процедури закупівлі, такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель. Зобов’язати Замовника, з метою усунення порушень законодавства з питань публічних закупівель, внести зміни до тендерної документації (Ідентифікатор закупівлі: UA-2025-04-21-006310-a) на підставах, наведених в описовій частині цієї скарги.