-
Відкриті торги з особливостями
-
Однолотова
-
КЕП
Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг)
Завершена
728 000.00
UAH з ПДВ
мін. крок: 0.5% або 3 640.00 UAH
мін. крок: 0.5% або 3 640.00 UAH
Період оскарження:
26.12.2024 10:34 - 05.02.2025 00:00
Скарга
Виконана замовником
КЕП
Скарга
Номер:
af6cba1d13b243bf9d1e1e63a954d3f6
Ідентифікатор запиту:
UA-2024-12-26-003069-a.b3
Назва:
Скарга
Скарга:
на умови тендерної документації
Пов'язані документи:
Учасник
- скарга_тарком_екосервіс UA-2024-12-26-003069-a 2.pdf 18.01.2025 17:18
- Докази за скаргою.pdf 18.01.2025 17:18
- скарга_тарком_екосервіс UA-2024-12-26-003069-a 2.docx 18.01.2025 17:18
- скарга_тарком_екосервіс UA-2024-12-26-003069-a 2.pdf.p7s 18.01.2025 17:18
- Тендерна документація замовника зі змінами.zip 18.01.2025 17:18
- sign.p7s 18.01.2025 17:19
- рішення від 21.01.2025 № 819.pdf 21.01.2025 17:53
- Інформація про резолютивну частину рішення від 28.01.2025 № 1271.pdf 29.01.2025 12:07
- рішення від 28.01.2025 № 1271.pdf 30.01.2025 09:54
- Пояснення по суті скарги.PDF 23.01.2025 08:08
- Пояснення по суті скарги2.docx 23.01.2025 08:08
- Тендерна документація 2 (зі змінами).doc 23.01.2025 08:08
- Додаток 1 до ТД2 (зі змінами).doc 23.01.2025 08:08
- Додаток 9 до ТД2 (зі змінами).doc 23.01.2025 08:08
- Посадова інструкція (1).PDF 23.01.2025 08:08
- Протокол.PDF 03.02.2025 10:25
Дата прийняття скарги до розгляду:
18.01.2025 18:15
Дата розгляду скарги:
28.01.2025 10:00
Місце розгляду скарги:
Антимонопольний комітет України
Дата прийняття рішення про прийняття скарги до розгляду:
21.01.2025 17:54
Дата прийняття рішення про вирішення скарги:
30.01.2025 09:54
Дата виконання рішення Замовником:
03.02.2025 10:25
Коментар замовника щодо усунення порушень:
Зміни до тендерної документації на підставі Рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №1271-р/пк-пз від 28.01.2025 у процедурі відкритих торгів з особливостями UA-2024-12-26-003069-a згідно з предметом закупівлі Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг) ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами внесені Замовником.
Пункт скарги
Порядковий номер пункту скарги:
1
Номер:
fe6e9477257a4ded8042a9e7cdd28e7c
Заголовок пункту скарги:
Заголовок
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Інші умови тендерної документації
Тип порушення:
Інші умови тендерної документації
Опис суті пункту скарги:
26.12.2024 року Комунальним підприємством "Дніпропетровська обласна станція переливання крові" (далі-Замовник) опубліковано оголошення про проведення процедури відкритих торгів з особливостями за предметом: «Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг)» з очікуваною вартістю 728 000,00 грн з ПДВ (далі- Процедура закупівлі).
30.12.2024 року Замовник вніс зміни до тендерної документації.
Далі 16.01.2025 року Замовник знову вніс зміни до тендерної документації.
В умовах тендерної документації по Процедурі закупівлі, ідентифікатор закупівлі UA-2024-12-25-004416-a, наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги що обмежують участь Скаржника та інших потенційних учасників.
У відповідності до ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій.
Аналогічна норма містить п. 56 Особливостей, а саме скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.
Скаржник бажає скористатись вказаним правом з огляду на встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов.
Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати, обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи - викладені в наступному.
Таблиця 1
№
пп Посилання на вимогу тендерної документації Зміст вимоги яка встановлена Замовником в тендерній документації Опис порушення процедури закупівлі та дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі
1 П.1.3 Додатку 2 до тендерної документації
Копія ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі;
Скаржник планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ «АВС-ТРАНС» (договір додається як доказ) та ТОВ «КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ» (договір додається як доказ).
ТОВ «АВС-ТРАНС» має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом, видану Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті (додається як доказ). Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Дана ситуація виникла у зв’язку з наступним.
Відповідно до п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) встановлено, що видані до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності” ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 року видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання «небезпечних вантажів» без формулювання «небезпечних відходів» або «небезпечних вантажів та небезпечних відходів». Ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015 р., тобто до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності”, а саме видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства ця ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» є чинною.
Крім цього, Замовник безпідставно вимагає надання саме ліцензії, яка наявна у ТОВ «АВС-ТРАНС» і не допускає надання ліцензії, яка відсутня у ТОВ «КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ».
У даному випадку Замовник безпідставно вимагає надання з ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, яка є чинною і за якою можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів. Також Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті не допускаючи надання ліцензії, виданої Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті чи іншим органом, який мав повноваження на видачу такої ліцензії на дату видачі цієї ліцензії.
Таким чином, Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, які мають саме ліцензію, і яка при цьому видана після 02.03.2015 і при цьому Державною службою України з безпеки на транспорті і не допускаючи до участі учасників, які мають ліцензію, яка видана до 02.03.2015 та іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії на момент її видачі (наприклад, Державна інспекція України з безпеки на наземному транспорті).
Про те, що лише після 02.03.2015 р. видавався витяг з ліцензії Державною службою України з безпеки на транспорті на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів свідчить зокрема витяг з ліцензії ТОВ «КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ» (додається як доказ), який виданий 28.03.2017 року.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі
Таким чином, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які мають ліцензію видану до 02.03.2015 і яка відповідно видана на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів (а не небезпечних відходів) і за якою є право надавати послуги з перевезення небезпечних відходів. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Крім цього, ТОВ «КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ» видано витяг про видачу ліцензії Державною службою України з безпеки на транспорті на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів (додається як доказ).
Видача саме витягу, а не ліцензії підтверджується зокрема інформацією на сайті УКРТРАНСБЕЗПЕКИ за посиланням: https://old.dsbt.gov.ua/uk/novyna/shchodo-otrymannya-vytyagu-z-nakaziv-ukrtranbezpeky.
Таким чином, Замовник унеможливлює надання учасником витягу про видачу ліцензії, що є аналогічним документом до ліцензії, але не тотожним.
Таким чином, зазначена вимога є також дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які мають витяг про видачу ліцензії, а не ліцензію. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.
Для усунення дискримінаційності вимоги Замовник повинен був би викласти оскаржуваний пункт наступним чином: копія ліцензії або витягу про видачу ліцензії на господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, що виданий Державною службою України з безпеки на транспорті (УКРТРАНСБЕЗПЕКА) або іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії/витягу про видачу ліцензії.
2 П.5.4 Додатку 2 до тендерної документації
На підтвердження відповідності екологічним характеристикам, учасник додатково надає у складі пропозиції висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами Учасником щодо відходів, які зазначені у предметі закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами». По-перше, даний Висновок з оцінки впливу на довкілля видається одноразово.
Також відповідно до частини 3 статті 17 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» (додається в якості доказів) висновки державної екологічної експертизи, одержані до введення в дію цього Закону, зберігають чинність та мають статус висновку з оцінки впливу на довкілля. Даний Закон вступив в силу 23.05.2017 року. Скаржнику зокрема було видано еколого-експертну оцінку аналітичного опрацювання матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище від 13.12.2012 року (надається в якості доказу), тобто до введення в дію Закону України «Про оцінку впливу на довкілля». З огляду на норму частини 3 статті 17 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» видана Скаржнику еколого-експертна оцінка є чинною. Таким чином, Замовник повинен був передбачити у вимогах тендерної документації можливість надання замість Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданий Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України також висновків державної екологічної експертизи, одержаних до введення в дію Закону України «Про оцінку впливу на довкілля».
Крім цього, суб’єкти господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не повинні мати Висновку з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами щодо відходів, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами». Такий обов’язок не встановлений також жодними нормами законодавства, зокрема Законом України «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів). Зокрема, у п.1 Ліцензійний умов встановлено, що ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності. Відповідно до п.6 Ліцензійних умов до заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи документи дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6. Додаток 6 до Ліцензійних умов передбачено, що Висновок з оцінки впливу на довкілля надається у випадках, визначених Законом України «Про оцінку впливу на довкілля».
Тобто законодавством визначено, що під час проходження процедури ліцензійної перевірки на отримання/розширення ліцензії органу ліцензування Ліцензіат надає Висновок з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України «Про оцінку впливу на довкілля».
Відповідно до п.4 Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затверджених наказом Міністерства охорони здоров’я України від 08.06.2015 р. № 325 (додаються в якості доказів) провадження господарської діяльності з оброблення, знешкодження, утилізації і видалення небезпечних медичних відходів проводиться закладами або іншими суб’єктами господарювання, які отримали ліцензію, відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13 липня 2016 року № 446 (далі - Ліцензія).» Відповідно до ч.3 ст. 27 Закону України «Про управління відходами» суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Тобто, діючими нормативними документами, які регламентують діяльність у сфері управління медичними відходами не передбачено надання документу з назвою «Висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами щодо відходів, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами»». Нормативні документи, на які посилається Замовник в тендерній документації і які регламентують здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, передбачають наявність лише дозволу та ліцензії на управління небезпечними відходами.
Разом з цим у Скаржника наявний Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (додається як доказ). Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що наявність еколого-експертної оцінки аналітичного опрацювання матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище від 13.12.2012 року і відсутність Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданого Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, який обов’язково має включати в себе відходи, згідно предмету закупівлі відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами» повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.
Враховуючи наведене, участь у закупівлі, в супереч вимогам діючого законодавства, зможуть прийняти участь лише ті учасники, які нададуть Висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами Учасником щодо відходів, які зазначені у предметі закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами».
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників. Аналогічні висновки зокрема містяться в рішеннях АМКУ № 13271-р/пк-пз від 05.08.2024, № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (надаються в якості доказів).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
3 Додаток 2 до тендерної документації Залучення субпідрядних організацій забороняється Предметом закупівлі є Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг).
В інформації про предмет закупівлі також передбачено, що предметом закупівлі є послуги.
Відповідно до п.47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471) (додається як доказ) у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом.
Тобто чинне законодавство України у сфері публічних закупівель передбачає можливість залучення субпідрядника у випадку закупівлі послуги чи робіт.
Тому умова, передбачена в п.8 розділу ІІІ тендерної документації щодо неможливості залучення учасниками субпідрядника/співвиконавця є такою, що прямо суперечить чинному законодавству України у сфері публічних закупівель, зокрема Особливостям.
Як вже зазначалося вище, Скаржник має намір залучити субпідрядника/співвиконавця до надання послуг за цією закупівлею.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує на участь в Процедурі закупівлі Скаржника та інших учасників, які мають намір залучити субпідрядників/співвиконавців до надання послуг за даною закупівлею.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Враховуючи наведене, законні права та інтереси Скаржника можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та прибрати із тендерної документації вказані дискримінаційні вимоги. Разом із скаргою Скаржник надає документальне підтвердження/докази.
Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону.
Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням.
30.12.2024 року Замовник вніс зміни до тендерної документації.
Далі 16.01.2025 року Замовник знову вніс зміни до тендерної документації.
В умовах тендерної документації по Процедурі закупівлі, ідентифікатор закупівлі UA-2024-12-25-004416-a, наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги що обмежують участь Скаржника та інших потенційних учасників.
У відповідності до ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій.
Аналогічна норма містить п. 56 Особливостей, а саме скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.
Скаржник бажає скористатись вказаним правом з огляду на встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов.
Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати, обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи - викладені в наступному.
Таблиця 1
№
пп Посилання на вимогу тендерної документації Зміст вимоги яка встановлена Замовником в тендерній документації Опис порушення процедури закупівлі та дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі
1 П.1.3 Додатку 2 до тендерної документації
Копія ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі;
Скаржник планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ «АВС-ТРАНС» (договір додається як доказ) та ТОВ «КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ» (договір додається як доказ).
ТОВ «АВС-ТРАНС» має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом, видану Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті (додається як доказ). Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Дана ситуація виникла у зв’язку з наступним.
Відповідно до п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) встановлено, що видані до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності” ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 року видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання «небезпечних вантажів» без формулювання «небезпечних відходів» або «небезпечних вантажів та небезпечних відходів». Ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015 р., тобто до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності”, а саме видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства ця ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» є чинною.
Крім цього, Замовник безпідставно вимагає надання саме ліцензії, яка наявна у ТОВ «АВС-ТРАНС» і не допускає надання ліцензії, яка відсутня у ТОВ «КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ».
У даному випадку Замовник безпідставно вимагає надання з ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, яка є чинною і за якою можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів. Також Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті не допускаючи надання ліцензії, виданої Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті чи іншим органом, який мав повноваження на видачу такої ліцензії на дату видачі цієї ліцензії.
Таким чином, Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, які мають саме ліцензію, і яка при цьому видана після 02.03.2015 і при цьому Державною службою України з безпеки на транспорті і не допускаючи до участі учасників, які мають ліцензію, яка видана до 02.03.2015 та іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії на момент її видачі (наприклад, Державна інспекція України з безпеки на наземному транспорті).
Про те, що лише після 02.03.2015 р. видавався витяг з ліцензії Державною службою України з безпеки на транспорті на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів свідчить зокрема витяг з ліцензії ТОВ «КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ» (додається як доказ), який виданий 28.03.2017 року.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі
Таким чином, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які мають ліцензію видану до 02.03.2015 і яка відповідно видана на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів (а не небезпечних відходів) і за якою є право надавати послуги з перевезення небезпечних відходів. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Крім цього, ТОВ «КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ» видано витяг про видачу ліцензії Державною службою України з безпеки на транспорті на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів (додається як доказ).
Видача саме витягу, а не ліцензії підтверджується зокрема інформацією на сайті УКРТРАНСБЕЗПЕКИ за посиланням: https://old.dsbt.gov.ua/uk/novyna/shchodo-otrymannya-vytyagu-z-nakaziv-ukrtranbezpeky.
Таким чином, Замовник унеможливлює надання учасником витягу про видачу ліцензії, що є аналогічним документом до ліцензії, але не тотожним.
Таким чином, зазначена вимога є також дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які мають витяг про видачу ліцензії, а не ліцензію. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.
Для усунення дискримінаційності вимоги Замовник повинен був би викласти оскаржуваний пункт наступним чином: копія ліцензії або витягу про видачу ліцензії на господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, що виданий Державною службою України з безпеки на транспорті (УКРТРАНСБЕЗПЕКА) або іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії/витягу про видачу ліцензії.
2 П.5.4 Додатку 2 до тендерної документації
На підтвердження відповідності екологічним характеристикам, учасник додатково надає у складі пропозиції висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами Учасником щодо відходів, які зазначені у предметі закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами». По-перше, даний Висновок з оцінки впливу на довкілля видається одноразово.
Також відповідно до частини 3 статті 17 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» (додається в якості доказів) висновки державної екологічної експертизи, одержані до введення в дію цього Закону, зберігають чинність та мають статус висновку з оцінки впливу на довкілля. Даний Закон вступив в силу 23.05.2017 року. Скаржнику зокрема було видано еколого-експертну оцінку аналітичного опрацювання матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище від 13.12.2012 року (надається в якості доказу), тобто до введення в дію Закону України «Про оцінку впливу на довкілля». З огляду на норму частини 3 статті 17 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» видана Скаржнику еколого-експертна оцінка є чинною. Таким чином, Замовник повинен був передбачити у вимогах тендерної документації можливість надання замість Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданий Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України також висновків державної екологічної експертизи, одержаних до введення в дію Закону України «Про оцінку впливу на довкілля».
Крім цього, суб’єкти господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не повинні мати Висновку з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами щодо відходів, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами». Такий обов’язок не встановлений також жодними нормами законодавства, зокрема Законом України «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів). Зокрема, у п.1 Ліцензійний умов встановлено, що ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності. Відповідно до п.6 Ліцензійних умов до заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи документи дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6. Додаток 6 до Ліцензійних умов передбачено, що Висновок з оцінки впливу на довкілля надається у випадках, визначених Законом України «Про оцінку впливу на довкілля».
Тобто законодавством визначено, що під час проходження процедури ліцензійної перевірки на отримання/розширення ліцензії органу ліцензування Ліцензіат надає Висновок з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України «Про оцінку впливу на довкілля».
Відповідно до п.4 Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затверджених наказом Міністерства охорони здоров’я України від 08.06.2015 р. № 325 (додаються в якості доказів) провадження господарської діяльності з оброблення, знешкодження, утилізації і видалення небезпечних медичних відходів проводиться закладами або іншими суб’єктами господарювання, які отримали ліцензію, відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13 липня 2016 року № 446 (далі - Ліцензія).» Відповідно до ч.3 ст. 27 Закону України «Про управління відходами» суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Тобто, діючими нормативними документами, які регламентують діяльність у сфері управління медичними відходами не передбачено надання документу з назвою «Висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами щодо відходів, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами»». Нормативні документи, на які посилається Замовник в тендерній документації і які регламентують здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, передбачають наявність лише дозволу та ліцензії на управління небезпечними відходами.
Разом з цим у Скаржника наявний Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (додається як доказ). Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що наявність еколого-експертної оцінки аналітичного опрацювання матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище від 13.12.2012 року і відсутність Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданого Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, який обов’язково має включати в себе відходи, згідно предмету закупівлі відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами» повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.
Враховуючи наведене, участь у закупівлі, в супереч вимогам діючого законодавства, зможуть прийняти участь лише ті учасники, які нададуть Висновок з оцінки впливу на довкілля (інший документ, що має такий статус), який підтверджує допустимість провадження планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами Учасником щодо відходів, які зазначені у предметі закупівлі, визначених відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, із зазначенням конкретних видів операцій оброблення відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами».
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників. Аналогічні висновки зокрема містяться в рішеннях АМКУ № 13271-р/пк-пз від 05.08.2024, № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (надаються в якості доказів).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
3 Додаток 2 до тендерної документації Залучення субпідрядних організацій забороняється Предметом закупівлі є Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг).
В інформації про предмет закупівлі також передбачено, що предметом закупівлі є послуги.
Відповідно до п.47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471) (додається як доказ) у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом.
Тобто чинне законодавство України у сфері публічних закупівель передбачає можливість залучення субпідрядника у випадку закупівлі послуги чи робіт.
Тому умова, передбачена в п.8 розділу ІІІ тендерної документації щодо неможливості залучення учасниками субпідрядника/співвиконавця є такою, що прямо суперечить чинному законодавству України у сфері публічних закупівель, зокрема Особливостям.
Як вже зазначалося вище, Скаржник має намір залучити субпідрядника/співвиконавця до надання послуг за цією закупівлею.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує на участь в Процедурі закупівлі Скаржника та інших учасників, які мають намір залучити субпідрядників/співвиконавців до надання послуг за даною закупівлею.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Враховуючи наведене, законні права та інтереси Скаржника можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та прибрати із тендерної документації вказані дискримінаційні вимоги. Разом із скаргою Скаржник надає документальне підтвердження/докази.
Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону.
Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням.
×
-
Назва доказу:
Докази за скаргою
-
Повʼязаний документ:
Докази за скаргою.pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Скарга
Виконана замовником
КЕП
Скарга
Номер:
92bfb8300e254eaa84c8224f6027a400
Ідентифікатор запиту:
UA-2024-12-26-003069-a.a2
Назва:
Скарга
Скарга:
на умови тендерної документації
Пов'язані документи:
Учасник
- Додаток 1 до ТД.doc 30.12.2024 12:08
- Перелік змін, що вносяться1 ТД.doc 30.12.2024 12:08
- Додаток 1 до ТД1 (зі змінами).doc 30.12.2024 12:08
- Додаток 9 до ТД1 (зі змінами).doc 30.12.2024 12:08
- Тендерна документація1 (зі змінами).doc 30.12.2024 12:08
- Перелік змін, що вносяться1, Додаток 1 до ТД.doc 30.12.2024 12:08
- Перелік змін, що вносяться1, Додаток 9 до ТД.doc 30.12.2024 12:08
- Додаток 1 до ТД (зі змінами).doc 30.12.2024 12:08
- Додаток 9 до ТД (зі змінами).doc 30.12.2024 12:08
- Перелік змін, що вносяться, ТД.doc 30.12.2024 12:08
- Перелік змін, що вносяться, Додаток 1 до ТД.doc 30.12.2024 12:08
- Перелік змін, що вносяться, Додаток 9 до ТД.doc 30.12.2024 12:08
- Додаток 9 до ТД.doc 30.12.2024 12:08
- Протокол.PDF 30.12.2024 12:08
- Тендерна документація (зі змінами).doc 30.12.2024 12:08
- Тендерна документація.doc 30.12.2024 12:08
- Докази за скаргою.pdf 30.12.2024 12:08
- скарга_тарком_екосервіс UA-2024-12-26-003069-a.pdf 30.12.2024 12:08
- скарга_тарком_екосервіс UA-2024-12-26-003069-a.docx 30.12.2024 12:08
- скарга_тарком_екосервіс UA-2024-12-26-003069-a.pdf.p7s 30.12.2024 12:08
- sign.p7s 30.12.2024 12:09
- Рішення від 02.01.2025 № 28.pdf 02.01.2025 13:38
- Інформація про резолютивну частину рішення від 09.01.2025 № 407.pdf 10.01.2025 10:32
- Рішення від 09.01.2025 № 407.pdf 10.01.2025 13:22
- Посадова інструкція.PDF 06.01.2025 14:51
- Додаток 1 до ТД1 (зі змінами).doc 06.01.2025 14:51
- Тендерна документація1 (зі змінами).doc 06.01.2025 14:51
- Пояснення по суті скарги.PDF 06.01.2025 14:51
- Пояснення по суті скарги.docx 06.01.2025 14:51
- Додаток 9 до ТД1 (зі змінами).doc 06.01.2025 14:51
- Протокол про виконання рішення.PDF 16.01.2025 11:27
Дата прийняття скарги до розгляду:
31.12.2024 10:35
Дата розгляду скарги:
09.01.2025 10:00
Місце розгляду скарги:
Антимонопольний комітет України
Дата прийняття рішення про прийняття скарги до розгляду:
02.01.2025 13:38
Дата прийняття рішення про вирішення скарги:
10.01.2025 13:22
Дата виконання рішення Замовником:
16.01.2025 11:27
Коментар замовника щодо усунення порушень:
Рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 407-р/пк-пз від 09.01.2025 у процедурі відкритих торгів з особливостями UA-2024-12-26-003069-a згідно з предметом закупівлі Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг) ДК 021:2015: 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами виконане Замовником шляхом внесення змін до Тендерної документації; порушення, які викладені у мотивувальній частині рішення, Замовником усунено.
Пункт скарги
Порядковий номер пункту скарги:
1
Номер:
7447cca1a2964a80b40366f2dccfbc9f
Заголовок пункту скарги:
Заголовок
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Інші умови тендерної документації
Тип порушення:
Інші умови тендерної документації
Опис суті пункту скарги:
26.12.2024 року Комунальним підприємством "Дніпропетровська обласна станція переливання крові" (далі-Замовник) опубліковано оголошення про проведення процедури відкритих торгів з особливостями за предметом: «Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг)» з очікуваною вартістю 728 000,00 грн з ПДВ (далі- Процедура закупівлі).
30.12.2024 року Замовник вніс зміни до тендерної документації.
В умовах тендерної документації по Процедурі закупівлі, ідентифікатор закупівлі UA-2024-12-25-004416-a, наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги що обмежують участь Скаржника та інших потенційних учасників.
У відповідності до ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій.
Аналогічна норма містить п. 56 Особливостей, а саме скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.
Скаржник бажає скористатись вказаним правом з огляду на встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов.
Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати, обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи - викладені в наступному.
Таблиця 1
№
пп Посилання на вимогу тендерної документації Зміст вимоги яка встановлена Замовником в тендерній документації Опис порушення процедури закупівлі та дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі
1 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- Сканована копія свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця).
Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має навчання «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (для двох фахівців).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії відповідні посвідчення працівників.
Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами саме не менше трьох відповідних фахівців та більше того які мають саме свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця), що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників, в тому числі вимагання в цій частині саме свідоцтва (оскільки Замовник мав би надати можливість учасникам подати і інші документи (наприклад, посвідчення), а не тільки свідоцтва).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність даної вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ № 11683-р/пк-пз від 05.07.2024 (додається як доказ).
2 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- копія наказу про призначення відповідальних осіб (не менше двох осіб) з управління небезпечними відходами, які повинні мати вищу освіту екологічного напряму підготовки (магістр, спеціаліст) з доданням диплому про таку освіту;
Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має призначену відповідальну особу з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання відповідно до п.12 Постанови КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами».
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії диплом еколога.
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління виходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності саме не менше двох відповідальних осіб з управління небезпечними відходами, які мають вищу освіту екологічного напряму підготовки.
Крім цього, в якості доказів Скаржник надає комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Таким чином, видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що наявність однієї відповідальної особи з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність даної вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ № 11683-р/пк-пз від 05.07.2024 (додається як доказ).
3 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- гарантійний лист про наявність вантажника у штаті Учасника для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами. Надати наказ про прийняття на роботу вантажника, а також свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (не менше трьох фахівців). Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (для двох фахівців).
Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами мати не менше трьох вантажників (фахівців) з свідоцтвом про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).
4 П.1.3 Додатку 2 до тендерної документації
Копія ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі;
Скаржник планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ «АВС-ТРАНС» (договір додається як доказ).
ТОВ «АВС-ТРАНС» має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом, видану Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті (додається як доказ). Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Дана ситуація виникла у зв’язку з наступним.
Відповідно до п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) встановлено, що видані до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності” ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 року видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання «небезпечних вантажів» без формулювання «та небезпечних відходів». Ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015 р., тобто до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності”, а саме видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства ця ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» є чинною.
У даному випадку Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, які є чинними і за якими можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів. Також Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті не допускаючи надання ліцензії, виданої Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті чи іншим органом, який мав повноваження на видачу такої ліцензії на дату видачі ліцензії.
Таким чином, Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, ліцензія яких видана після 02.03.2015 і при цьому Державною службою України з безпеки на транспорті і не допускаючи до участі учасників, ліцензія яких видана до 02.03.2015 та іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії на момент її видачі (наприклад, Державна інспекція України з безпеки на наземному транспорті).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі
Крім цього, у Додатку 2 до тендерної документації Замовник зазначає перелік відходів, щодо яких повинні надаватися послуги. Разом з цим, у цьому додатку, так і загалом у тендерній документації вказані безпечні відходи.
Тому незрозуміло на якій підставі і чому Замовник щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами вимагає надання у складі пропозиції копії ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів.
Замовник в умовах тендерної документації не класифікує відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечні, оскільки не зазначає кодів, які власне кваліфікують відходи як небезпечні.
З огляду на вищезазначене, вимога щодо надання у складі пропозиції ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення саме небезпечних відходів є такою, що не стосується предмету закупівлі, оскільки предметом закупівлі є послуги з поводження з безпечними відходами.
Замовник не довів і документально не обґрунтував, що відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, є саме небезпечними.
Щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами не потрібна наявність ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті.
Таким чином, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які надають послуги з поводження з безпечними відходами і відповідно не мають ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів в силу необов’язковості такої відповідно до чинного законодавства України. Крім цього, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які мають ліцензію видану до 02.03.2015 і яка відповідно видана на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів (а не небезпечних відходів) і за якою є право надавати послуги з перевезення небезпечних відходів. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі
5 П.1.4 Додатку 2 до тендерної документації
Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі. Відповідно до п.2 постанови КМУ від 31 жовтня 2023 р. № 1137 (додається як доказ) подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів є дійсними до 15 червня 2025 року. У строк до 15 червня 2025 р. суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України “Про управління відходами”.
Таким чином, відповідно до цієї норми строк дії поданих суб'єктами господарювання декларацій про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів продовжено до 15 червня 2025 року.
Тобто суб’єкти господарювання на даний час не зобов’язані мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, оскільки такий дозвіл на даний час заміняє Декларація про провадження господарської діяльності. Тому суб’єкти господарювання, які здійснюють діяльність щодо операцій з оброблення відходів можуть провадити таку діяльність на підставі декларації або дозволу.
У Скаржника наявна відповідна Декларація про провадження господарської діяльності (додається як доказ).
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Крім цього, інформація щодо наявності Декларації про провадження господарської діяльності (дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів) зазначена на сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням: https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/ (файл додається як доказ), де не зазначено про нечинність даної Декларації.
Більше того, незрозуміло які коди відходів згідно Національного переліку відходів повинні бути зазначені у Дозволі, якщо таких кодів відходів не зазначає у предметі закупівлі та тендерній документації сам Замовник стосовно відходів, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі. Замовник також відповідно не вказує, які коди повинні бути зазначені у Дозволі. Тому зазначена у цьому пункті тендерної документації вимога Замовника взагалі є такою, що суперечить умовам тендерної документації і характеристиці предмету закупівлі.
Тому вимога щодо надання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів є необґрунтованою і такою, що не стосується предмету закупівлі, в тому числі через те, що Замовник у предметі закупівлі не визначає жодних кодів відходів згідно Національного переліку відходів. Крім цього, відповідно до чинного законодавства України для провадження діяльності у сфері поводження із відходами взагалі не потрібний Дозвіл, а така діяльність може здійснюватися на підставі Декларації.
За таких обставин участь в закупівлі зможуть взяти учасники, які мають саме дозвіл на управління відходами (при цьому незрозуміло, які коди згідно Національного переліку відходів повинні бути вказані у цьому дозволі), що позбавляє права Скаржника та інших учасників на участь у даній процедурі закупівлі, які працюють на підставі Декларації.
Зазначена вимога щодо надання Дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
6 П.1.5.4 Додатку 2 до тендерної документації
Копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Вимоги ЗУ «Про управління відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ «Про охорону навколишнього середовища») (додається як доказ) не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Чинне законодавство взагалі не визначає такого терміну як «стабільність процесу видалення».
За таких обставин замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників надати саме копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії власний атестат виробництва.
За таких обставин участь у процедурі закупівлі зможуть взяти учасники які мають виключно атестат виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
В той час як предметом закупівлі не передбачається вилучення з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку).
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності атестату виробництва.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності атестату виробництва, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Крім цього, атестація виробництва взагалі не є обов’язковою, оскільки Порядок проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції, затверджений Наказом Держстандарту України 25.09.2000 N 571, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 17 січня 2001 р. за N 33/5224 втратив чинність.
Також предметом закупівлі передбачено видалення безпечних відходів (відповідно до додатку 2 до тендерної документації). Тому Замовник необґрунтовано вимагає надання Атестату виробництва, який стосується небезпечної продукції щодо безпечних відходів.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).
7 П.5.1, 5.2, 5.3 Додатку 2 до тендерної документації
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 «Системи управління якістю. Вимоги» (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено);
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), «Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування»;
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 «Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці; Замовник передбачає можливість надання лише сертифікатів ISO 9001-2015, ISO 14001:2015 IDT, ISO 45001:2018 і при цьому не передбачає можливості надання еквівалентних сертифікатів. У Скаржника наявний сертифікат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018, сертифікат на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019, сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015 (додаються в якості доказів). Разом з цим, маючи еквівалентні сертифікат Скаржник позбавлений права взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки не має сертифікатів, які вимагає Замовник в умовах тендерної документації, а можливість надання еквівалентних сертифікатів не передбачена.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації і неможливість надання еквівалентних сертифікатів.
Крім цього, щодо даних сертифікатів відповідності варто зазначити, що законодавчий обов’язок на їх отримання відсутній, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації.
Перелiк товарів і послуг, які пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї визначений в Перелiку продукцiї, що пiдлягає обов’язковiй сертифiкацiї в Українi (далi - Перелiк), який затверджено наказом Державного комiтету України з питань технiчного регулювання та споживчої полiтики вiд 01.02.2005 №28. Наказ втратив чиннiсть (пiдстава - Наказ Мiнiстерства економiчного розвитку i торгівлi України вiд 26.01.2018 №93, зареєстрований в Мiнiстерствi юстицiї України 16 лютого 2018р. за № 194/31646). В резулътатi аналiзу Перелiку встановлено, що послуги, які є предметом закупiвлi, не входять в Перелiк та не пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї вiдповiдно до законодавства України. Тому законодавством не передбачено надання сертифiкатів вiдповiдностi вiд органу обов’язкової сертифiкацiї.
Крім цього, з 16.03.2018 р. набрав чинності наказ Мінекономрозвитку України від 26.01.2018 р. №93, яким з метою приведення нормативно - правових актів у відповідність із законодавством визнано такими, що втратив чинність зокрема наказ № 28. У зв’язку з втратою чинності з 01.01.18 Декрету Кабінетів Міністрів України від 10.05.93 № 46 - 93 “ Про стандартизацію і сертифікацію”, державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.18 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів в державній системі сертифікації. Таким чином, у суб’єкта господарювання, який отримав ліцензію на провадження господарської
діяльності з управління небезпечними відходами та провадить господарську діяльність по даному виду діяльності, діючим законодавством не передбачено. Вимога щодо надання вищезазначеного сертифікату порушує гарантований ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» принцип недискримінації учасників.
Зокрема, вищезазначене підтверджує і практика АМКУ, а саме: рішення №241-р/пк-ск від 26.02.2014; рішення 303-р/пк-ск від 19.02.2016; рішення 457-р/пк-ск від 03.04.2015; рішенням 17230-р/пк-пз від 14.09.2020.
Крім цього, надання цих документів у складі пропозиції жодним чином не стосується предмета закупівлі, тому вимога щодо їх надання є неправомірною.
Варто зазначити і те, що виготовлення даних сертифікатів потребує часових ресурсів.
Тому учасники, у яких відсутні сертифікати позбавлені можливості брати участь у процедурі закупівлі.
Вимоги щодо обов’язкової наявності вищевказаних документів у суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не передбачені ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази).
Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що відсутність зазначеного сертифікату відповідності повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених сертифікатів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги підтверджується також рішенням АМКУ № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (додається як доказ).
8 П.5.9 Додатку 2 до тендерної документації
Учасник процедури закупівлі повинен надати довідку про інформацію щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг:
- документальне підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству (на підтвердження даної вимоги у складі пропозиції надається чинний договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України). Відповідно до п.2.3. Розділу ІІ наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів за результатом попереднього (періодичного) медичного огляду медична комісія видає Медичну довідку.
Наказ №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів не регламентує та не встановлює обов’язку підприємству мати на підприємстві таке документальне підтвердження як:
- наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо, що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству;
- договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України).
Тому, зазначене Замовником документальне підтвердження інформації щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів складене всупереч вимогам наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів.
Скаржник має як доказ та надає Наказ МОЗ України №1602 від 06.09.2022 року та Наказ МОЗ України та МВС України від 31.01.2013 року №65/80.
Разом, з тим Скаржник вважає інформація щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг має підтверджуватись медичною довідкою працівника водія, але не документами, які Замовник вимагає в цій частині тендерної документації.
Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів) також не передбачена обов’язкова наявність вищезазначених документів, які вимагає Замовник. Разом з цим, даними Ліцензійними умовами встановлений вичерпний перелік документів, який повинен бути наявний в суб’єктів господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених документів, які вимагає Замовник.
Більше того, вищезазначені документи, які вимагаються Замовником передбачені для суб’єктів господарювання, які провадять медичну практику. Скаржник не є таким суб’єктом. Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 також не передбачено, що суб’єкти господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами повинні провадити також і медичну практику.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Про дискримінаційний характер даної вимоги свідчать також рішення АМКУ №12160-р/пк-пз від 15.07.2024 (додається в якості доказу).
9 Додаток 2 до тендерної документації Залучення субпідрядних організацій забороняється Предметом закупівлі є Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг).
В інформації про предмет закупівлі також передбачено, що предметом закупівлі є послуги.
Відповідно до п.47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471) (додається як доказ) у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом.
Тобто чинне законодавство України у сфері публічних закупівель передбачає можливість залучення субпідрядника у випадку закупівлі послуги чи робіт.
Тому умова, передбачена в п.8 розділу ІІІ тендерної документації щодо неможливості залучення учасниками субпідрядника/співвиконавця є такою, що прямо суперечить чинному законодавству України у сфері публічних закупівель, зокрема Особливостям.
Як вже зазначалося вище, Скаржник має намір залучити субпідрядника/співвиконавця до надання послуг за цією закупівлею.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує на участь в Процедурі закупівлі Скаржника та інших учасників, які мають намір залучити субпідрядників/співвиконавців до надання послуг за даною закупівлею.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Враховуючи наведене, законні права та інтереси Скаржника можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та прибрати із тендерної документації вказані дискримінаційні вимоги. Разом із скаргою Скаржник надає документальне підтвердження/докази.
Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону.
Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням.
30.12.2024 року Замовник вніс зміни до тендерної документації.
В умовах тендерної документації по Процедурі закупівлі, ідентифікатор закупівлі UA-2024-12-25-004416-a, наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги що обмежують участь Скаржника та інших потенційних учасників.
У відповідності до ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій.
Аналогічна норма містить п. 56 Особливостей, а саме скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.
Скаржник бажає скористатись вказаним правом з огляду на встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов.
Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати, обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи - викладені в наступному.
Таблиця 1
№
пп Посилання на вимогу тендерної документації Зміст вимоги яка встановлена Замовником в тендерній документації Опис порушення процедури закупівлі та дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі
1 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- Сканована копія свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця).
Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має навчання «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (для двох фахівців).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії відповідні посвідчення працівників.
Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами саме не менше трьох відповідних фахівців та більше того які мають саме свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця), що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників, в тому числі вимагання в цій частині саме свідоцтва (оскільки Замовник мав би надати можливість учасникам подати і інші документи (наприклад, посвідчення), а не тільки свідоцтва).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність даної вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ № 11683-р/пк-пз від 05.07.2024 (додається як доказ).
2 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- копія наказу про призначення відповідальних осіб (не менше двох осіб) з управління небезпечними відходами, які повинні мати вищу освіту екологічного напряму підготовки (магістр, спеціаліст) з доданням диплому про таку освіту;
Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має призначену відповідальну особу з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання відповідно до п.12 Постанови КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами».
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії диплом еколога.
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління виходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності саме не менше двох відповідальних осіб з управління небезпечними відходами, які мають вищу освіту екологічного напряму підготовки.
Крім цього, в якості доказів Скаржник надає комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Таким чином, видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що наявність однієї відповідальної особи з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність даної вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ № 11683-р/пк-пз від 05.07.2024 (додається як доказ).
3 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- гарантійний лист про наявність вантажника у штаті Учасника для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами. Надати наказ про прийняття на роботу вантажника, а також свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (не менше трьох фахівців). Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (для двох фахівців).
Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами мати не менше трьох вантажників (фахівців) з свідоцтвом про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).
4 П.1.3 Додатку 2 до тендерної документації
Копія ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі;
Скаржник планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ «АВС-ТРАНС» (договір додається як доказ).
ТОВ «АВС-ТРАНС» має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом, видану Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті (додається як доказ). Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Дана ситуація виникла у зв’язку з наступним.
Відповідно до п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) встановлено, що видані до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності” ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 року видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання «небезпечних вантажів» без формулювання «та небезпечних відходів». Ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015 р., тобто до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності”, а саме видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства ця ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» є чинною.
У даному випадку Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, які є чинними і за якими можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів. Також Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті не допускаючи надання ліцензії, виданої Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті чи іншим органом, який мав повноваження на видачу такої ліцензії на дату видачі ліцензії.
Таким чином, Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, ліцензія яких видана після 02.03.2015 і при цьому Державною службою України з безпеки на транспорті і не допускаючи до участі учасників, ліцензія яких видана до 02.03.2015 та іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії на момент її видачі (наприклад, Державна інспекція України з безпеки на наземному транспорті).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі
Крім цього, у Додатку 2 до тендерної документації Замовник зазначає перелік відходів, щодо яких повинні надаватися послуги. Разом з цим, у цьому додатку, так і загалом у тендерній документації вказані безпечні відходи.
Тому незрозуміло на якій підставі і чому Замовник щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами вимагає надання у складі пропозиції копії ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів.
Замовник в умовах тендерної документації не класифікує відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечні, оскільки не зазначає кодів, які власне кваліфікують відходи як небезпечні.
З огляду на вищезазначене, вимога щодо надання у складі пропозиції ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення саме небезпечних відходів є такою, що не стосується предмету закупівлі, оскільки предметом закупівлі є послуги з поводження з безпечними відходами.
Замовник не довів і документально не обґрунтував, що відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, є саме небезпечними.
Щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами не потрібна наявність ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті.
Таким чином, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які надають послуги з поводження з безпечними відходами і відповідно не мають ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів в силу необов’язковості такої відповідно до чинного законодавства України. Крім цього, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які мають ліцензію видану до 02.03.2015 і яка відповідно видана на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів (а не небезпечних відходів) і за якою є право надавати послуги з перевезення небезпечних відходів. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі
5 П.1.4 Додатку 2 до тендерної документації
Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі. Відповідно до п.2 постанови КМУ від 31 жовтня 2023 р. № 1137 (додається як доказ) подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів є дійсними до 15 червня 2025 року. У строк до 15 червня 2025 р. суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України “Про управління відходами”.
Таким чином, відповідно до цієї норми строк дії поданих суб'єктами господарювання декларацій про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів продовжено до 15 червня 2025 року.
Тобто суб’єкти господарювання на даний час не зобов’язані мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, оскільки такий дозвіл на даний час заміняє Декларація про провадження господарської діяльності. Тому суб’єкти господарювання, які здійснюють діяльність щодо операцій з оброблення відходів можуть провадити таку діяльність на підставі декларації або дозволу.
У Скаржника наявна відповідна Декларація про провадження господарської діяльності (додається як доказ).
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Крім цього, інформація щодо наявності Декларації про провадження господарської діяльності (дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів) зазначена на сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням: https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/ (файл додається як доказ), де не зазначено про нечинність даної Декларації.
Більше того, незрозуміло які коди відходів згідно Національного переліку відходів повинні бути зазначені у Дозволі, якщо таких кодів відходів не зазначає у предметі закупівлі та тендерній документації сам Замовник стосовно відходів, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі. Замовник також відповідно не вказує, які коди повинні бути зазначені у Дозволі. Тому зазначена у цьому пункті тендерної документації вимога Замовника взагалі є такою, що суперечить умовам тендерної документації і характеристиці предмету закупівлі.
Тому вимога щодо надання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів є необґрунтованою і такою, що не стосується предмету закупівлі, в тому числі через те, що Замовник у предметі закупівлі не визначає жодних кодів відходів згідно Національного переліку відходів. Крім цього, відповідно до чинного законодавства України для провадження діяльності у сфері поводження із відходами взагалі не потрібний Дозвіл, а така діяльність може здійснюватися на підставі Декларації.
За таких обставин участь в закупівлі зможуть взяти учасники, які мають саме дозвіл на управління відходами (при цьому незрозуміло, які коди згідно Національного переліку відходів повинні бути вказані у цьому дозволі), що позбавляє права Скаржника та інших учасників на участь у даній процедурі закупівлі, які працюють на підставі Декларації.
Зазначена вимога щодо надання Дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
6 П.1.5.4 Додатку 2 до тендерної документації
Копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Вимоги ЗУ «Про управління відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ «Про охорону навколишнього середовища») (додається як доказ) не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Чинне законодавство взагалі не визначає такого терміну як «стабільність процесу видалення».
За таких обставин замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників надати саме копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії власний атестат виробництва.
За таких обставин участь у процедурі закупівлі зможуть взяти учасники які мають виключно атестат виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
В той час як предметом закупівлі не передбачається вилучення з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку).
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності атестату виробництва.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності атестату виробництва, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Крім цього, атестація виробництва взагалі не є обов’язковою, оскільки Порядок проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції, затверджений Наказом Держстандарту України 25.09.2000 N 571, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 17 січня 2001 р. за N 33/5224 втратив чинність.
Також предметом закупівлі передбачено видалення безпечних відходів (відповідно до додатку 2 до тендерної документації). Тому Замовник необґрунтовано вимагає надання Атестату виробництва, який стосується небезпечної продукції щодо безпечних відходів.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).
7 П.5.1, 5.2, 5.3 Додатку 2 до тендерної документації
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 «Системи управління якістю. Вимоги» (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено);
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), «Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування»;
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 «Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці; Замовник передбачає можливість надання лише сертифікатів ISO 9001-2015, ISO 14001:2015 IDT, ISO 45001:2018 і при цьому не передбачає можливості надання еквівалентних сертифікатів. У Скаржника наявний сертифікат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018, сертифікат на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019, сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015 (додаються в якості доказів). Разом з цим, маючи еквівалентні сертифікат Скаржник позбавлений права взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки не має сертифікатів, які вимагає Замовник в умовах тендерної документації, а можливість надання еквівалентних сертифікатів не передбачена.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації і неможливість надання еквівалентних сертифікатів.
Крім цього, щодо даних сертифікатів відповідності варто зазначити, що законодавчий обов’язок на їх отримання відсутній, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації.
Перелiк товарів і послуг, які пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї визначений в Перелiку продукцiї, що пiдлягає обов’язковiй сертифiкацiї в Українi (далi - Перелiк), який затверджено наказом Державного комiтету України з питань технiчного регулювання та споживчої полiтики вiд 01.02.2005 №28. Наказ втратив чиннiсть (пiдстава - Наказ Мiнiстерства економiчного розвитку i торгівлi України вiд 26.01.2018 №93, зареєстрований в Мiнiстерствi юстицiї України 16 лютого 2018р. за № 194/31646). В резулътатi аналiзу Перелiку встановлено, що послуги, які є предметом закупiвлi, не входять в Перелiк та не пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї вiдповiдно до законодавства України. Тому законодавством не передбачено надання сертифiкатів вiдповiдностi вiд органу обов’язкової сертифiкацiї.
Крім цього, з 16.03.2018 р. набрав чинності наказ Мінекономрозвитку України від 26.01.2018 р. №93, яким з метою приведення нормативно - правових актів у відповідність із законодавством визнано такими, що втратив чинність зокрема наказ № 28. У зв’язку з втратою чинності з 01.01.18 Декрету Кабінетів Міністрів України від 10.05.93 № 46 - 93 “ Про стандартизацію і сертифікацію”, державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.18 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів в державній системі сертифікації. Таким чином, у суб’єкта господарювання, який отримав ліцензію на провадження господарської
діяльності з управління небезпечними відходами та провадить господарську діяльність по даному виду діяльності, діючим законодавством не передбачено. Вимога щодо надання вищезазначеного сертифікату порушує гарантований ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» принцип недискримінації учасників.
Зокрема, вищезазначене підтверджує і практика АМКУ, а саме: рішення №241-р/пк-ск від 26.02.2014; рішення 303-р/пк-ск від 19.02.2016; рішення 457-р/пк-ск від 03.04.2015; рішенням 17230-р/пк-пз від 14.09.2020.
Крім цього, надання цих документів у складі пропозиції жодним чином не стосується предмета закупівлі, тому вимога щодо їх надання є неправомірною.
Варто зазначити і те, що виготовлення даних сертифікатів потребує часових ресурсів.
Тому учасники, у яких відсутні сертифікати позбавлені можливості брати участь у процедурі закупівлі.
Вимоги щодо обов’язкової наявності вищевказаних документів у суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не передбачені ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази).
Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що відсутність зазначеного сертифікату відповідності повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених сертифікатів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги підтверджується також рішенням АМКУ № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (додається як доказ).
8 П.5.9 Додатку 2 до тендерної документації
Учасник процедури закупівлі повинен надати довідку про інформацію щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг:
- документальне підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству (на підтвердження даної вимоги у складі пропозиції надається чинний договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України). Відповідно до п.2.3. Розділу ІІ наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів за результатом попереднього (періодичного) медичного огляду медична комісія видає Медичну довідку.
Наказ №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів не регламентує та не встановлює обов’язку підприємству мати на підприємстві таке документальне підтвердження як:
- наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо, що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству;
- договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України).
Тому, зазначене Замовником документальне підтвердження інформації щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів складене всупереч вимогам наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів.
Скаржник має як доказ та надає Наказ МОЗ України №1602 від 06.09.2022 року та Наказ МОЗ України та МВС України від 31.01.2013 року №65/80.
Разом, з тим Скаржник вважає інформація щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг має підтверджуватись медичною довідкою працівника водія, але не документами, які Замовник вимагає в цій частині тендерної документації.
Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів) також не передбачена обов’язкова наявність вищезазначених документів, які вимагає Замовник. Разом з цим, даними Ліцензійними умовами встановлений вичерпний перелік документів, який повинен бути наявний в суб’єктів господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених документів, які вимагає Замовник.
Більше того, вищезазначені документи, які вимагаються Замовником передбачені для суб’єктів господарювання, які провадять медичну практику. Скаржник не є таким суб’єктом. Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 також не передбачено, що суб’єкти господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами повинні провадити також і медичну практику.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Про дискримінаційний характер даної вимоги свідчать також рішення АМКУ №12160-р/пк-пз від 15.07.2024 (додається в якості доказу).
9 Додаток 2 до тендерної документації Залучення субпідрядних організацій забороняється Предметом закупівлі є Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг).
В інформації про предмет закупівлі також передбачено, що предметом закупівлі є послуги.
Відповідно до п.47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471) (додається як доказ) у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом.
Тобто чинне законодавство України у сфері публічних закупівель передбачає можливість залучення субпідрядника у випадку закупівлі послуги чи робіт.
Тому умова, передбачена в п.8 розділу ІІІ тендерної документації щодо неможливості залучення учасниками субпідрядника/співвиконавця є такою, що прямо суперечить чинному законодавству України у сфері публічних закупівель, зокрема Особливостям.
Як вже зазначалося вище, Скаржник має намір залучити субпідрядника/співвиконавця до надання послуг за цією закупівлею.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує на участь в Процедурі закупівлі Скаржника та інших учасників, які мають намір залучити субпідрядників/співвиконавців до надання послуг за даною закупівлею.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Враховуючи наведене, законні права та інтереси Скаржника можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та прибрати із тендерної документації вказані дискримінаційні вимоги. Разом із скаргою Скаржник надає документальне підтвердження/докази.
Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону.
Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням.
×
-
Назва доказу:
Докази за скаргою
-
Повʼязаний документ:
Докази за скаргою.pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Скарга
Скасована
КЕП
Скарга
Номер:
569114cdc1c74023bacc80971e8b448c
Ідентифікатор запиту:
UA-2024-12-26-003069-a.c1
Назва:
Скарга
Скарга:
на умови тендерної документації
Пов'язані документи:
Учасник
- скарга_тарком_екосервіс UA-2024-12-25-004416-a.pdf.p7s 30.12.2024 09:29
- скарга_тарком_екосервіс UA-2024-12-25-004416-a.docx 30.12.2024 09:29
- скарга_тарком_екосервіс UA-2024-12-25-004416-a.pdf 30.12.2024 09:29
- Докази за скаргою.pdf 30.12.2024 09:29
- Додаток 1 до ТД (зі змінами).doc 30.12.2024 09:29
- Додаток 1 до ТД.doc 30.12.2024 09:29
- Перелік змін, що вносяться, Додаток 1 до ТД.doc 30.12.2024 09:29
- Додаток 9 до ТД.doc 30.12.2024 09:29
- Тендерна документація (8).doc 30.12.2024 09:29
- Перелік змін, що вносяться, Додаток 9 до ТД.doc 30.12.2024 09:29
- Додаток 9 до ТД (зі змінами).doc 30.12.2024 09:29
- Перелік змін, що вносяться, ТД.doc 30.12.2024 09:29
- Тендерна документація (зі змінами).doc 30.12.2024 09:29
- sign.p7s 30.12.2024 09:29
Причина:
Скарга скасована суб'єктом оскарження
Дата скасування:
30.12.2024 11:19
Пункт скарги
Порядковий номер пункту скарги:
1
Номер:
7de66540f0704560909c731009f9a54e
Заголовок пункту скарги:
Заголовок
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Інші умови тендерної документації
Тип порушення:
Інші умови тендерної документації
Опис суті пункту скарги:
26.12.2024 року Комунальним підприємством "Дніпропетровська обласна станція переливання крові" (далі-Замовник) опубліковано оголошення про проведення процедури відкритих торгів з особливостями за предметом: «Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг)» з очікуваною вартістю 728 000,00 грн з ПДВ (далі- Процедура закупівлі).
В умовах тендерної документації по Процедурі закупівлі, ідентифікатор закупівлі UA-2024-12-25-004416-a, наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги що обмежують участь Скаржника та інших потенційних учасників.
У відповідності до ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій.
Аналогічна норма містить п. 56 Особливостей, а саме скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.
Скаржник бажає скористатись вказаним правом з огляду на встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов.
Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати, обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи - викладені в наступному.
Таблиця 1
№
пп Посилання на вимогу тендерної документації Зміст вимоги яка встановлена Замовником в тендерній документації Опис порушення процедури закупівлі та дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі
1 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- Сканована копія свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця).
Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має навчання «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (для двох фахівців).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії відповідні посвідчення працівників.
Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами саме не менше трьох відповідних фахівців та більше того які мають саме свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця), що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників, в тому числі вимагання в цій частині саме свідоцтва (оскільки Замовник мав би надати можливість учасникам подати і інші документи (наприклад, посвідчення), а не тільки свідоцтва).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність даної вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ № 11683-р/пк-пз від 05.07.2024 (додається як доказ).
2 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- копія наказу про призначення відповідальних осіб (не менше двох осіб) з управління небезпечними відходами, які повинні мати вищу освіту екологічного напряму підготовки (магістр, спеціаліст) з доданням диплому про таку освіту;
Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має призначену відповідальну особу з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання відповідно до п.12 Постанови КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами».
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії диплом еколога.
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління виходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності саме не менше двох відповідальних осіб з управління небезпечними відходами, які мають вищу освіту екологічного напряму підготовки.
Крім цього, в якості доказів Скаржник надає комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Таким чином, видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що наявність однієї відповідальної особи з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність даної вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ № 11683-р/пк-пз від 05.07.2024 (додається як доказ).
3 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- гарантійний лист про наявність вантажника у штаті Учасника для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами. Надати наказ про прийняття на роботу вантажника, а також свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (не менше трьох фахівців). Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (для двох фахівців).
Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами мати не менше трьох вантажників (фахівців) з свідоцтвом про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).
4 П.1.3 Додатку 2 до тендерної документації
Копія ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі;
Скаржник планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ «АВС-ТРАНС» (договір додається як доказ).
ТОВ «АВС-ТРАНС» має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом, видану Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті (додається як доказ). Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Дана ситуація виникла у зв’язку з наступним.
Відповідно до п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) встановлено, що видані до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності” ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 року видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання «небезпечних вантажів» без формулювання «та небезпечних відходів». Ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015 р., тобто до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності”, а саме видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства ця ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» є чинною.
У даному випадку Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, які є чинними і за якими можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів. Також Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті не допускаючи надання ліцензії, виданої Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті чи іншим органом, який мав повноваження на видачу такої ліцензії на дату видачі ліцензії.
Таким чином, Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, ліцензія яких видана після 02.03.2015 і при цьому Державною службою України з безпеки на транспорті і не допускаючи до участі учасників, ліцензія яких видана до 02.03.2015 та іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії на момент її видачі (наприклад, Державна інспекція України з безпеки на наземному транспорті).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі
Крім цього, у Додатку 2 до тендерної документації Замовник зазначає перелік відходів, щодо яких повинні надаватися послуги. Разом з цим, у цьому додатку, так і загалом у тендерній документації вказані безпечні відходи.
Тому незрозуміло на якій підставі і чому Замовник щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами вимагає надання у складі пропозиції копії ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів.
Замовник в умовах тендерної документації не класифікує відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечні, оскільки не зазначає кодів, які власне кваліфікують відходи як небезпечні.
З огляду на вищезазначене, вимога щодо надання у складі пропозиції ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення саме небезпечних відходів є такою, що не стосується предмету закупівлі, оскільки предметом закупівлі є послуги з поводження з безпечними відходами.
Замовник не довів і документально не обґрунтував, що відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, є саме небезпечними.
Щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами не потрібна наявність ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті.
Таким чином, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які надають послуги з поводження з безпечними відходами і відповідно не мають ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів в силу необов’язковості такої відповідно до чинного законодавства України. Крім цього, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які мають ліцензію видану до 02.03.2015 і яка відповідно видана на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів (а не небезпечних відходів) і за якою є право надавати послуги з перевезення небезпечних відходів. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі
5 П.1.4 Додатку 2 до тендерної документації
Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі. Відповідно до п.2 постанови КМУ від 31 жовтня 2023 р. № 1137 (додається як доказ) подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів є дійсними до 15 червня 2025 року. У строк до 15 червня 2025 р. суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України “Про управління відходами”.
Таким чином, відповідно до цієї норми строк дії поданих суб'єктами господарювання декларацій про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів продовжено до 15 червня 2025 року.
Тобто суб’єкти господарювання на даний час не зобов’язані мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, оскільки такий дозвіл на даний час заміняє Декларація про провадження господарської діяльності. Тому суб’єкти господарювання, які здійснюють діяльність щодо операцій з оброблення відходів можуть провадити таку діяльність на підставі декларації або дозволу.
У Скаржника наявна відповідна Декларація про провадження господарської діяльності (додається як доказ).
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Крім цього, інформація щодо наявності Декларації про провадження господарської діяльності (дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів) зазначена на сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням: https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/ (файл додається як доказ), де не зазначено про нечинність даної Декларації.
Більше того, незрозуміло які коди відходів згідно Національного переліку відходів повинні бути зазначені у Дозволі, якщо таких кодів відходів не зазначає у предметі закупівлі та тендерній документації сам Замовник стосовно відходів, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі. Замовник також відповідно не вказує, які коди повинні бути зазначені у Дозволі. Тому зазначена у цьому пункті тендерної документації вимога Замовника взагалі є такою, що суперечить умовам тендерної документації і характеристиці предмету закупівлі.
Тому вимога щодо надання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів є необґрунтованою і такою, що не стосується предмету закупівлі, в тому числі через те, що Замовник у предметі закупівлі не визначає жодних кодів відходів згідно Національного переліку відходів. Крім цього, відповідно до чинного законодавства України для провадження діяльності у сфері поводження із відходами взагалі не потрібний Дозвіл, а така діяльність може здійснюватися на підставі Декларації.
За таких обставин участь в закупівлі зможуть взяти учасники, які мають саме дозвіл на управління відходами (при цьому незрозуміло, які коди згідно Національного переліку відходів повинні бути вказані у цьому дозволі), що позбавляє права Скаржника та інших учасників на участь у даній процедурі закупівлі, які працюють на підставі Декларації.
Зазначена вимога щодо надання Дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
6 П.1.5.4 Додатку 2 до тендерної документації
Копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Вимоги ЗУ «Про управління відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ «Про охорону навколишнього середовища») (додається як доказ) не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Чинне законодавство взагалі не визначає такого терміну як «стабільність процесу видалення».
За таких обставин замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників надати саме копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії власний атестат виробництва.
За таких обставин участь у процедурі закупівлі зможуть взяти учасники які мають виключно атестат виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
В той час як предметом закупівлі не передбачається вилучення з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку).
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності атестату виробництва.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності атестату виробництва, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Крім цього, атестація виробництва взагалі не є обов’язковою, оскільки Порядок проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції, затверджений Наказом Держстандарту України 25.09.2000 N 571, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 17 січня 2001 р. за N 33/5224 втратив чинність.
Також предметом закупівлі передбачено видалення безпечних відходів (відповідно до додатку 2 до тендерної документації). Тому Замовник необґрунтовано вимагає надання Атестату виробництва, який стосується небезпечної продукції щодо безпечних відходів.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).
7 П.5.1, 5.2, 5.3 Додатку 2 до тендерної документації
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 «Системи управління якістю. Вимоги» (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено);
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), «Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування»;
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 «Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці; Замовник передбачає можливість надання лише сертифікатів ISO 9001-2015, ISO 14001:2015 IDT, ISO 45001:2018 і при цьому не передбачає можливості надання еквівалентних сертифікатів. У Скаржника наявний сертифікат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018, сертифікат на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019, сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015 (додаються в якості доказів). Разом з цим, маючи еквівалентні сертифікат Скаржник позбавлений права взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки не має сертифікатів, які вимагає Замовник в умовах тендерної документації, а можливість надання еквівалентних сертифікатів не передбачена.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації і неможливість надання еквівалентних сертифікатів.
Крім цього, щодо даних сертифікатів відповідності варто зазначити, що законодавчий обов’язок на їх отримання відсутній, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації.
Перелiк товарів і послуг, які пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї визначений в Перелiку продукцiї, що пiдлягає обов’язковiй сертифiкацiї в Українi (далi - Перелiк), який затверджено наказом Державного комiтету України з питань технiчного регулювання та споживчої полiтики вiд 01.02.2005 №28. Наказ втратив чиннiсть (пiдстава - Наказ Мiнiстерства економiчного розвитку i торгівлi України вiд 26.01.2018 №93, зареєстрований в Мiнiстерствi юстицiї України 16 лютого 2018р. за № 194/31646). В резулътатi аналiзу Перелiку встановлено, що послуги, які є предметом закупiвлi, не входять в Перелiк та не пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї вiдповiдно до законодавства України. Тому законодавством не передбачено надання сертифiкатів вiдповiдностi вiд органу обов’язкової сертифiкацiї.
Крім цього, з 16.03.2018 р. набрав чинності наказ Мінекономрозвитку України від 26.01.2018 р. №93, яким з метою приведення нормативно - правових актів у відповідність із законодавством визнано такими, що втратив чинність зокрема наказ № 28. У зв’язку з втратою чинності з 01.01.18 Декрету Кабінетів Міністрів України від 10.05.93 № 46 - 93 “ Про стандартизацію і сертифікацію”, державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.18 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів в державній системі сертифікації. Таким чином, у суб’єкта господарювання, який отримав ліцензію на провадження господарської
діяльності з управління небезпечними відходами та провадить господарську діяльність по даному виду діяльності, діючим законодавством не передбачено. Вимога щодо надання вищезазначеного сертифікату порушує гарантований ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» принцип недискримінації учасників.
Зокрема, вищезазначене підтверджує і практика АМКУ, а саме: рішення №241-р/пк-ск від 26.02.2014; рішення 303-р/пк-ск від 19.02.2016; рішення 457-р/пк-ск від 03.04.2015; рішенням 17230-р/пк-пз від 14.09.2020.
Крім цього, надання цих документів у складі пропозиції жодним чином не стосується предмета закупівлі, тому вимога щодо їх надання є неправомірною.
Варто зазначити і те, що виготовлення даних сертифікатів потребує часових ресурсів.
Тому учасники, у яких відсутні сертифікати позбавлені можливості брати участь у процедурі закупівлі.
Вимоги щодо обов’язкової наявності вищевказаних документів у суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не передбачені ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази).
Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що відсутність зазначеного сертифікату відповідності повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених сертифікатів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги підтверджується також рішенням АМКУ № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (додається як доказ).
8 П.5.8 Додатку 2 до тендерної документації
Учасник процедури закупівлі повинен мати статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період (на підтвердження надати у складі пропозиції довідку в довільній формі та скан-копію відповідного розпорядження Обласної військової адміністрації); Чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає обов’язкової належності суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.
Також незрозуміло, яким чином належність до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період впливає на можливість виконання договору про закупівлю.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за включення Скаржника до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.
Таким чином, участь у закупівлі зможуть взяти лише підприємства, які належать до критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).
9 П.5.10 Додатку 2 до тендерної документації
Учасник процедури закупівлі повинен надати довідку про інформацію щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг:
- документальне підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству (на підтвердження даної вимоги у складі пропозиції надається чинний договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України). Відповідно до п.2.3. Розділу ІІ наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів за результатом попереднього (періодичного) медичного огляду медична комісія видає Медичну довідку.
Наказ №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів не регламентує та не встановлює обов’язку підприємству мати на підприємстві таке документальне підтвердження як:
- наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо, що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству;
- договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України).
Тому, зазначене Замовником документальне підтвердження інформації щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів складене всупереч вимогам наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів.
Скаржник має як доказ та надає Наказ МОЗ України №1602 від 06.09.2022 року та Наказ МОЗ України та МВС України від 31.01.2013 року №65/80.
Разом, з тим Скаржник вважає інформація щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг має підтверджуватись медичною довідкою працівника водія, але не документами, які Замовник вимагає в цій частині тендерної документації.
Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів) також не передбачена обов’язкова наявність вищезазначених документів, які вимагає Замовник. Разом з цим, даними Ліцензійними умовами встановлений вичерпний перелік документів, який повинен бути наявний в суб’єктів господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених документів, які вимагає Замовник.
Більше того, вищезазначені документи, які вимагаються Замовником передбачені для суб’єктів господарювання, які провадять медичну практику. Скаржник не є таким суб’єктом. Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 також не передбачено, що суб’єкти господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами повинні провадити також і медичну практику.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Про дискримінаційний характер даної вимоги свідчать також рішення АМКУ №12160-р/пк-пз від 15.07.2024 (додається в якості доказу).
10 Додаток 2 до тендерної документації Залучення субпідрядних організацій забороняється Предметом закупівлі є Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг).
В інформації про предмет закупівлі також передбачено, що предметом закупівлі є послуги.
Відповідно до п.47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471) (додається як доказ) у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом.
Тобто чинне законодавство України у сфері публічних закупівель передбачає можливість залучення субпідрядника у випадку закупівлі послуги чи робіт.
Тому умова, передбачена в п.8 розділу ІІІ тендерної документації щодо неможливості залучення учасниками субпідрядника/співвиконавця є такою, що прямо суперечить чинному законодавству України у сфері публічних закупівель, зокрема Особливостям.
Як вже зазначалося вище, Скаржник має намір залучити субпідрядника/співвиконавця до надання послуг за цією закупівлею.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує на участь в Процедурі закупівлі Скаржника та інших учасників, які мають намір залучити субпідрядників/співвиконавців до надання послуг за даною закупівлею.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Враховуючи наведене, законні права та інтереси Скаржника можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та прибрати із тендерної документації вказані дискримінаційні вимоги. Разом із скаргою Скаржник надає документальне підтвердження/докази.
Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону.
Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням.
В умовах тендерної документації по Процедурі закупівлі, ідентифікатор закупівлі UA-2024-12-25-004416-a, наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги що обмежують участь Скаржника та інших потенційних учасників.
У відповідності до ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій.
Аналогічна норма містить п. 56 Особливостей, а саме скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.
Скаржник бажає скористатись вказаним правом з огляду на встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов.
Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати, обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи - викладені в наступному.
Таблиця 1
№
пп Посилання на вимогу тендерної документації Зміст вимоги яка встановлена Замовником в тендерній документації Опис порушення процедури закупівлі та дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі
1 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- Сканована копія свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця).
Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має навчання «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (для двох фахівців).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії відповідні посвідчення працівників.
Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами саме не менше трьох відповідних фахівців та більше того які мають саме свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності свідоцтва з підвищення кваліфікації «Вимоги законодавчих та нормативних документів щодо практичної експлуатації установок очистки газу (ГОУ)» (мінімум три фахівця), що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників, в тому числі вимагання в цій частині саме свідоцтва (оскільки Замовник мав би надати можливість учасникам подати і інші документи (наприклад, посвідчення), а не тільки свідоцтва).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність даної вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ № 11683-р/пк-пз від 05.07.2024 (додається як доказ).
2 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- копія наказу про призначення відповідальних осіб (не менше двох осіб) з управління небезпечними відходами, які повинні мати вищу освіту екологічного напряму підготовки (магістр, спеціаліст) з доданням диплому про таку освіту;
Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має призначену відповідальну особу з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання відповідно до п.12 Постанови КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами».
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії диплом еколога.
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління виходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278, не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності саме не менше двох відповідальних осіб з управління небезпечними відходами, які мають вищу освіту екологічного напряму підготовки.
Крім цього, в якості доказів Скаржник надає комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Таким чином, видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що наявність однієї відповідальної особи з управління небезпечними відходами, яка має екологічні знання повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність даної вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ № 11683-р/пк-пз від 05.07.2024 (додається як доказ).
3 П.3 Додатку 1 до тендерної документації
- гарантійний лист про наявність вантажника у штаті Учасника для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами. Надати наказ про прийняття на роботу вантажника, а також свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (не менше трьох фахівців). Відповідно до вимоги тендерної документації в цій частині Скаржник має свідоцтво про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом (для двох фахівців).
Разом з тим чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами мати не менше трьох вантажників (фахівців) з свідоцтвом про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).
4 П.1.3 Додатку 2 до тендерної документації
Копія ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі;
Скаржник планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ «АВС-ТРАНС» (договір додається як доказ).
ТОВ «АВС-ТРАНС» має ліцензію на надання послуг з перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом, видану Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті (додається як доказ). Разом з цим, дана ліцензія не видана на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів або небезпечних вантажів та небезпечних відходів. Дана ситуація виникла у зв’язку з наступним.
Відповідно до п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) встановлено, що видані до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності” ліцензії на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень пасажирів, небезпечних вантажів, багажу автомобільним транспортом - є чинними. Тобто у самому п.2 постанови КМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001 підкреслено, що до 02.03.2015 року видавалися ліцензії, у яких містилося формулювання «небезпечних вантажів» без формулювання «та небезпечних відходів». Ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів видана до 02.03.2015 р., тобто до набрання чинності Законом України “Про ліцензування видів господарської діяльності”, а саме видана 16.04.2013. В силу зазначеного законодавства ця ліцензія ТОВ «АВС-ТРАНС» є чинною.
У даному випадку Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, не допускаючи надання ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних вантажів, які є чинними і за якими можна надавати послуги у сфері перевезення небезпечних відходів. Також Замовник безпідставно вимагає надання ліцензії, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті не допускаючи надання ліцензії, виданої Державною інспекцією України з безпеки на наземному транспорті чи іншим органом, який мав повноваження на видачу такої ліцензії на дату видачі ліцензії.
Таким чином, Замовник безпідставно дискримінує учасників, дозволяючи участь у закупівлі лише тим учасникам, ліцензія яких видана після 02.03.2015 і при цьому Державною службою України з безпеки на транспорті і не допускаючи до участі учасників, ліцензія яких видана до 02.03.2015 та іншим органом, який мав повноваження на видачу ліцензії на момент її видачі (наприклад, Державна інспекція України з безпеки на наземному транспорті).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі
Крім цього, у Додатку 2 до тендерної документації Замовник зазначає перелік відходів, щодо яких повинні надаватися послуги. Разом з цим, у цьому додатку, так і загалом у тендерній документації вказані безпечні відходи.
Тому незрозуміло на якій підставі і чому Замовник щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами вимагає надання у складі пропозиції копії ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів.
Замовник в умовах тендерної документації не класифікує відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, як небезпечні, оскільки не зазначає кодів, які власне кваліфікують відходи як небезпечні.
З огляду на вищезазначене, вимога щодо надання у складі пропозиції ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення саме небезпечних відходів є такою, що не стосується предмету закупівлі, оскільки предметом закупівлі є послуги з поводження з безпечними відходами.
Замовник не довів і документально не обґрунтував, що відходи, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі, є саме небезпечними.
Щодо надання послуг з поводження з безпечними відходами не потрібна наявність ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої Державною службою України з безпеки на транспорті.
Таким чином, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які надають послуги з поводження з безпечними відходами і відповідно не мають ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів в силу необов’язковості такої відповідно до чинного законодавства України. Крім цього, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників, які мають ліцензію видану до 02.03.2015 і яка відповідно видана на право провадження господарської діяльності з надання послуг з перевезень небезпечних вантажів (а не небезпечних відходів) і за якою є право надавати послуги з перевезення небезпечних відходів. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі
5 П.1.4 Додатку 2 до тендерної документації
Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі. Відповідно до п.2 постанови КМУ від 31 жовтня 2023 р. № 1137 (додається як доказ) подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів є дійсними до 15 червня 2025 року. У строк до 15 червня 2025 р. суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України “Про управління відходами”.
Таким чином, відповідно до цієї норми строк дії поданих суб'єктами господарювання декларацій про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів продовжено до 15 червня 2025 року.
Тобто суб’єкти господарювання на даний час не зобов’язані мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, оскільки такий дозвіл на даний час заміняє Декларація про провадження господарської діяльності. Тому суб’єкти господарювання, які здійснюють діяльність щодо операцій з оброблення відходів можуть провадити таку діяльність на підставі декларації або дозволу.
У Скаржника наявна відповідна Декларація про провадження господарської діяльності (додається як доказ).
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Крім цього, інформація щодо наявності Декларації про провадження господарської діяльності (дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів) зазначена на сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням: https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/ (файл додається як доказ), де не зазначено про нечинність даної Декларації.
Більше того, незрозуміло які коди відходів згідно Національного переліку відходів повинні бути зазначені у Дозволі, якщо таких кодів відходів не зазначає у предметі закупівлі та тендерній документації сам Замовник стосовно відходів, послуги поводження з якими мають надаватися за предметом закупівлі. Замовник також відповідно не вказує, які коди повинні бути зазначені у Дозволі. Тому зазначена у цьому пункті тендерної документації вимога Замовника взагалі є такою, що суперечить умовам тендерної документації і характеристиці предмету закупівлі.
Тому вимога щодо надання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів є необґрунтованою і такою, що не стосується предмету закупівлі, в тому числі через те, що Замовник у предметі закупівлі не визначає жодних кодів відходів згідно Національного переліку відходів. Крім цього, відповідно до чинного законодавства України для провадження діяльності у сфері поводження із відходами взагалі не потрібний Дозвіл, а така діяльність може здійснюватися на підставі Декларації.
За таких обставин участь в закупівлі зможуть взяти учасники, які мають саме дозвіл на управління відходами (при цьому незрозуміло, які коди згідно Національного переліку відходів повинні бути вказані у цьому дозволі), що позбавляє права Скаржника та інших учасників на участь у даній процедурі закупівлі, які працюють на підставі Декларації.
Зазначена вимога щодо надання Дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
6 П.1.5.4 Додатку 2 до тендерної документації
Копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Вимоги ЗУ «Про управління відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ «Про охорону навколишнього середовища») (додається як доказ) не містять вимог щодо наявності у суб’єктів господарювання атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (видалення, включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції забезпечує стабільність процесу управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Чинне законодавство взагалі не визначає такого терміну як «стабільність процесу видалення».
За таких обставин замовник не обґрунтував в встановлення даної дискримінаційної вимоги та вимагання в Учасників надати саме копію атестату виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії власний атестат виробництва.
За таких обставин участь у процедурі закупівлі зможуть взяти учасники які мають виключно атестат виробництва, який підтверджує, що стан виробництва з оброблення (відновлення, видалення включаючи підготовку відходів до таких операцій) вилученої з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку), забезпечує стабільність процесу видалення відповідно до вимог ЗУ «Про управління з відходами» (Відповідно до ст.55 ЗУ ««Про охорону навколишнього середовища»).
В той час як предметом закупівлі не передбачається вилучення з обігу неякісної продукції (види продукції згідно додатку).
Разом з тим, чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає наявності в суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами обов’язкових умов наявності атестату виробництва.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності атестату виробництва, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Крім цього, атестація виробництва взагалі не є обов’язковою, оскільки Порядок проведення атестації виробництва підприємств, що здійснюють переробку, утилізацію або знищення вилученої з обігу неякісної та небезпечної продукції, затверджений Наказом Держстандарту України 25.09.2000 N 571, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 17 січня 2001 р. за N 33/5224 втратив чинність.
Також предметом закупівлі передбачено видалення безпечних відходів (відповідно до додатку 2 до тендерної документації). Тому Замовник необґрунтовано вимагає надання Атестату виробництва, який стосується небезпечної продукції щодо безпечних відходів.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).
7 П.5.1, 5.2, 5.3 Додатку 2 до тендерної документації
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату ISO 9001-2015 «Системи управління якістю. Вимоги» (ISO 9001-2015 IDT) з відповідним щорічним підтвердженням (якщо воно передбачено);
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника системи екологічного управління ISO 14001:2015 IDT), «Система екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування»;
Копія діючого на момент подачі пропозиції сертифікату відповідності Учасника ISO 45001:2018 «Системи менеджменту охорони здоров’я та безпеки праці; Замовник передбачає можливість надання лише сертифікатів ISO 9001-2015, ISO 14001:2015 IDT, ISO 45001:2018 і при цьому не передбачає можливості надання еквівалентних сертифікатів. У Скаржника наявний сертифікат на систему управління якістю ДСТУ EN ISO 9001:2018, сертифікат на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці ДСТУ ISO 45001:2019, сертифікат на систему екологічного управління ДСТУ ISO 14001:2015 (додаються в якості доказів). Разом з цим, маючи еквівалентні сертифікат Скаржник позбавлений права взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки не має сертифікатів, які вимагає Замовник в умовах тендерної документації, а можливість надання еквівалентних сертифікатів не передбачена.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації і неможливість надання еквівалентних сертифікатів.
Крім цього, щодо даних сертифікатів відповідності варто зазначити, що законодавчий обов’язок на їх отримання відсутній, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації.
Перелiк товарів і послуг, які пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї визначений в Перелiку продукцiї, що пiдлягає обов’язковiй сертифiкацiї в Українi (далi - Перелiк), який затверджено наказом Державного комiтету України з питань технiчного регулювання та споживчої полiтики вiд 01.02.2005 №28. Наказ втратив чиннiсть (пiдстава - Наказ Мiнiстерства економiчного розвитку i торгівлi України вiд 26.01.2018 №93, зареєстрований в Мiнiстерствi юстицiї України 16 лютого 2018р. за № 194/31646). В резулътатi аналiзу Перелiку встановлено, що послуги, які є предметом закупiвлi, не входять в Перелiк та не пiдлягають обов’язковiй сертифiкацiї вiдповiдно до законодавства України. Тому законодавством не передбачено надання сертифiкатів вiдповiдностi вiд органу обов’язкової сертифiкацiї.
Крім цього, з 16.03.2018 р. набрав чинності наказ Мінекономрозвитку України від 26.01.2018 р. №93, яким з метою приведення нормативно - правових актів у відповідність із законодавством визнано такими, що втратив чинність зокрема наказ № 28. У зв’язку з втратою чинності з 01.01.18 Декрету Кабінетів Міністрів України від 10.05.93 № 46 - 93 “ Про стандартизацію і сертифікацію”, державна система сертифікації припинила своє існування, а тому з 01.01.18 відсутні правові підстави провадження органами із сертифікації діяльності як призначених органів в державній системі сертифікації. Таким чином, у суб’єкта господарювання, який отримав ліцензію на провадження господарської
діяльності з управління небезпечними відходами та провадить господарську діяльність по даному виду діяльності, діючим законодавством не передбачено. Вимога щодо надання вищезазначеного сертифікату порушує гарантований ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» принцип недискримінації учасників.
Зокрема, вищезазначене підтверджує і практика АМКУ, а саме: рішення №241-р/пк-ск від 26.02.2014; рішення 303-р/пк-ск від 19.02.2016; рішення 457-р/пк-ск від 03.04.2015; рішенням 17230-р/пк-пз від 14.09.2020.
Крім цього, надання цих документів у складі пропозиції жодним чином не стосується предмета закупівлі, тому вимога щодо їх надання є неправомірною.
Варто зазначити і те, що виготовлення даних сертифікатів потребує часових ресурсів.
Тому учасники, у яких відсутні сертифікати позбавлені можливості брати участь у процедурі закупівлі.
Вимоги щодо обов’язкової наявності вищевказаних документів у суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не передбачені ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази).
Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що відсутність зазначеного сертифікату відповідності повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених сертифікатів, що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги підтверджується також рішенням АМКУ № 15104-р/пк-пз від 10.09.2024 (додається як доказ).
8 П.5.8 Додатку 2 до тендерної документації
Учасник процедури закупівлі повинен мати статус підприємства критично важливого для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період (на підтвердження надати у складі пропозиції довідку в довільній формі та скан-копію відповідного розпорядження Обласної військової адміністрації); Чинне законодавство, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (додаються як докази), не вимагає обов’язкової належності суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність у сфері управління небезпечними відходами до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.
Також незрозуміло, яким чином належність до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період впливає на можливість виконання договору про закупівлю.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за включення Скаржника до підприємств критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.
Таким чином, участь у закупівлі зможуть взяти лише підприємства, які належать до критично важливих для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Дискримінаційність такої вимоги додатково підтверджується рішенням АМКУ №15169-р/пк-пз від 11.09.2024 (додається як доказ).
9 П.5.10 Додатку 2 до тендерної документації
Учасник процедури закупівлі повинен надати довідку про інформацію щодо щозмінних (передрейсових та/або післярейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг:
- документальне підтвердження (наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо), що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству (на підтвердження даної вимоги у складі пропозиції надається чинний договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України). Відповідно до п.2.3. Розділу ІІ наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів за результатом попереднього (періодичного) медичного огляду медична комісія видає Медичну довідку.
Наказ №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів не регламентує та не встановлює обов’язку підприємству мати на підприємстві таке документальне підтвердження як:
- наказ про видачу ліцензії/ліцензія тощо, що надане суб’єкту господарювання (ФОП, лікарня тощо) на провадження господарської діяльності з медичної практики, яке відповідає чинному законодавству;
- договір, укладений із з суб’єктом господарювання який здійснює господарську діяльність з медичної практики (ФОП, лікарня, медична установа, тощо)предметом якого є надання послуг з проведення щозмінних передрейсових та післярейсових медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів, затвердженого наказом наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України).
Тому, зазначене Замовником документальне підтвердження інформації щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів складене всупереч вимогам наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів.
Скаржник має як доказ та надає Наказ МОЗ України №1602 від 06.09.2022 року та Наказ МОЗ України та МВС України від 31.01.2013 року №65/80.
Разом, з тим Скаржник вважає інформація щодо щозмінних (перед рейсових та/або після рейсових) медичних оглядів водіїв транспортних засобів (згідно наказу №65/80 від 31.01.2013 МОЗ та МВС України Про затвердження Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів) перевізника небезпечних медичних відходів/виконавця послуг має підтверджуватись медичною довідкою працівника водія, але не документами, які Замовник вимагає в цій частині тендерної документації.
Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів) також не передбачена обов’язкова наявність вищезазначених документів, які вимагає Замовник. Разом з цим, даними Ліцензійними умовами встановлений вичерпний перелік документів, який повинен бути наявний в суб’єктів господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності вищезазначених документів, які вимагає Замовник.
Більше того, вищезазначені документи, які вимагаються Замовником передбачені для суб’єктів господарювання, які провадять медичну практику. Скаржник не є таким суб’єктом. Крім цього, чинним законодавством, зокрема ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 також не передбачено, що суб’єкти господарювання, які провадять господарську діяльність з управління небезпечними відходами повинні провадити також і медичну практику.
Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.
Про дискримінаційний характер даної вимоги свідчать також рішення АМКУ №12160-р/пк-пз від 15.07.2024 (додається в якості доказу).
10 Додаток 2 до тендерної документації Залучення субпідрядних організацій забороняється Предметом закупівлі є Послуги із вивезення відходів і їх утилізації та знешкодження, у тому числі біовідходів (крім послуг, які відносяться до комунальних послуг).
В інформації про предмет закупівлі також передбачено, що предметом закупівлі є послуги.
Відповідно до п.47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471) (додається як доказ) у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом.
Тобто чинне законодавство України у сфері публічних закупівель передбачає можливість залучення субпідрядника у випадку закупівлі послуги чи робіт.
Тому умова, передбачена в п.8 розділу ІІІ тендерної документації щодо неможливості залучення учасниками субпідрядника/співвиконавця є такою, що прямо суперечить чинному законодавству України у сфері публічних закупівель, зокрема Особливостям.
Як вже зазначалося вище, Скаржник має намір залучити субпідрядника/співвиконавця до надання послуг за цією закупівлею.
Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує на участь в Процедурі закупівлі Скаржника та інших учасників, які мають намір залучити субпідрядників/співвиконавців до надання послуг за даною закупівлею.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.
Враховуючи наведене, законні права та інтереси Скаржника можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та прибрати із тендерної документації вказані дискримінаційні вимоги. Разом із скаргою Скаржник надає документальне підтвердження/докази.
Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону.
Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням.
×
-
Назва доказу:
Докази за скаргою
-
Повʼязаний документ:
Докази за скаргою.pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації