Набої

Вих. № 18/10/1 від 18.10.2024 р. До Антимонопольного комітету України вул. Митрополита Василя Липківського, 45, м.Київ, 03035 Суб’єкт оскарження: Товариство з обмеженою відповідальністю «Укроборонекспорт» (далі скорочено – Скаржник) (Код ЄДРПОУ 38133757) Адреса: 02002, Київ, вул. Є. Сверстюка, 19, оф. 1128 Електронна пошта: ukroboronexport.ltd@gmail.com Телефон: 38(098)2804940 Замовник: Управління поліції охорони в Кіровоградській області (далі скорочено – Замовник). (Код ЄДРПОУ 40109000) Адреса: вул. Габдрахманова, 1, м. Кропивницький, 25009, Україна Очікувана вартість: 733 000,00 грн. без ПДВ Ідентифікатор закупівлі UA-2024-10-15-012622-a Скарга щодо порушення законодавства у сфері публічних закупівель 15 жовтня 2024 року Управління поліції охорони в Кіровоградській області (надалі – Замовник) оголосила закупівлю за процедурою відкриті торги з особливостями за предметом закупівлі «Набої калібру 9х18 мм та 5,45х39 мм код ДК 021:2015: 35330000-6 Боєприпаси (уточнюючий код 353331500-8- патрони)» з розміщенням тендерної документації в електронній системі закупівель за UA-2024-10-15-012622-a. Стаття 5 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачає добросовісну конкуренція серед учасників, максимальну економію, ефективність та пропорційність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінацію учасників та рівне ставлення до них, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі, запобігання корупційним діям і зловживанням. Частиною 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Товариство з обмеженою відповідальністю «Укроборонекспорт» не може взяти участь в даній закупівлі з таких вимог тендерної документації. 1. Встановлена вимога без ПДВ. Додаток 1 до тендерної документації № пор. Найменування Товару Виробник, країна походження Од. виміру Кіль-кість Ціна за одиницю без ПДВ Загальна вартість без ПДВ 1 2 Загальна вартість пропозиції без ПДВ Критерії та методика оцінки визначаються відповідно до статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» та п. 37 Особливостей. Оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критерію “Ціна”. Питома вага — 100 %. Найбільш економічно вигідною тендерною пропозицією буде вважатися тендерна пропозиція з найнижчою ціною з урахуванням податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, а також інших витрат, визначених законодавством і які відповідають базису поставки EXW – склад Постачальника в Україні (згідно Міжнародних правил тлумачення термінів «Інкотермс» в редакції 2020 року). Вартість Товару станом на дату оголошення закупівлі не включає ПДВ відповідно до пп. 4 пункту 32 розділу ХХ Податкового кодексу України з огляду на належність предмету закупівлі до товарів оборонного призначення, визначених такими згідно з п. 29 частини першої статті 1 Закону України «Про оборонні закупівлі», що класифікується за групою 93 УКТ ЗЕД, включених до товарної позиції 9306 «Бомби, гранати, торпеди, міни, ракети та аналогічне озброєння і їх частини; патрони, снаряди та інші боєприпаси і їх частини, включаючи дріб та пижі до патронів», що використовуються в оборонних цілях. Оцінка здійснюється щодо предмета закупівлі в цілому. В проекті договору: № з/п Найменування товару Країна походження Кількість, шт. Ціна за одиницю без ПДВ, грн. Вартість без ПДВ, грн. 1 2 Всього без ПДВ: Загальна вартість Товару складає ___________ грн. (____________________ гривень ___ копійок) без урахування ПДВ відповідно до підпункту "ї" підпункту 4 пункту 32 підрозділу 2 розділу XX "Перехідні положення" Податкового кодексу України. ТОВ «Укроборонекспорт» є платником податку на додану вартість на загальних підставах, а товар, що є предметом закупівлі може не обкладатися зазначеним податком на підставі пп. 4 пункту 32 розділу ХХ Податкового кодексу України. Категорична вимога Замовника щодо визначення ціни суперечить вимогам статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» та п. 37 Особливостей. Оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критерію “Ціна”. Питома вага — 100 %. Найбільш економічно вигідною тендерною пропозицією буде вважатися тендерна пропозиція з найнижчою ціною з урахуванням податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, а також інших витрат, визначених законодавством і які відповідають базису поставки EXW – склад Постачальника в Україні (згідно Міжнародних правил тлумачення термінів «Інкотермс» в редакції 2020 року). З огляду на викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації для усунення дискримінаційних вимог. 2. В додатку 2 встановлені такі вимоги: «НАБОЇ 9Х18 мм, кількість 23 000 шт. Технічні вимоги 1. Набої калібру 9х18 мм є товаром військового призначення (кодифіковані) - (є спеціально призначеними для військового використання боєприпасами для автоматичної та напівавтоматичної зброї, що використовується особовим складом військових (ЗСУ) та правоохоронних підрозділів). 2. Набої калібру 9х18 мм є пістолетним унітарним боєприпасом, який є спеціально призначеним для військового використання, а саме є призначеним для автоматичних 9-мм пістолетів та пістолетів-кулеметів типу ПМ, АПС, Форт-12, Форт-14, Форт-17, К2, ČZ 83 тощо. 4) гарантійного листа на підтвердження призначення набоїв, що пропонуються Учасником закупівлі, і легальності їх реалізації кінцевому споживачеві (як таких), і документального підтвердження (у довільній формі) належності товару до переліку товарів оборонного (військового) призначення, допущених до експлуатації у Збройних силах України / підрозділах Міністерства оборони України / підрозділах Міністерства внутрішніх справ / інших створених відповідно до закону військових формувань – для набоїв вітчизняного виробництва; або дозвіл на здійснення імпорту товарів військового призначення чи подвійного використання (висновок, міжнародний імпортний сертифікат або інший документ аналогічного змісту), виданий Державною службою експортного контролю за результатами експертизи – для набоїв іноземного виробництва (документи мають бути чинні станом на дату подання тендерної пропозиції);» Звертаємо Вашу увагу на те, що у змісті відсутнє посилання на нормативний документ МВС України, яким регламентується або визначено процес віднесення набоїв калібру 9х18 до товару військового призначення. Наприклад, у Порядку розроблення, освоєння та випуску нових видів продукції оборонного призначення, а також припинення випуску існуючих видів такої продукції, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 3 березня 2021 р. № 234 «У цьому Порядку терміни вживаються в такому значенні боєприпаси військового призначення (далі - боєприпаси) - технічні пристрої одноразового застосування (включаючи їх складові частини та елементи), що призначені виключно для ураження живої сили противника, знищення його озброєння, військової і спеціальної техніки, руйнування укріплень, споруд та інших об’єктів, виконання інших завдань (з освітлення або задимлення місцевості, розкидання агітаційної літератури тощо) та не мають іншого цільового призначення (спорт, полювання);» А відтак набої 9х18, 9х19, 7,62х39, 5.45 не можуть бути віднесені до боєприпасів військового призначення оскільки такі боєприпаси мають і цивільне призначення (спорт, полювання). Крім цього, ТОВ «Укроборонекпорт» не відомі нормативні/законодавчі акти України (стандарти і технічні регламенти), які встановлюють вимоги саме для набоїв військового призначення. Але є чинні стандарти, а саме: ДСТУ 7713:2015 «Зброя спортивна та мисливська. Патрони для нарізної зброї. Типи та основні розміри. Загальні технічні вимоги», СОУ 78-19-007:2015 «Патрони до мисливської та спортивної нарізної вогнепальної зброї. Загальні технічні вимоги». У згаданих стандартах мітиться вимоги щодо геометричних розмірів набоїв, та методики випробувань набоїв калібру 9х18, 9х19, 7,62х39, 5.45х39 тощо. Замовник мабуть навмисно створює дискримінаційні вимоги, прописуючи тендерну документацію під конкретного постачальника/виробника набоїв. Вимога викладена так, що ТОВ «Укроборонекпорт» не може документально підтвердити або отримати відповідний документ, що підтверджує військове призначення набоїв, а відтак взяти участь у закупівлі. Крім цього, такі вимоги можуть створювати підстави для корупційних порушень з боку Замовника. З огляду на викладене, просимо зобов’язати Замовника викласти цю вимогу в такій редакції: НАБОЇ 9Х18 мм, кількість 23 000 шт. Технічні вимоги 1. Набої калібру 9х18 мм є товаром, що використовується особовим складом правоохоронних підрозділів. 2. Набої калібру 9х18 мм є пістолетним унітарним боєприпасом, який застосовується для автоматичних 9-мм пістолетів та пістолетів-кулеметів типу ПМ, АПС, Форт-12, Форт-14, Форт-17, К2, ČZ 83 тощо. А вимогу додатку 2 пункт 4) гарантійного листа на підтвердження призначення набоїв, що пропонуються Учасником закупівлі, і легальності їх реалізації кінцевому споживачеві (як таких), і документального підтвердження (у довільній формі) належності товару до переліку товарів оборонного (військового) призначення, допущених до експлуатації у Збройних силах України / підрозділах Міністерства оборони України / підрозділах Міністерства внутрішніх справ / інших створених відповідно до закону військових формувань – для набоїв вітчизняного виробництва; або дозвіл на здійснення імпорту товарів військового призначення чи подвійного використання (висновок, міжнародний імпортний сертифікат або інший документ аналогічного змісту), виданий Державною службою експортного контролю за результатами експертизи – для набоїв іноземного виробництва (документи мають бути чинні станом на дату подання тендерної пропозиції); та додатку 6 пункт 5 видалити, оскільки вони ні яким чином не відносяться до технічних характеристик предмету закупівлі та є тотожними вимозі щодо походження товару. 3. В додатку 2 тендерної документації Замовник встановив вимогу « 3) висновку експертного дослідження ДНДЕКЦ МВС України або іншої експертної установи Міністерства оборони України, виданого на ім’я Учасника процедури закупівлі, на підтвердження числових значень геометричних розмірів і фізичних характеристик набоїв за результатами експертного дослідження, проведеного не раніше 2024 року;» Учасник неодноразово брав участь у закупівлях в електронній системі уповноваженого органу та звертався до отриманням висновку експертного дослідження ДНДЕКЦ МВС України або іншої експертної установи Міністерства оборони України. Ці два органи проводили дослідження у відповідності до таких нормативних документів, в яких викладені методи випробувань: - ДСТУ 7713:2015 «Зброя спортивна та мисливська. Патрони для нарізної зброї. Типи та основні розміри. Загальні технічні вимоги», пункти 4.1; 4.2; 5.1.1; 5.1.2; 5.1.3 (перелік 1, З, 4); 5.2.2 (перелік 1-6); 6.1; 6.2. - СОУ 78-19-007:2015 «Патрони до мисливської та спортивної нарізної вогнепальної зброї. Загальні технічні вимоги», пункти 4.1; 4.2; 4.3; 5.1.1; 5.1.2; 5.1.3; (перелік 1, 3, 4); 5.2.2 (перелік 1-6); 5.3.2 (перелік 1, 2); 6.1; 6.2. - Методика встановлення належності об’єкта до бойових припасів вогнепальної стрілецької зброї та його придатності до стрільби / ДНДЕКЦ МВС України; ДЕЗП Мінюсту України; [Гамов Д.Ю.]. - К., 2012. - 25 с. Реєстраційний код реєстру методик проведення судових експертиз Міністерства юстиції України 3.2.05. - Коломийцев А. В., Ларьков С. Н., Собакарь И. С. «Справочное пособие по патронам», г. Харьков «Обериг» 2008. Які надавали висновки (протокол), що набої відповідають нормативним документам ДСТУ 7713:2015 та СОУ 78-19-007:2015. (копії додаються) З огляду на викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни, а саме викласти вимоги в такій редакції: 3 ) висновку експертного дослідження ДНДЕКЦ МВС України або іншої експертної установи Міністерства оборони України, на підтвердження відповідності ДСТУ 7713:2015 та СОУ 78-19-007:2015, проведеного не раніше 2024 року, та можуть використовуватися для стрільби з будь-яких зразків вогнепальної зброї, призначеної для стрільби патронами калібру 9x18 / 5.45х39. 3. Замовником в тендерній документації пункт 3.6.4., п. 7 додатку 2 та п. 7 додатку 6 тендерної документації встановлена вимога Учасник гарантує відсутність Товару і виробників у санкційних списках міжнародних та України (у тому числі, але не виключно Персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів / РНБО, Міжнародних спонсорів війни / НАЗК та ін.) відповідно до Державного реєстру санкцій за покликанням https://drs.nsdc.gov.ua/, на підтвердження чого Учасник у складі своєї пропозиції надає гарантійний лист і Витяг з Державного реєстру санкцій (на власне Учасника та кожного з виробників товару, що пропонується Учасником). Просимо зобов’язати Замовника вилучити із тендерної документації вищезазначені вимоги, оскільки відповідно до пункту 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015 року, Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.» Крім цього, відповідно до пункту 47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (Постанова Кабінету міністрів України від 12.10.2022 р. №1178, далі – Особливості) такі відомості Замовник перевіряє самостійно. 4. Просимо зобов’язати замовника розподілити закупівлю по лотам. ТОВ «Укроборонекспорт» у 2024 році брав участь у 37 відкритих торгах з особливостями за предметом закупівлі ДК 021:2015: 35330000-6 Боєприпаси. (список додається). 9 разів з них закупівля не відбулась з підстав вільного трактування Замовником значення військового призначення, не дотримання стандартів ДСТУ та СОУ при визначені геометричних розмірів набоїв, тощо. У 2024 році 5 відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі ДК 021:2015: 35330000-6 Боєприпаси (набої 5,45х39) не відбулись з причини відсутності учасників торгів. ТОВ «Укроборонекспорт» теж не брав у них участь з причини наявності такого товару. На звернення потенційного учасника закупівлі щодо оголошення торгів по лотам Замовник відповів: Дискримінаційна та некоректна вимога Звернення по лоту "Набої калібру 9х18 мм та 5,45х39 мм" 16.10.2024 13:31 Шановний Замовнику! Відповідно до статті 5 Закону України "Про публічні закупівлі" усі закупівлі повинні здійснюватися за декількома принципами, у тому числі: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Враховуючи вищевикладене, вимагаємо поділити закупівлю по лотам відповідно до найменувань набоїв. Це суттєво збільшить коло учасників та сприятиме здоровій конкуренції, і як наслідок, призведе до більш вигідних умов для замовника закупівлі. Об’єднання даних найменувань в один лот закупівлі робить вимоги тендерної документації дискримінаційними по відношенню до більшості учасників та призводить до невиправданих переваг окремих постачальників, що суттєво зменшує коло учасників закупівлі та не сприяє здоровій конкуренції. Під час дії військового стану вагомим чинником ефективного виконання замовником є повноцінне та своєчасне матеріально-технічне забезпечення . Безальтернативна закупівля продукції, яка запропонована Замовником, передбачає корупційну складову, призводить до порушення принципу максимальної економії, ефективності при проведенні закупівель та до збиків державного бюджету. У зв’язку з вищезазначеним вимагаємо віднести «Патрон 9*18мм» та «Патрон 5,45*39 мм» до окремих лотів закупівлі. Відповідь Організатора: 16.10.2024 14:02 Доброго дня!Відповідно до пункту 14 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) замовником здійснюються закупівлі на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів). Запланована закупівля, незалежно від її вартості, включається до річного плану закупівель замовника відповідно до статті 4 Закону. Згідно зі статтею 4 Закону планування закупівель здійснюється на підставі наявної потреби у закупівлі товарів, робіт і послуг. Заплановані закупівлі включаються до річного плану закупівель (далі - річний план). Закупівля здійснюється відповідно до річного план. Відповідно до пункту 22 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції / пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку. Товари — продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів (пункт 34 статті 1 Закону). Предмет закупівлі визначається замовником відповідно до вимог Закону та Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15 квітня 2020 р. № 708 (надалі – Порядок) (пункт 15 Особливостей). Порядок встановлює правила визначення замовником предмета закупівлі відповідно до Закону із застосуванням показників цифр основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Мінекономіки від 23.12.2015 № 1749 (далі - ЄЗС), а також особливості визначення предмета закупівлі для окремих товарів, робіт і послуг. Предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини 1 статті 1 Закону та за показником 4 цифри Єдиного закупівельного словника. Згідно п.5 розділу 1 Порядку, Замовник може визначити окремі частини предмета закупівлі (лоти) за показниками четвертої-восьмої цифр Єдиного закупівельного словника, обсягом, номенклатурою, місцем поставки товарів, виконання робіт або надання послуг. Тобто, керуючись порядком вбачається, що: 1. Замовник може визначити окремі частини предмета закупівлі (лоти), тобто це право замовника, а не обов’язок. 2. Якщо замоник має намір (бажання) поділити предмет закупівлі на частини (лоти), то поділ відбувається за показниками четвертої-восьмої цифр Єдиного закупівельного словника, або за обсягом, або номенклатурою, або місцем поставки товарів, виконання робіт або надання послуг. загальне питання по закупівлі Звернення по лоту "Набої калібру 9х18 мм та 5,45х39 мм" 16.10.2024 15:03 Доброго дня. З метою створення конкуренції серед учасників, максимальної економії, розглядаєте Ви можливість щодо поділу закупівлі по лотам. Оскільки набої калібру Патрон 5,45*39 мм на даний час на ринку України практично відсутні. А відтак у Вас буде можливість здійснити закупівлю за іншими лотами. Відповідь Організатора: 16.10.2024 15:13 Доброго дня!Згідно п.5 розділу 1 Порядку, Замовник може визначити окремі частини предмета закупівлі (лоти) за показниками четвертої-восьмої цифр Єдиного закупівельного словника, обсягом, номенклатурою, місцем поставки товарів, виконання робіт або надання послуг. Тобто, керуючись порядком вбачається, що: 1. Замовник може визначити окремі частини предмета закупівлі (лоти), тобто це право замовника, а не обов’язок. 2. Якщо замоник має намір (бажання) поділити предмет закупівлі на частини (лоти), то поділ відбувається за показниками четвертої-восьмої цифр Єдиного закупівельного словника, або за обсягом, або номенклатурою, або місцем поставки товарів, виконання робіт або надання послуг. Дякуємо за розуміння!! На сьогоднішній день ТОВ «Укроборонекспорт» має товар за предметом закупівлі - набої 9х18, але відсутній товар – набої 5,45х39. Не бажання Замовника розбити закупівлю на лоти, порушують законні права учасника щодо участі в публічній закупівлі - відкриті торги з особливостями за предметом закупівлі «Набої калібру 9х18 мм та 5,45х39 мм код ДК 021:2015: 35330000-6 Боєприпаси (уточнюючий код 353331500-8- патрони)» з розміщенням тендерної документації в електронній системі закупівель за UA-2024-10-15-012622-a. Просимо зобов’язати Замовника оголосити закупівлю за лотами. З урахуванням викладеного та відповідно до статті 5 Закону України зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації відкриті торги з особливостями за предметом закупівлі «Набої калібру 9х18 мм та 5,45х39 мм код ДК 021:2015: 35330000-6 Боєприпаси (уточнюючий код 353331500-8- патрони)» з розміщенням тендерної документації в електронній системі закупівель за UA-2024-10-15-012622-a.