-
Відкриті торги з особливостями
-
Однолотова
-
КЕП
- 4
09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне)
Завершена
1 000 000.00
UAH з ПДВ
мін. крок: 0.5% або 5 000.00 UAH
мін. крок: 0.5% або 5 000.00 UAH
Період оскарження:
10.10.2024 12:01 - 03.11.2024 00:00
Скарга
Розгляд припинено
КЕП
Скарга на невиконання рішення АМКУ та не внесення змін в частині п. 3 та п. 7 Рішення
Номер:
723c88e90833402092ca77ba25c837ec
Ідентифікатор запиту:
UA-2024-10-10-005605-a.c2
Назва:
Скарга на невиконання рішення АМКУ та не внесення змін в частині п. 3 та п. 7 Рішення
Скарга:
Пов'язані документи:
Учасник
- Форма оголошення Замовника від 10.10.2024 року.pdf 01.11.2024 12:35
- Форма оголошення Замовника від 31.10.2024 року.pdf 01.11.2024 12:35
- Скарга від 01.11.2024 на бездіяльність Замовника КНП КОР КИЇВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ.pdf 01.11.2024 12:35
- Скарга від 01.11.2024 на бездіяльність Замовника UA-2024-10-10-005605-a.docx 01.11.2024 12:35
- Договір партнерський БРСМ-ІФС (2) (8).pdf 01.11.2024 12:35
- рішення від 23.10.2024 № 17295.pdf 01.11.2024 12:35
- Зразки талонів мережі АЗС БРСМ-Нафта (1) (5).pdf 01.11.2024 12:35
- sign.p7s 01.11.2024 12:36
- рішення від 04.11.2024 № 17793.pdf 04.11.2024 15:24
- Інформація про резолютивну частину рішення від 11.11.2024 № 18166.pdf 12.11.2024 11:57
- рішення від 11.11.2024 № 18166.pdf 14.11.2024 11:11
Дата прийняття скарги до розгляду:
01.11.2024 13:39
Дата розгляду скарги:
11.11.2024 10:00
Місце розгляду скарги:
Антимонопольний комітет України
Дата прийняття рішення про прийняття скарги до розгляду:
04.11.2024 15:24
Причина:
Замовником відповідно до Закону про публічні закупівлі усунено порушення
Дата прийняття рішення про припинення розгляду скарги:
14.11.2024 11:11
Дата прийняття рішення про припинення розгляду скарги:
14.11.2024 11:11
Пункт скарги
Порядковий номер пункту скарги:
1
Номер:
06658fa49ce6470caae456524326543b
Заголовок пункту скарги:
1. Вилучити із тендерної документації умови, які обмежують Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник встановив вимогу щодо наявності у учасників талонів власної торгової марки та терміну дії талонів, які повинні бути не менше 2 (двох) років. Органом оскарження прийняте Рішення №17295-р/пк-пз від 23.10.2024, згідно до якого Комісія АМКУ постановила в ч. 3 та ч. 7 внести зміни до ТД
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Невиконання рішення органу оскарження
Тип порушення:
Невиконання рішення органу оскарження
Опис суті пункту скарги:
Посилання на прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника:
10.10.2024 року, у закупівлі за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a, за предметом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне), Замовником було опубліковано тендерну документацію, яка містить дискримінаційні умови, які обмежують ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ІНТЕРФЕРЕНЦ СИСТЕМ», в праві на участь, а також зазначена тендерна документація складена з порушенням пункту 29 Особливостей та ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178.
14.10.2024 року через електронну систему закупівель Скаржником була подана скарга від 14.10.2024 року щодо порушення Замовником порядку проведення процедури закупівлі, в якій Замовник встановив вимоги, які обмежують Скаржника в праві на участь, оскільки Замовник встановив серед інших, вимоги в частині 3 та в частині 7 Скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1, яка дозволяє взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише тим учасникам, які мають талони власної торгової марки учасника та Термін дії талонів не менше двох років та не залежить від терміну дії цього Договору.
Рішення Комісії АМКУ винесено 23.10.2024 за №17295-р/пк-пз та опубліковано 28.10.2024 року.
Звертаємо увагу, що за пунктами 3 та 7 Скарги, органом оскарження задоволено відповідні пункти та винесено рішення про зобов’язання Замовника внесення змін до документації в частинах 3 та 7 Скарги.
31.10.2024 року, у відповідній закупівлі за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a, Замовником було внесені зміни до тендерної документації (Додатку № 2 до тендерної документації), які можуть бути оскаржені відповідно до абзацу 2 пункту 59 Особливостей, відповідно до якого скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися протягом чотирьох днів з дати, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але не пізніше ніж за три дні до встановленого на момент прийняття такого рішення, дії чи бездіяльності замовника кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Кінцевий строк подання пропозиції до 05.11.2024 13:00, що свідчить про підставу Скаржника подання скарги на умови тендерної документації в частині бездіяльності Замовника та порушення своїх прав в частині наявності дискримінаційної вимоги у тендерній документації яка не була виключена за рішенням №17295-р/пк-пз від 23.10.2024, що була оскаржена у скарзі за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1, в праві на участь, а також зазначена тендерна документація складена з порушенням пункту 29 Особливостей.
ІІ. Обґрунтування наявності у суб'єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи;
ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ІНТЕРФЕРЕНЦ СИСТЕМ» (далі – Скаржник) планує прийняти участь у закупівлі, в якій подано цю Скаргу.
Скаржник вважає, що Замовником порушено його права, як учасника закупівлі, закріплені в статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», в тому числі щодо обов’язку Замовника дотримуватись принципу недискримінації учасників.
Також, Замовником порушено положення абзацу 1 пункту 29 Особливостей та положення статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
В пункті 31 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель;
1. Про невиконання рішенням Комісії АМКУ №17295-р/пк-пз від 23.10.2024 за результатом розгляду скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1:
(в частині 3 Рішення)
1.1.В редакції тендерної документації від 31.10.2024 року, а саме в Додатку 2 до ТД Замовник залишив вимогу, щодо наявності у учасників Талонів (єдиного зразка, єдиного бренду), які повинні бути власної торгової марки:
«2. Талони (єдиного зразка, єдиного бренду) повинні бути власної торгової марки номіналом 10, 20 літрів»
Комісією АМКУ Рішенням №17295-р/пк-пз від 23.10.2024 за результатом розгляду скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1 прийнято рішення в частині 3 відповідної Скарги щодо усунення невідповідностей шляхом внесення змін до Документації в частині встановлення вимоги наявності талонів власної торгової марки.
Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають талони (єдиного зразка, єдиного бренду) власної торгової марки та сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
В пункту 29 Особливостей визначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Скаржник не використовує торгові марки, які нанесені на талони, оскільки Скаржник не емітує та не виготовляє талони на пальне.
Також, Замовником встановлена дискримінаційна вимога в частині надання "копії талонів зразку Учасника" та такі талони повинні бути "власної торгової марки".
Емітентом талонів мережі АЗС БРСМ-нафта є партнер Скаржника та власник мережі АЗС. При цьому, відповідний факт жодним чином не впливає на той факт, що при цьому Скаржник є власником талонів, які передані йому у власність на умовах партнерського договору.
Встановлення відповідної вимоги не дозволяє взяти участь у закупівлі учасникам, які не є емітентами талонів, що обмежує встановлені у статті 5 ЗУ "Про публічні закупівлі" принципи проведення процедури Закупівлі.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ "ТД "ІФС" здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих партнером Скаржника, у мережі АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
Документальне підтвердження/докази:
(Додаток 1: Рішення КОМІСІЇ АНТИМОНОПОЛЬНОГО КОМІТЕТУ УКРАЇНИ З РОЗГЛЯДУ СКАРГ ПРО ПОРУШЕННЯ ЗАКОНОДАВСТВА У СФЕРІ ПУБЛІЧНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ №17295-р/пк-пз від 23.10.2024.
Додаток 2: Скаржник надає копії партнерського договору, укладеного з емітентом талонів - власником мережі АЗС БРСМ-Нафта (договір № ДГ-0006994 від 05.10.2023 р) та зразки талонів:
На умовах договору № ДГ-0006994 від 05.10.2023 р: В порядку та на умовах, визначених цим Договором, Продавець зобов'язується передати Покупцю бланки-дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту Покупця або контрагентів Покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsm-nafta.com, а Покупець зобов'язується приймати та оплачувати бланки-дозволи їх номіналом та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість/суму отримання паливно-мастильних матеріалів (далі - ПММ).
1.2.1. бланк-дозвіл (талони) - спеціальний документ, який має встановлену Продавцем форму, зміст, ступінь захисту, строк дії, порядковий номер, тощо, та дозволяє його пред’явнику отримувати на АЗС Продавця ПММ відповідного найменування, марки та у кількості, що зазначені у ньому. Бланк-дозвіл видається Продавцем на умовах, передбачених цим Договором. Бланк-дозвіл за цим Договором не є спеціальним платіжним засобом (платіжною карткою) у розумінні Закону України «Про платіжні системи та переказ грошей в Україні», призначений виключно для підтвердження повноважень представників Покупця на отримання ПММ, є засобом одноразового використання, що забезпечує систему безготівкового відпуску ПММ в мережі АЗС Продавця;
Додаток 3: Зразки талонів емітовані мережею АЗС БРСМ-нафта;))
На виконання абз. 2 п. 59 Особливостей Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися протягом чотирьох днів з дати, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але не пізніше ніж за три дні до встановленого на момент прийняття такого рішення, дії чи бездіяльності замовника кінцевого строку подання тендерних пропозицій, а отже наявні підстави подання Скарги на бездіяльність Замовника в частині не виконання Рішення Комісії АМКУ.
Замовником не внесено зміни до тендерної документації та не виконано рішення Комісії АМКУ №17295-р/пк-пз від 23.10.2024 за результатом розгляду скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1 в частині 3 відповідного Рішення органу оскарження, що підтверджує підставу подання Скарги на бездіяльність Замовника.
(в частині 7 Рішення)
1.2.В редакції тендерної документації від 31.10.2024 року, а саме в Додатку 2 до ТД Замовник залишив вимогу, щодо терміну дії талонів, які повинні бути не менше 2 (двох) років:
«Термін дії талонів не менше двох років та не залежить від терміну дії цього Договору.»
Комісією АМКУ Рішенням №17295-р/пк-пз від 23.10.2024 за результатом розгляду скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1 прийнято рішення в частині 7 відповідної Скарги щодо усунення невідповідностей шляхом внесення змін до Документації в частині встановлення вимоги щодо терміну дії талонів не менше двох років.
Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які запропонують талони, строком дії не менше двох років, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Крім того, терміни дії талонів не узгоджуються зі строком поставки товарів, встановлених Замовником.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Варто звернути увагу на той факт, що Згідно форми оголошення про проведення відкритих торгів, опублікованої Замовником на сайті уповноваженого органу (в редакції від 10.10.2024 та в редакції від 31.10.2024 року), строк поставки товару – 31 грудня 2024 року.
Згідно п. 16.1. Проєкту договору (Додаток № 3 до ТД) Замовник визначає Строк дії Договору: 16.1 Цей Договір набирає чинності з дня його підписання Сторонами та діє до 31.12.2024 року..
Також, Згідно п. 4.1. Проєкту договору (Додаток № 3 до ТД): 4.1. Термін поставки товару: до _________________________2024 року.
Отже, тендерна документація Замовника містить суперечливі умови в частині Термін дії талонів на паливо, який повинен бути не менше 2 (двох) років, та в частині строку поставки Товарів згідно форми Оголошення про проведення відкритих торгів - до 31.12.2024 року (Форма оголошення від 10.10.2023 року та Форма оголошення від 31.10.2024 року), при цьому Проєктом Договору також передбачено строк дії договору про закупівлю – до 31. 12.2024 року, а строк поставки Товару – до ___ 2024 року.
Оскільки закупівля опублікована на сайті уповноваженого органу 10.10.2024 року, та прийом пропозицій визначено Замовником до 18.10.2024 року, термін дії талонів, який згідно вимогам ТД повинен складати не менше 2 (двох) років – а отже, закінчуватись щонайменше жовтень 2026 року, що свідчить про неузгодженість вимог тендерної документації, в частині вимог згідно Додатку № 2 до ТД, Додатку № 3 до ТД (Проєкту договору) та Форми оголошення в частині строку поставки Товару, а саме щодо Термін дії талонів на паливо який повинен складати не менше 2 (двох) років.
В тендерній документації після внесених змін строк поставки Товару згідно Форми оголошення Замовника не змінена, та визначено у строк до 31.12.2024 року.
Таке визначення наведено у п. 3 Інструкції № 281. Із цього тлумачення випливає, що талони засвідчують право покупця на отримання раніше оплачених ПММ, які тимчасово зберігаються на АЗС. Відповідно до п. 17.1. Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, існують природні втрати під час транспортування, приймання, зберігання та відпуску нафти і нафтопродуктів. Природні втрати нафтопродуктів - це втрати (зменшення маси при збереженні якості у межах вимог нормативних документів), що є наслідком фізико-хімічних властивостей нафтопродуктів та впливу метеорологічних факторів.
Отже, при визначені терміну дії талонів не менше 2 (двох) років , Замовник має враховувати, що існують природні втрати нафтопродуктів, при довгостроковому зберіганні нафтопродуктів реальна вартість талонів на пальне значно зростає.
В ч. 1 ст. 3 Бюджетного кодексу України зазначено, що бюджетний період для всіх бюджетів, що складають бюджетну систему України, становить один календарний рік, який починається 1 січня кожного року і закінчується 31 грудня того ж року. Згідно п. 38 Постанови КМУ від 28 лютого 2002 р. №228 «Про затвердження Порядку складання, розгляду, затвердження та основних вимог до виконання кошторисів бюджетних установ», кошторис в бюджетних установах затверджується за загальним і спеціальним фондами на рік.
З огляду на вище описане, Замовник встановлює суперечливі вимоги тендерної документації в частині терміну дії талонів не менше 2 (двох) років , з урахуванням, що строк поставки Товару - до 31 грудня 2024 року. Як і бюджетний період закінчується 31 грудня 2024 року. Відповідно до чинного законодавства України Замовники здійснюють закупівлі згідно із затвердженим кошторисом та планують їх відповідно до потреб на поточний рік.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток,дозволів), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
Документальне підтвердження/докази:
(Додаток 1: Рішення КОМІСІЇ АНТИМОНОПОЛЬНОГО КОМІТЕТУ УКРАЇНИ З РОЗГЛЯДУ СКАРГ ПРО ПОРУШЕННЯ ЗАКОНОДАВСТВА У СФЕРІ ПУБЛІЧНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ №17295-р/пк-пз від 23.10.2024.
Додаток 2: Скаржник надає копії партнерського договору, укладеного з емітентом талонів - власником мережі АЗС БРСМ-Нафта (договір № ДГ-0006994 від 05.10.2023 р) та зразки талонів:
На умовах договору № ДГ-0006994 від 05.10.2023 р: В порядку та на умовах, визначених цим Договором, Продавець зобов'язується передати Покупцю бланки-дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту Покупця або контрагентів Покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsm-nafta.com, а Покупець зобов'язується приймати та оплачувати бланки-дозволи їх номіналом та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість/суму отримання паливно-мастильних матеріалів (далі - ПММ).
1.2.1. бланк-дозвіл (талони) - спеціальний документ, який має встановлену Продавцем форму, зміст, ступінь захисту, строк дії, порядковий номер, тощо, та дозволяє його пред’явнику отримувати на АЗС Продавця ПММ відповідного найменування, марки та у кількості, що зазначені у ньому. Бланк-дозвіл видається Продавцем на умовах, передбачених цим Договором. Бланк-дозвіл за цим Договором не є спеціальним платіжним засобом (платіжною карткою) у розумінні Закону України «Про платіжні системи та переказ грошей в Україні», призначений виключно для підтвердження повноважень представників Покупця на отримання ПММ, є засобом одноразового використання, що забезпечує систему безготівкового відпуску ПММ в мережі АЗС Продавця;
Додаток 3: Зразки талонів емітовані мережею АЗС БРСМ-нафта;)
Додаток 4: Форма оголошення Замовника згідно інформації, опублікованої на сайті уповноваженого органу від 10.10.2024 (згідно попередньої редакції тендерної документації)
Додаток 5: Форма оголошення Замовника згідно інформації, опублікованої на сайті уповноваженого органу від 31.10.2024 (згідно попередньої редакції тендерної документації)
На виконання абз. 2 п. 59 Особливостей Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися протягом чотирьох днів з дати, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але не пізніше ніж за три дні до встановленого на момент прийняття такого рішення, дії чи бездіяльності замовника кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Замовником не внесено зміни до тендерної документації та не виконано рішення Комісії АМКУ №17295-р/пк-пз від 23.10.2024 за результатом розгляду скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1 в частині 7 відповідного Рішення органу оскарження, що підтверджує підставу подання Скарги на бездіяльність Замовника.
10.10.2024 року, у закупівлі за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a, за предметом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне), Замовником було опубліковано тендерну документацію, яка містить дискримінаційні умови, які обмежують ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ІНТЕРФЕРЕНЦ СИСТЕМ», в праві на участь, а також зазначена тендерна документація складена з порушенням пункту 29 Особливостей та ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178.
14.10.2024 року через електронну систему закупівель Скаржником була подана скарга від 14.10.2024 року щодо порушення Замовником порядку проведення процедури закупівлі, в якій Замовник встановив вимоги, які обмежують Скаржника в праві на участь, оскільки Замовник встановив серед інших, вимоги в частині 3 та в частині 7 Скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1, яка дозволяє взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише тим учасникам, які мають талони власної торгової марки учасника та Термін дії талонів не менше двох років та не залежить від терміну дії цього Договору.
Рішення Комісії АМКУ винесено 23.10.2024 за №17295-р/пк-пз та опубліковано 28.10.2024 року.
Звертаємо увагу, що за пунктами 3 та 7 Скарги, органом оскарження задоволено відповідні пункти та винесено рішення про зобов’язання Замовника внесення змін до документації в частинах 3 та 7 Скарги.
31.10.2024 року, у відповідній закупівлі за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a, Замовником було внесені зміни до тендерної документації (Додатку № 2 до тендерної документації), які можуть бути оскаржені відповідно до абзацу 2 пункту 59 Особливостей, відповідно до якого скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися протягом чотирьох днів з дати, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але не пізніше ніж за три дні до встановленого на момент прийняття такого рішення, дії чи бездіяльності замовника кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Кінцевий строк подання пропозиції до 05.11.2024 13:00, що свідчить про підставу Скаржника подання скарги на умови тендерної документації в частині бездіяльності Замовника та порушення своїх прав в частині наявності дискримінаційної вимоги у тендерній документації яка не була виключена за рішенням №17295-р/пк-пз від 23.10.2024, що була оскаржена у скарзі за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1, в праві на участь, а також зазначена тендерна документація складена з порушенням пункту 29 Особливостей.
ІІ. Обґрунтування наявності у суб'єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи;
ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ІНТЕРФЕРЕНЦ СИСТЕМ» (далі – Скаржник) планує прийняти участь у закупівлі, в якій подано цю Скаргу.
Скаржник вважає, що Замовником порушено його права, як учасника закупівлі, закріплені в статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», в тому числі щодо обов’язку Замовника дотримуватись принципу недискримінації учасників.
Також, Замовником порушено положення абзацу 1 пункту 29 Особливостей та положення статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
В пункті 31 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель;
1. Про невиконання рішенням Комісії АМКУ №17295-р/пк-пз від 23.10.2024 за результатом розгляду скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1:
(в частині 3 Рішення)
1.1.В редакції тендерної документації від 31.10.2024 року, а саме в Додатку 2 до ТД Замовник залишив вимогу, щодо наявності у учасників Талонів (єдиного зразка, єдиного бренду), які повинні бути власної торгової марки:
«2. Талони (єдиного зразка, єдиного бренду) повинні бути власної торгової марки номіналом 10, 20 літрів»
Комісією АМКУ Рішенням №17295-р/пк-пз від 23.10.2024 за результатом розгляду скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1 прийнято рішення в частині 3 відповідної Скарги щодо усунення невідповідностей шляхом внесення змін до Документації в частині встановлення вимоги наявності талонів власної торгової марки.
Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають талони (єдиного зразка, єдиного бренду) власної торгової марки та сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
В пункту 29 Особливостей визначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Скаржник не використовує торгові марки, які нанесені на талони, оскільки Скаржник не емітує та не виготовляє талони на пальне.
Також, Замовником встановлена дискримінаційна вимога в частині надання "копії талонів зразку Учасника" та такі талони повинні бути "власної торгової марки".
Емітентом талонів мережі АЗС БРСМ-нафта є партнер Скаржника та власник мережі АЗС. При цьому, відповідний факт жодним чином не впливає на той факт, що при цьому Скаржник є власником талонів, які передані йому у власність на умовах партнерського договору.
Встановлення відповідної вимоги не дозволяє взяти участь у закупівлі учасникам, які не є емітентами талонів, що обмежує встановлені у статті 5 ЗУ "Про публічні закупівлі" принципи проведення процедури Закупівлі.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ "ТД "ІФС" здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих партнером Скаржника, у мережі АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
Документальне підтвердження/докази:
(Додаток 1: Рішення КОМІСІЇ АНТИМОНОПОЛЬНОГО КОМІТЕТУ УКРАЇНИ З РОЗГЛЯДУ СКАРГ ПРО ПОРУШЕННЯ ЗАКОНОДАВСТВА У СФЕРІ ПУБЛІЧНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ №17295-р/пк-пз від 23.10.2024.
Додаток 2: Скаржник надає копії партнерського договору, укладеного з емітентом талонів - власником мережі АЗС БРСМ-Нафта (договір № ДГ-0006994 від 05.10.2023 р) та зразки талонів:
На умовах договору № ДГ-0006994 від 05.10.2023 р: В порядку та на умовах, визначених цим Договором, Продавець зобов'язується передати Покупцю бланки-дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту Покупця або контрагентів Покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsm-nafta.com, а Покупець зобов'язується приймати та оплачувати бланки-дозволи їх номіналом та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість/суму отримання паливно-мастильних матеріалів (далі - ПММ).
1.2.1. бланк-дозвіл (талони) - спеціальний документ, який має встановлену Продавцем форму, зміст, ступінь захисту, строк дії, порядковий номер, тощо, та дозволяє його пред’явнику отримувати на АЗС Продавця ПММ відповідного найменування, марки та у кількості, що зазначені у ньому. Бланк-дозвіл видається Продавцем на умовах, передбачених цим Договором. Бланк-дозвіл за цим Договором не є спеціальним платіжним засобом (платіжною карткою) у розумінні Закону України «Про платіжні системи та переказ грошей в Україні», призначений виключно для підтвердження повноважень представників Покупця на отримання ПММ, є засобом одноразового використання, що забезпечує систему безготівкового відпуску ПММ в мережі АЗС Продавця;
Додаток 3: Зразки талонів емітовані мережею АЗС БРСМ-нафта;))
На виконання абз. 2 п. 59 Особливостей Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися протягом чотирьох днів з дати, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але не пізніше ніж за три дні до встановленого на момент прийняття такого рішення, дії чи бездіяльності замовника кінцевого строку подання тендерних пропозицій, а отже наявні підстави подання Скарги на бездіяльність Замовника в частині не виконання Рішення Комісії АМКУ.
Замовником не внесено зміни до тендерної документації та не виконано рішення Комісії АМКУ №17295-р/пк-пз від 23.10.2024 за результатом розгляду скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1 в частині 3 відповідного Рішення органу оскарження, що підтверджує підставу подання Скарги на бездіяльність Замовника.
(в частині 7 Рішення)
1.2.В редакції тендерної документації від 31.10.2024 року, а саме в Додатку 2 до ТД Замовник залишив вимогу, щодо терміну дії талонів, які повинні бути не менше 2 (двох) років:
«Термін дії талонів не менше двох років та не залежить від терміну дії цього Договору.»
Комісією АМКУ Рішенням №17295-р/пк-пз від 23.10.2024 за результатом розгляду скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1 прийнято рішення в частині 7 відповідної Скарги щодо усунення невідповідностей шляхом внесення змін до Документації в частині встановлення вимоги щодо терміну дії талонів не менше двох років.
Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які запропонують талони, строком дії не менше двох років, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Крім того, терміни дії талонів не узгоджуються зі строком поставки товарів, встановлених Замовником.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Варто звернути увагу на той факт, що Згідно форми оголошення про проведення відкритих торгів, опублікованої Замовником на сайті уповноваженого органу (в редакції від 10.10.2024 та в редакції від 31.10.2024 року), строк поставки товару – 31 грудня 2024 року.
Згідно п. 16.1. Проєкту договору (Додаток № 3 до ТД) Замовник визначає Строк дії Договору: 16.1 Цей Договір набирає чинності з дня його підписання Сторонами та діє до 31.12.2024 року..
Також, Згідно п. 4.1. Проєкту договору (Додаток № 3 до ТД): 4.1. Термін поставки товару: до _________________________2024 року.
Отже, тендерна документація Замовника містить суперечливі умови в частині Термін дії талонів на паливо, який повинен бути не менше 2 (двох) років, та в частині строку поставки Товарів згідно форми Оголошення про проведення відкритих торгів - до 31.12.2024 року (Форма оголошення від 10.10.2023 року та Форма оголошення від 31.10.2024 року), при цьому Проєктом Договору також передбачено строк дії договору про закупівлю – до 31. 12.2024 року, а строк поставки Товару – до ___ 2024 року.
Оскільки закупівля опублікована на сайті уповноваженого органу 10.10.2024 року, та прийом пропозицій визначено Замовником до 18.10.2024 року, термін дії талонів, який згідно вимогам ТД повинен складати не менше 2 (двох) років – а отже, закінчуватись щонайменше жовтень 2026 року, що свідчить про неузгодженість вимог тендерної документації, в частині вимог згідно Додатку № 2 до ТД, Додатку № 3 до ТД (Проєкту договору) та Форми оголошення в частині строку поставки Товару, а саме щодо Термін дії талонів на паливо який повинен складати не менше 2 (двох) років.
В тендерній документації після внесених змін строк поставки Товару згідно Форми оголошення Замовника не змінена, та визначено у строк до 31.12.2024 року.
Таке визначення наведено у п. 3 Інструкції № 281. Із цього тлумачення випливає, що талони засвідчують право покупця на отримання раніше оплачених ПММ, які тимчасово зберігаються на АЗС. Відповідно до п. 17.1. Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, існують природні втрати під час транспортування, приймання, зберігання та відпуску нафти і нафтопродуктів. Природні втрати нафтопродуктів - це втрати (зменшення маси при збереженні якості у межах вимог нормативних документів), що є наслідком фізико-хімічних властивостей нафтопродуктів та впливу метеорологічних факторів.
Отже, при визначені терміну дії талонів не менше 2 (двох) років , Замовник має враховувати, що існують природні втрати нафтопродуктів, при довгостроковому зберіганні нафтопродуктів реальна вартість талонів на пальне значно зростає.
В ч. 1 ст. 3 Бюджетного кодексу України зазначено, що бюджетний період для всіх бюджетів, що складають бюджетну систему України, становить один календарний рік, який починається 1 січня кожного року і закінчується 31 грудня того ж року. Згідно п. 38 Постанови КМУ від 28 лютого 2002 р. №228 «Про затвердження Порядку складання, розгляду, затвердження та основних вимог до виконання кошторисів бюджетних установ», кошторис в бюджетних установах затверджується за загальним і спеціальним фондами на рік.
З огляду на вище описане, Замовник встановлює суперечливі вимоги тендерної документації в частині терміну дії талонів не менше 2 (двох) років , з урахуванням, що строк поставки Товару - до 31 грудня 2024 року. Як і бюджетний період закінчується 31 грудня 2024 року. Відповідно до чинного законодавства України Замовники здійснюють закупівлі згідно із затвердженим кошторисом та планують їх відповідно до потреб на поточний рік.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток,дозволів), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
Документальне підтвердження/докази:
(Додаток 1: Рішення КОМІСІЇ АНТИМОНОПОЛЬНОГО КОМІТЕТУ УКРАЇНИ З РОЗГЛЯДУ СКАРГ ПРО ПОРУШЕННЯ ЗАКОНОДАВСТВА У СФЕРІ ПУБЛІЧНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ №17295-р/пк-пз від 23.10.2024.
Додаток 2: Скаржник надає копії партнерського договору, укладеного з емітентом талонів - власником мережі АЗС БРСМ-Нафта (договір № ДГ-0006994 від 05.10.2023 р) та зразки талонів:
На умовах договору № ДГ-0006994 від 05.10.2023 р: В порядку та на умовах, визначених цим Договором, Продавець зобов'язується передати Покупцю бланки-дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту Покупця або контрагентів Покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsm-nafta.com, а Покупець зобов'язується приймати та оплачувати бланки-дозволи їх номіналом та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість/суму отримання паливно-мастильних матеріалів (далі - ПММ).
1.2.1. бланк-дозвіл (талони) - спеціальний документ, який має встановлену Продавцем форму, зміст, ступінь захисту, строк дії, порядковий номер, тощо, та дозволяє його пред’явнику отримувати на АЗС Продавця ПММ відповідного найменування, марки та у кількості, що зазначені у ньому. Бланк-дозвіл видається Продавцем на умовах, передбачених цим Договором. Бланк-дозвіл за цим Договором не є спеціальним платіжним засобом (платіжною карткою) у розумінні Закону України «Про платіжні системи та переказ грошей в Україні», призначений виключно для підтвердження повноважень представників Покупця на отримання ПММ, є засобом одноразового використання, що забезпечує систему безготівкового відпуску ПММ в мережі АЗС Продавця;
Додаток 3: Зразки талонів емітовані мережею АЗС БРСМ-нафта;)
Додаток 4: Форма оголошення Замовника згідно інформації, опублікованої на сайті уповноваженого органу від 10.10.2024 (згідно попередньої редакції тендерної документації)
Додаток 5: Форма оголошення Замовника згідно інформації, опублікованої на сайті уповноваженого органу від 31.10.2024 (згідно попередньої редакції тендерної документації)
На виконання абз. 2 п. 59 Особливостей Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися протягом чотирьох днів з дати, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але не пізніше ніж за три дні до встановленого на момент прийняття такого рішення, дії чи бездіяльності замовника кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Замовником не внесено зміни до тендерної документації та не виконано рішення Комісії АМКУ №17295-р/пк-пз від 23.10.2024 за результатом розгляду скарги за ідентифікатором UA-2024-10-10-005605-a.c1 в частині 7 відповідного Рішення органу оскарження, що підтверджує підставу подання Скарги на бездіяльність Замовника.
×
-
Назва доказу:
Форма оголошення Замовника від 31.10.2024 року
-
Повʼязаний документ:
Форма оголошення Замовника від 31.10.2024 року.pdf
-
-
Назва доказу:
Форма оголошення Замовника від 10.10.2024 року
-
Повʼязаний документ:
Форма оголошення Замовника від 10.10.2024 року.pdf
-
-
Назва доказу:
Зразки талонів мережі АЗС
-
Повʼязаний документ:
Зразки талонів мережі АЗС БРСМ-Нафта (1) (5).pdf
-
-
Назва доказу:
Партнерський договір
-
Повʼязаний документ:
Договір партнерський БРСМ-ІФС (2) (8).pdf
-
-
Назва доказу:
Рішення Комісії АМКУ №17295-р/пк-пз від 23.10.2024
-
Повʼязаний документ:
рішення від 23.10.2024 № 17295.pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 2 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника - КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "КИЇВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі, за предметом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне) для генераторів, оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-10-005605-a, зокрема: 1. Вилучити із тендерної документації умови, які обмежують Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник встановив вимогу щодо наявності у учасників талонів власної торгової марки та терміну дії талонів, які повинні бути не менше 2 (двох) років. Органом оскарження прийняте Рішення №17295-р/пк-пз від 23.10.2024, згідно до якого Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель постановила в частині 3 та в частині 7 Рішення: «Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.», що свідчить про невиконання Замовником Рішення №17295-р/пк-пз від 23.10.2024.
Скарга
Виконана замовником
КЕП
Скарга на умови тендерної документації
Номер:
295a1be9d3434f91a6346f7a0be59ec7
Ідентифікатор запиту:
UA-2024-10-10-005605-a.c1
Назва:
Скарга на умови тендерної документації
Скарга:
Пов'язані документи:
Учасник
- Договір партнерський БРСМ-ІФС (2).pdf 14.10.2024 19:26
- 2 Аналогічний Харківзеленбуд _ Лист відгук 2024 року.pdf 14.10.2024 19:26
- Форма оголошення Замовника.pdf 14.10.2024 19:26
- Скарга від 14.10.2024 року на умови документації КНП ИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ КИЇВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ.pdf 14.10.2024 19:26
- Скарга від 14.10.2024 року на умови документації UA-2024-10-10-005605-a.docx 14.10.2024 19:26
- ІСО 9001 2018 (5).pdf 14.10.2024 19:26
- Зразки талонів мережі АЗС БРСМ-Нафта (1).pdf 14.10.2024 19:26
- sign.p7s 14.10.2024 19:27
- рішення від 16.10.2024 № 16902.pdf 16.10.2024 15:25
- інформація про резолютивну частину рішення від 23.10.2024 № 17295.pdf 24.10.2024 13:29
- рішення від 23.10.2024 № 17295.pdf 28.10.2024 11:42
- Протокол виконання рішення АМКУ дизельне паливо.docx 31.10.2024 13:14
Дата прийняття скарги до розгляду:
14.10.2024 20:00
Дата розгляду скарги:
23.10.2024 10:00
Місце розгляду скарги:
Антимонопольний комітет України
Дата прийняття рішення про прийняття скарги до розгляду:
16.10.2024 15:26
Дата прийняття рішення про вирішення скарги:
28.10.2024 11:43
Дата виконання рішення Замовником:
31.10.2024 13:14
Коментар замовника щодо усунення порушень:
Відповідно рішення №17295-р/пк-пз від 23.10.2024 комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Інтерференц систем" (Код ЄДРПОУ: 45067285) від 14 жовтня 2024 № UA-2024-10-10-005605-a.c1 (надалі – Скарга) на на умови тендерної документації процедури закупівлі — 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне) для генераторів) (ідентифікатор закупівлі № UA-2024-10-10-005605-a).
Внести зміни до тендерної документації.
Пункт скарги
Порядковий номер пункту скарги:
1
Номер:
7fe5499d94b7463aa841fe086003c051
Заголовок пункту скарги:
1. Вилучити із тендерної документації вимогу щодо наявності у учасників обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
Замовником 10.10.2024 року в електронній системі закупівель було опубліковано тендерну документацію Затверджену уповноваженою особою КНП КОР «Київська обласна клінічна лікарня».
1. Про дискримінаційні умови тендерної документації:
1.1. В Додатку № 1 до ТД: Замовником встановлено вимогу щодо наявності у учасників обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:
«1. Кваліфікаційні критерії
№ Назва кваліфікаційного критерію Спосіб підтвердження кваліфікаційного критерію
1 Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій У складі тендерної пропозиції Учасник надає довідку довільної форми, якою підтверджує наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій для надання/постачання предмету закупівлі відповідно до вимог тендерної документації.
Учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.
2 Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід У складі тендерної пропозиції Учасник надає довідку довільної форми, якою Учасник підтверджує наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для надання /постачання предмету закупівлі відповідно до вимог тендерної документації.
Учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.
Замовником встановлена дискримінаційна вимога до учасників в частині наявності у останніх обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, що суперечить п. 29 Особливостей.
Згідно п. 29 Особливостей, У разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Згідно статті 16 ЗУ «Про публічні закупівлі», Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.
2. Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:
1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;
2) наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід
Враховуючи вищезазначене, Замовник суперечить п. 29 Особливостей, в частині встановлення до учасників закупівлі кваліфікаційного критерію щодо надання Довідок довільної форми з інформацією:
1) наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій для надання/постачання предмету закупівлі відповідно до вимог тендерної документації.
2) наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для надання /постачання предмету закупівлі відповідно до вимог тендерної документації.
1. Про дискримінаційні умови тендерної документації:
1.1. В Додатку № 1 до ТД: Замовником встановлено вимогу щодо наявності у учасників обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:
«1. Кваліфікаційні критерії
№ Назва кваліфікаційного критерію Спосіб підтвердження кваліфікаційного критерію
1 Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій У складі тендерної пропозиції Учасник надає довідку довільної форми, якою підтверджує наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій для надання/постачання предмету закупівлі відповідно до вимог тендерної документації.
Учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.
2 Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід У складі тендерної пропозиції Учасник надає довідку довільної форми, якою Учасник підтверджує наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для надання /постачання предмету закупівлі відповідно до вимог тендерної документації.
Учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.
Замовником встановлена дискримінаційна вимога до учасників в частині наявності у останніх обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, що суперечить п. 29 Особливостей.
Згідно п. 29 Особливостей, У разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Згідно статті 16 ЗУ «Про публічні закупівлі», Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.
2. Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:
1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;
2) наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід
Враховуючи вищезазначене, Замовник суперечить п. 29 Особливостей, в частині встановлення до учасників закупівлі кваліфікаційного критерію щодо надання Довідок довільної форми з інформацією:
1) наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій для надання/постачання предмету закупівлі відповідно до вимог тендерної документації.
2) наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для надання /постачання предмету закупівлі відповідно до вимог тендерної документації.
×
-
Назва доказу:
Скарга
-
Повʼязаний документ:
Скарга від 14.10.2024 року на умови документації КНП ИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ КИЇВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ.pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника - КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "КИЇВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-10-005605-a, зокрема: 1. Вилучити із тендерної документації вимогу щодо наявності у учасників обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
Порядковий номер пункту скарги:
2
Номер:
e05d2b99caa54a0d82bb9d72842ac1d5
Заголовок пункту скарги:
2. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в частині надання на виконання вимог наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) Листа-відгука датованого 2023 роком а також з накладеним кваліфікованим електронним відписом (КЕП) уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
1.2. В Додатку 1 до тендерної документації Замовник встановив вимогу, яка обмежує Скаржника в частині надання на виконання вимог наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) Листа-відгука датованого 2023 роком а також з накладеним кваліфікованим електронним відписом (КЕП) уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити цей електронний підпис, який при цьому повинен містити інформацію (формулювання) «у зв’язку з неналежним виконанням зобов’язань» :
«Оригінал позитивного листа-відгука (всіх листів-відгуків), датований (-і) 2023 р., від Замовника (Замовників), з яким (якими) укладено аналогічний договір (аналогічні договори), зазначеного (зазначених) в довідці, (лист-відгук (листи-відгуки) повинен (повинні) містити контактні дані осіб, які б могли підтвердити інформацію, наведену в даних документах, також повинен(повинні) містити посилання на номер та дату договору, суму договору, інформацію про якісне виконання договору (зазначеного учасником у даній довідці) та відсутність пред’явлених позовів та претензій у зв’язку з неналежним виконанням зобов’язань. На оригінал(и) листа(ів) накладається кваліфікований електронний підпис (КЕП) уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити цей електронний підпис.»
Стаття 16 ЗУ «Про публічні закупівлі» передбачає встановлення Замовником кваліфікаційного критерію: наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
Замовником встановлено у Додатку № 1 до тендерної документації надання учасниками на підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів):
- Наявності Листа відгуку датованого виключно 2023 роком, - що є дискримінаційною умовою по відношенню до Скаржника, оскільки останній може надати Лист відгук, який має дату видачі 2024 рік.
- На оригінал(и) листа(ів) накладається кваліфікований електронний підпис (КЕП) уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити цей електронний підпис, - що є дискримінаційною умовами, оскільки аналогічний договір та лист-відгук, який Скаржник планує запропонувати Замовнику як аналогічний на закупівлю товару у вигляді талонів, укладений у 2023 році, та на підтвердження виконання якого надає Лист-відгук Замовника за аналогічним договором, який має мокру печатку уповноваженої особи Замовника, але при цьому не має електронного підпису уповноваженої особи, що його підписала.
- Оригінал позитивного листа-відгука повинен містити інформацію відсутність пред’явлених позовів, - є дискримінаційною умовами, оскільки аналогічний договір та лист-відгук, який Скаржник планує запропонувати Замовнику як аналогічний на закупівлю товару у вигляді талонів, не містить формулювання «відсутність пред’явлених позовів», але при цьому містить формулювання «ТОВ «ТД «ІФС» виконало всі взяті на себе договірні зобов’язання в повному обсязі та стосовно нього відсутні претензії за неналежне виконання зобов’язань», що за своїм змістом свідчить про відсутність пред’явлених позовів відповідного Замовника.
Звертаємо увагу, що умовами договору про закупівлю, який Скаржник планує запропонувати на підтвердження досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору (Договір № 10/09 від 09.10.2023 року), - не передбачено вчинення між сторонами у формі електронного документообігу.
Також, що згідно п. 10.4. Договору – листування відбувається шляхом письмових повідомлень (направлень).
Документація Замовника містить суперчливі та обмежувальні вимоги з огляду на наступне:
КЕП на документі має наступні реквізити та виконує у зв’язку з тим такі функції:
• Ідентифікувати автора підпису (ПІБ, фізична чи юридична особа, ІПН чи ЄДРПОУ)
• Зафіксувати позначку часу, що є дуже важливим параметром для електронного документу, адже він дозволяє підтвердити достовірність підпису навіть після того, як строк чинності сертифіката завершився, або його було анульовано чи відкликано.
Позначка часу – це підписаний документ КЕП, яким Служба позначки часу засвідчує, що у вказаний момент часу їй було надано значення хеш-функції від документа. Саме значення хеш-функції також вказується в мітці. Саме вона засвідчує, наприклад, що підпис був створений до того, як сертифікат ключа підпису був анулюваний (відкликаний). Таким чином, для перевірки підпису, створеного до моменту відклику сертифікату, ви можете використовувати сертифікат, що вже відкликаний.
Отже, оскільки документ, на який буде накладений КЕП Замовника за аналогічним договором, буде містити позначку часу, то виникає питання – яким чином Лист відгук може бути підписаний у 2023 році, з урахуванням того, що зазначений Лист учасники закупівлі будуть намагатись отримати від своїх контрагентів за аналогічним виконаним договорам, - у 2024 році.
По друге, як можна побачити, КЕП містить реквізити автора підпису (ПІБ, фізична чи юридична особа, ІПН чи ЄДРПОУ) та час, коли такий документ був підписаний.
Зазначені реквізити містить також Лист-відгук, який Скаржник надає як документальне підтвердження до відповідної Скарги, а саме:
- ПІБ директора підприємства;
- Назву Замовника, код ЄДРПОУ;
- Дату та вихідний номер.
Також звертаємо увагу, що інформація в частині відсутності «пред’явлених позовів», що вимагається цією тендерною документацією, являється публічною інформацією, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» від 13.01.2011 № 2939-VI та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, а саме Єдиний державний реєстр судових рішень містить інформацію в частині наявності пред’явлених позовів до будь-якої фізичної або юридичної особи, а отже Замовник може самостійно перевірити таку інформацію, яка розміщена у формі відкритих даних.
Проте, Замовник встановлює дискримінаційні вимоги тендерної документації, які не впливають на успішне виконання та документальне підтвердження з боку учасника аналогічних за предметом закупівлі договорів.
«Оригінал позитивного листа-відгука (всіх листів-відгуків), датований (-і) 2023 р., від Замовника (Замовників), з яким (якими) укладено аналогічний договір (аналогічні договори), зазначеного (зазначених) в довідці, (лист-відгук (листи-відгуки) повинен (повинні) містити контактні дані осіб, які б могли підтвердити інформацію, наведену в даних документах, також повинен(повинні) містити посилання на номер та дату договору, суму договору, інформацію про якісне виконання договору (зазначеного учасником у даній довідці) та відсутність пред’явлених позовів та претензій у зв’язку з неналежним виконанням зобов’язань. На оригінал(и) листа(ів) накладається кваліфікований електронний підпис (КЕП) уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити цей електронний підпис.»
Стаття 16 ЗУ «Про публічні закупівлі» передбачає встановлення Замовником кваліфікаційного критерію: наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
Замовником встановлено у Додатку № 1 до тендерної документації надання учасниками на підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів):
- Наявності Листа відгуку датованого виключно 2023 роком, - що є дискримінаційною умовою по відношенню до Скаржника, оскільки останній може надати Лист відгук, який має дату видачі 2024 рік.
- На оригінал(и) листа(ів) накладається кваліфікований електронний підпис (КЕП) уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити цей електронний підпис, - що є дискримінаційною умовами, оскільки аналогічний договір та лист-відгук, який Скаржник планує запропонувати Замовнику як аналогічний на закупівлю товару у вигляді талонів, укладений у 2023 році, та на підтвердження виконання якого надає Лист-відгук Замовника за аналогічним договором, який має мокру печатку уповноваженої особи Замовника, але при цьому не має електронного підпису уповноваженої особи, що його підписала.
- Оригінал позитивного листа-відгука повинен містити інформацію відсутність пред’явлених позовів, - є дискримінаційною умовами, оскільки аналогічний договір та лист-відгук, який Скаржник планує запропонувати Замовнику як аналогічний на закупівлю товару у вигляді талонів, не містить формулювання «відсутність пред’явлених позовів», але при цьому містить формулювання «ТОВ «ТД «ІФС» виконало всі взяті на себе договірні зобов’язання в повному обсязі та стосовно нього відсутні претензії за неналежне виконання зобов’язань», що за своїм змістом свідчить про відсутність пред’явлених позовів відповідного Замовника.
Звертаємо увагу, що умовами договору про закупівлю, який Скаржник планує запропонувати на підтвердження досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору (Договір № 10/09 від 09.10.2023 року), - не передбачено вчинення між сторонами у формі електронного документообігу.
Також, що згідно п. 10.4. Договору – листування відбувається шляхом письмових повідомлень (направлень).
Документація Замовника містить суперчливі та обмежувальні вимоги з огляду на наступне:
КЕП на документі має наступні реквізити та виконує у зв’язку з тим такі функції:
• Ідентифікувати автора підпису (ПІБ, фізична чи юридична особа, ІПН чи ЄДРПОУ)
• Зафіксувати позначку часу, що є дуже важливим параметром для електронного документу, адже він дозволяє підтвердити достовірність підпису навіть після того, як строк чинності сертифіката завершився, або його було анульовано чи відкликано.
Позначка часу – це підписаний документ КЕП, яким Служба позначки часу засвідчує, що у вказаний момент часу їй було надано значення хеш-функції від документа. Саме значення хеш-функції також вказується в мітці. Саме вона засвідчує, наприклад, що підпис був створений до того, як сертифікат ключа підпису був анулюваний (відкликаний). Таким чином, для перевірки підпису, створеного до моменту відклику сертифікату, ви можете використовувати сертифікат, що вже відкликаний.
Отже, оскільки документ, на який буде накладений КЕП Замовника за аналогічним договором, буде містити позначку часу, то виникає питання – яким чином Лист відгук може бути підписаний у 2023 році, з урахуванням того, що зазначений Лист учасники закупівлі будуть намагатись отримати від своїх контрагентів за аналогічним виконаним договорам, - у 2024 році.
По друге, як можна побачити, КЕП містить реквізити автора підпису (ПІБ, фізична чи юридична особа, ІПН чи ЄДРПОУ) та час, коли такий документ був підписаний.
Зазначені реквізити містить також Лист-відгук, який Скаржник надає як документальне підтвердження до відповідної Скарги, а саме:
- ПІБ директора підприємства;
- Назву Замовника, код ЄДРПОУ;
- Дату та вихідний номер.
Також звертаємо увагу, що інформація в частині відсутності «пред’явлених позовів», що вимагається цією тендерною документацією, являється публічною інформацією, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» від 13.01.2011 № 2939-VI та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, а саме Єдиний державний реєстр судових рішень містить інформацію в частині наявності пред’явлених позовів до будь-якої фізичної або юридичної особи, а отже Замовник може самостійно перевірити таку інформацію, яка розміщена у формі відкритих даних.
Проте, Замовник встановлює дискримінаційні вимоги тендерної документації, які не впливають на успішне виконання та документальне підтвердження з боку учасника аналогічних за предметом закупівлі договорів.
×
-
Назва доказу:
Аналогічний договір та Лист відгук
-
Повʼязаний документ:
2 Аналогічний Харківзеленбуд _ Лист відгук 2024 року.pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника - КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "КИЇВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-10-005605-a, зокрема: 2. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в частині надання на виконання вимог наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) Листа-відгука датованого 2023 роком а також з накладеним кваліфікованим електронним відписом (КЕП) уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити цей електронний підпис, який при цьому повинен містити інформацію (формулювання) «у зв’язку з неналежним виконанням зобов’язань».
Порядковий номер пункту скарги:
3
Номер:
71a64597dede47a29361245524be1d7f
Заголовок пункту скарги:
3. Вилучити із тендерної документації вимогу, щодо наявності талонів власної торгової марки учасника, зразка учасника та надання сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку.
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
1.3. В Додатку № 2 до ТД Замовник встановив вимогу, щодо наявності талонів власної торгової марки учасника, зразка учасника та надання сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку:
«2. Талони (єдиного зразка, єдиного бренду) повинні бути власної торгової марки номіналом 10, 20 літрів (надати копії талонів з лицьовою та зворотною стороною єдиного зразку Учасника, які співпадають з назвою мережі АЗС, завірені власною печаткою та сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку).»
«Учасник надає лист-гарантію від партнерів, у разі наявності партнерських АЗС, про чинність договорів користування АЗС. Лиcт від партнера про те, що у разі закінчення дії договору раніше ніж закінчується термін постачання товару, що є предметом закупівлі, дія договору між учасником та партнером буде продовжена на строк не менше ніж термін постачання товару, що є предметом закупівлі та з гарантією безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК протягом 2024 року за талонами зразка Учасника. На оригінал листа накладається кваліфікований електронний підпис (КЕП) уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити цей електронний підпис. Змістом такого листа має бути передбачено найменування Замовника цих торгів та ідентифікатор закупівлі.»
Вимога щодо надання у складі Пропозиції сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку (в нормативно-правовому полі - знаків для товарів і послуг або ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопородуктів (талони) – є дискримінаційною та такою, що обмежує Скаржника в праві на участь.
Вимагаючи надання у складі пропозиції сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі", зокрема "недискримінація учасників".
Скаржник, як постачальник палива, не має сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку (торгової марки, яка зображена на АЗС та скретч-карті/талони на отримання палива на АЗС), проте має партнерські договори, які дозволяють йому здійснювати продаж палива (талонів) для потреб Замовників через мережі АЗС партнерів.
При цьому відповідно до положень Господарського кодексу України, кожен суб’єкт господарювання вільний у виборі способів і методів господарювання, місця ведення господарської діяльності. У стислі строки, які надані для підготовки участі у торгах, нафтотрейдери не мають змогу змінити спосіб господарювання аби виконати ці дискримінаційні вимоги, щодо наявності в учасника ліцензійного договору на використання об’єктів права використання торгових марок.
Для введення господарської діяльності з постачання палива ТОВ «ТД «ІФС», відсутність права на використання торгових марок, зазначених на талонах (сертифікату або іншого документа, підтверджуючий підстави використання товарного знаку) не перешкоджає виконувати свої зобов’язання за договорами, укладеними за результатом аналогічних закупівель.
Встановлюючи відповідні вимоги Замовник обмежує конкуренцію та встановлює надмірні додаткові вимоги, які не впливають на постачання палива.
Скаржник не використовує торгові марки, які нанесені на талони, оскільки Скаржник не емітує та не виготовляє талони на пальне.
Також, Замовником встановлена дискримінаційна вимога в частині надання «копії талонів зразку Учасника» та такі талони повинні бути «власної торгової марки». Вимагаючи від учасників наявність талонів зразка Учасника та власної торгової марки, Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон), зокрема "недискримінація учасників", оскільки встановлює вимоги, за яких участь у закупівлі зможуть прийняти ВИКЛЮЧНО учасники, які мають талони емітовані Учасником.
Емітентом талонів мережі АЗС БРСМ-нафта є партнер Скаржника та власник мережі АЗС. При цьому, відповідний факт жодним чином не впливає на той факт, що при цьому Скаржник є власником талонів, які передані йому у власність на умовах партнерського договору.
Встановлення відповідної вимоги не дозволяє взяти участь у закупівлі учасникам, які не є емітентами талонів, що обмежує встановлені у статті 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» принципи проведення процедури Закупівлі.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих партнером Скаржника, у мережі АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
«2. Талони (єдиного зразка, єдиного бренду) повинні бути власної торгової марки номіналом 10, 20 літрів (надати копії талонів з лицьовою та зворотною стороною єдиного зразку Учасника, які співпадають з назвою мережі АЗС, завірені власною печаткою та сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку).»
«Учасник надає лист-гарантію від партнерів, у разі наявності партнерських АЗС, про чинність договорів користування АЗС. Лиcт від партнера про те, що у разі закінчення дії договору раніше ніж закінчується термін постачання товару, що є предметом закупівлі, дія договору між учасником та партнером буде продовжена на строк не менше ніж термін постачання товару, що є предметом закупівлі та з гарантією безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК протягом 2024 року за талонами зразка Учасника. На оригінал листа накладається кваліфікований електронний підпис (КЕП) уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити цей електронний підпис. Змістом такого листа має бути передбачено найменування Замовника цих торгів та ідентифікатор закупівлі.»
Вимога щодо надання у складі Пропозиції сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку (в нормативно-правовому полі - знаків для товарів і послуг або ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопородуктів (талони) – є дискримінаційною та такою, що обмежує Скаржника в праві на участь.
Вимагаючи надання у складі пропозиції сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі", зокрема "недискримінація учасників".
Скаржник, як постачальник палива, не має сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку (торгової марки, яка зображена на АЗС та скретч-карті/талони на отримання палива на АЗС), проте має партнерські договори, які дозволяють йому здійснювати продаж палива (талонів) для потреб Замовників через мережі АЗС партнерів.
При цьому відповідно до положень Господарського кодексу України, кожен суб’єкт господарювання вільний у виборі способів і методів господарювання, місця ведення господарської діяльності. У стислі строки, які надані для підготовки участі у торгах, нафтотрейдери не мають змогу змінити спосіб господарювання аби виконати ці дискримінаційні вимоги, щодо наявності в учасника ліцензійного договору на використання об’єктів права використання торгових марок.
Для введення господарської діяльності з постачання палива ТОВ «ТД «ІФС», відсутність права на використання торгових марок, зазначених на талонах (сертифікату або іншого документа, підтверджуючий підстави використання товарного знаку) не перешкоджає виконувати свої зобов’язання за договорами, укладеними за результатом аналогічних закупівель.
Встановлюючи відповідні вимоги Замовник обмежує конкуренцію та встановлює надмірні додаткові вимоги, які не впливають на постачання палива.
Скаржник не використовує торгові марки, які нанесені на талони, оскільки Скаржник не емітує та не виготовляє талони на пальне.
Також, Замовником встановлена дискримінаційна вимога в частині надання «копії талонів зразку Учасника» та такі талони повинні бути «власної торгової марки». Вимагаючи від учасників наявність талонів зразка Учасника та власної торгової марки, Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон), зокрема "недискримінація учасників", оскільки встановлює вимоги, за яких участь у закупівлі зможуть прийняти ВИКЛЮЧНО учасники, які мають талони емітовані Учасником.
Емітентом талонів мережі АЗС БРСМ-нафта є партнер Скаржника та власник мережі АЗС. При цьому, відповідний факт жодним чином не впливає на той факт, що при цьому Скаржник є власником талонів, які передані йому у власність на умовах партнерського договору.
Встановлення відповідної вимоги не дозволяє взяти участь у закупівлі учасникам, які не є емітентами талонів, що обмежує встановлені у статті 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» принципи проведення процедури Закупівлі.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих партнером Скаржника, у мережі АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
×
-
Назва доказу:
Зразки талонів
-
Повʼязаний документ:
Зразки талонів мережі АЗС БРСМ-Нафта (1).pdf
-
-
Назва доказу:
Партнерський договір
-
Повʼязаний документ:
Договір партнерський БРСМ-ІФС (2).pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника - КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "КИЇВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-10-005605-a, зокрема: 3. Вилучити із тендерної документації вимогу, щодо наявності талонів власної торгової марки учасника, зразка учасника та надання сертифікат або інший документ, підтверджуючий підстави використання товарного знаку.
Порядковий номер пункту скарги:
4
Номер:
9dd26dbc50524b34a7af9f043f79eda8
Заголовок пункту скарги:
4. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть запропонувати йому здійснювати заправку авто на АЗС за паливними картками.
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
В Додатку № 2 до ТД, Замовник встановив вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть запропонувати йому здійснювати заправку авто на АЗС за паливними картками:
«Товар у паливних картках (талонах): заправка автомобільного транспорту Замовника на АЗС постачальника та\або партнерських АЗС, по паливним карткам (з товарною одиницею обліку - літри) цілодобово, враховуючи вихідні та святкові дні»
Замовник встановлює обмежувальну умову щодо можливості взяти участь у закупівлі лише тим учасникам, які мають впроваджену на АЗС систему здійснення відпуску палива за Паливними картками, та відповідною вимогою тендерної документації нівелюють можливість взяти участь у закупівлі учасникам, які можуть здійснити поставку палива за талонами або скретч-картами.
Відповідно до пункту 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку
10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями
10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами
10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.
Варто зазначити, що згідно до пункту 4 статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі» Технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".
Тобто, Замовник оголосив закупівлю, предметом якої є паливо (Товар). Встановлюючи дискримінаційні вимоги щодо засобів відпуску пального з АЗС (по паливним карткам) – замовник обмежує коло потенційних учасників, які здійснюють постачання палива за талонами та надає можливість брати участь у процедури закупівлі лише учасникам, які мають впроваджену систему обліку та видачі палива за паливними картами.
Відповідно до Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України :
«Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому. Талон на паливо /скретч-карта на паливо – не має ніякої технічної необхідності наявності у Постачальника електронного кабінету та сайту.
Вважаємо, що зазначена умова здійснення відпуску виключно по паливним карткам обмежує в праві на участь тих учасників, які мають можливість здійснювати відпуск палива за талонами.
Замовник не обґрунтовано встановлює дискримінаційну вимогу до учасників, яка не має відношення та не впливає на постачання Товару.
Відповідно до абз. 2 п. 29 Особливостей у разі здійснення закупівель для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі). Згідно тендерної документації Замовника, закупівлі оголошена на придбання Товару:
«ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне)»
Варто звернути увагу, що національного стандарту для відповідного предмета закупівлі, а саме ДСТУ 7688:2015 та Технічним регламентом щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 №927 (зі змінами) – не передбачена та не встановлена вимога до Дизельного палива щодо обов’язку відпуску товару саме за паливними картами.
Замовник не обґрунтовано встановлює дискримінаційну вимогу до учасників, яка не має відношення та не впливає на постачання Товару (Дизельного палива).
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерські договори надають право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
«Товар у паливних картках (талонах): заправка автомобільного транспорту Замовника на АЗС постачальника та\або партнерських АЗС, по паливним карткам (з товарною одиницею обліку - літри) цілодобово, враховуючи вихідні та святкові дні»
Замовник встановлює обмежувальну умову щодо можливості взяти участь у закупівлі лише тим учасникам, які мають впроваджену на АЗС систему здійснення відпуску палива за Паливними картками, та відповідною вимогою тендерної документації нівелюють можливість взяти участь у закупівлі учасникам, які можуть здійснити поставку палива за талонами або скретч-картами.
Відповідно до пункту 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку
10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями
10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами
10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.
Варто зазначити, що згідно до пункту 4 статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі» Технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".
Тобто, Замовник оголосив закупівлю, предметом якої є паливо (Товар). Встановлюючи дискримінаційні вимоги щодо засобів відпуску пального з АЗС (по паливним карткам) – замовник обмежує коло потенційних учасників, які здійснюють постачання палива за талонами та надає можливість брати участь у процедури закупівлі лише учасникам, які мають впроваджену систему обліку та видачі палива за паливними картами.
Відповідно до Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України :
«Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому. Талон на паливо /скретч-карта на паливо – не має ніякої технічної необхідності наявності у Постачальника електронного кабінету та сайту.
Вважаємо, що зазначена умова здійснення відпуску виключно по паливним карткам обмежує в праві на участь тих учасників, які мають можливість здійснювати відпуск палива за талонами.
Замовник не обґрунтовано встановлює дискримінаційну вимогу до учасників, яка не має відношення та не впливає на постачання Товару.
Відповідно до абз. 2 п. 29 Особливостей у разі здійснення закупівель для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі). Згідно тендерної документації Замовника, закупівлі оголошена на придбання Товару:
«ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне)»
Варто звернути увагу, що національного стандарту для відповідного предмета закупівлі, а саме ДСТУ 7688:2015 та Технічним регламентом щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 №927 (зі змінами) – не передбачена та не встановлена вимога до Дизельного палива щодо обов’язку відпуску товару саме за паливними картами.
Замовник не обґрунтовано встановлює дискримінаційну вимогу до учасників, яка не має відношення та не впливає на постачання Товару (Дизельного палива).
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерські договори надають право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
×
-
Назва доказу:
Партнерський договір
-
Повʼязаний документ:
Договір партнерський БРСМ-ІФС (2).pdf
-
-
Назва доказу:
Зразки талонів
-
Повʼязаний документ:
Зразки талонів мережі АЗС БРСМ-Нафта (1).pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника - КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "КИЇВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-10-005605-a, зокрема: 4. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть запропонувати йому здійснювати заправку авто на АЗС за паливними картками.
Порядковий номер пункту скарги:
5
Номер:
0c719e5211994358ba3a1490b0e13f63
Заголовок пункту скарги:
5. Вилучити із тендерної документації вимогу щодо наявності у учасників партнерських договорів ВИКЛЮЧНО на право користування АЗС
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
1.5. В Додатку 2 до тендерної документації Замовником встановлено вимогу щодо наявності у учасників партнерських договорів ВИКЛЮЧНО на право користування АЗС та переліку АЗС у партнерському договорі:
«Учасник надає лист-гарантію від партнерів, у разі наявності партнерських АЗС, про чинність договорів користування АЗС. Лиcт від партнера про те, що у разі закінчення дії договору раніше ніж закінчується термін постачання товару, що є предметом закупівлі, дія договору між учасником та партнером буде продовжена на строк не менше ніж термін постачання товару, що є предметом закупівлі та з гарантією безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК протягом 2024 року за талонами зразка Учасника. На оригінал листа накладається кваліфікований електронний підпис (КЕП) уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити цей електронний підпис. Змістом такого листа має бути передбачено найменування Замовника цих торгів та ідентифікатор закупівлі.»
Дискримінаційна умови в частині партнерських договорів щодо права користування АЗС:
В абзаці 1 пункту 29 Особливостей визначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Вимагаючи від учасників наявність АЗС у праві оренди/суборенди/користуванні - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон), зокрема "недискримінація учасників", оскільки встановлює вимоги, за яких участь у закупівлі зможуть прийняти ВИКЛЮЧНО учасника, які мають АЗС у праві власності/користуванні/оренди.
В галузі майнового права "власник", "орендар" та "користувач" має однакові ознаки – та відносяться до видів права власності (право користування, володіння та розпорядження, які і є дискримінаційні). Тому вимагаємо Замовника виключити вимогу щодо права усіх видів "права власності" (належні конкретному власнику правомочності володіння, користування та розпорядження своїм майном - ця тріада правомочностей належить у сукупності тільки власнику) та дозволити брати участь у закупівлі учасникам які здійснюють свою діяльність на умовах партнерських відносин з емітентами талонів.
Зазначена вимога тендерної документації є дискримінаційною, оскільки у випадку, якщо реалізація учасником пального на підставі талонів здійснюватиметься не через АЗС на праві користування, а через мережі АЗС компаній-партнерів, то вимога тендерної документації про те, що учасник повинен мати АЗС у власності або з правом користування учасником - фактично унеможливлюватиме виконання вимог тендерної документації в цій частині тими учасниками, які здійснюють реалізацію палива через партнерську мережу АЗС.
Таким чином, у процедурі закупівлі зможуть взяти участь лише власники/орендарі мереж АЗС, які пропонують виключно свою мережу АЗС (так як право користування – це один із видів права власності). Учасники які не мають АЗС у праві користуванні/власності/оренді, та здійснюють свою діяльність на підставі партнерських договорів, - фактично не зможуть виконати вказану вимогу тендерної документації.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір. При цьому, предметом зазначеного договору є продаж пального (талонів на пальне), а не користування АЗС.
«Учасник надає лист-гарантію від партнерів, у разі наявності партнерських АЗС, про чинність договорів користування АЗС. Лиcт від партнера про те, що у разі закінчення дії договору раніше ніж закінчується термін постачання товару, що є предметом закупівлі, дія договору між учасником та партнером буде продовжена на строк не менше ніж термін постачання товару, що є предметом закупівлі та з гарантією безумовного, цілодобового та безперебійного здійснення відпуску пального на АЗС/АЗК протягом 2024 року за талонами зразка Учасника. На оригінал листа накладається кваліфікований електронний підпис (КЕП) уповноваженої особи, що його підписала у форматі, що дає можливість перевірити цей електронний підпис. Змістом такого листа має бути передбачено найменування Замовника цих торгів та ідентифікатор закупівлі.»
Дискримінаційна умови в частині партнерських договорів щодо права користування АЗС:
В абзаці 1 пункту 29 Особливостей визначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
Вимагаючи від учасників наявність АЗС у праві оренди/суборенди/користуванні - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон), зокрема "недискримінація учасників", оскільки встановлює вимоги, за яких участь у закупівлі зможуть прийняти ВИКЛЮЧНО учасника, які мають АЗС у праві власності/користуванні/оренди.
В галузі майнового права "власник", "орендар" та "користувач" має однакові ознаки – та відносяться до видів права власності (право користування, володіння та розпорядження, які і є дискримінаційні). Тому вимагаємо Замовника виключити вимогу щодо права усіх видів "права власності" (належні конкретному власнику правомочності володіння, користування та розпорядження своїм майном - ця тріада правомочностей належить у сукупності тільки власнику) та дозволити брати участь у закупівлі учасникам які здійснюють свою діяльність на умовах партнерських відносин з емітентами талонів.
Зазначена вимога тендерної документації є дискримінаційною, оскільки у випадку, якщо реалізація учасником пального на підставі талонів здійснюватиметься не через АЗС на праві користування, а через мережі АЗС компаній-партнерів, то вимога тендерної документації про те, що учасник повинен мати АЗС у власності або з правом користування учасником - фактично унеможливлюватиме виконання вимог тендерної документації в цій частині тими учасниками, які здійснюють реалізацію палива через партнерську мережу АЗС.
Таким чином, у процедурі закупівлі зможуть взяти участь лише власники/орендарі мереж АЗС, які пропонують виключно свою мережу АЗС (так як право користування – це один із видів права власності). Учасники які не мають АЗС у праві користуванні/власності/оренді, та здійснюють свою діяльність на підставі партнерських договорів, - фактично не зможуть виконати вказану вимогу тендерної документації.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір. При цьому, предметом зазначеного договору є продаж пального (талонів на пальне), а не користування АЗС.
×
-
Назва доказу:
Зразки талонів
-
Повʼязаний документ:
Зразки талонів мережі АЗС БРСМ-Нафта (1).pdf
-
-
Назва доказу:
Партнерський договір
-
Повʼязаний документ:
Договір партнерський БРСМ-ІФС (2).pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника - КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "КИЇВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-10-005605-a, зокрема: 5. Вилучити із тендерної документації вимогу щодо наявності у учасників партнерських договорів ВИКЛЮЧНО на право користування АЗС
Порядковий номер пункту скарги:
6
Номер:
ed290804d5fa4d9db257cd4beaa7e5b6
Заголовок пункту скарги:
6. Вилучити із тендерної документації вимогу, щодо наявності у учасників сертифікату відповідності системи управління якістю згідно ДСТУ 9001:2015 (ISO 9001:2015, IDT).
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
1.6. В Додатку 2 до тендерної документації Замовник встановив вимогу, щодо наявності у учасників сертифікату відповідності системи управління якістю згідно ДСТУ 9001:2015 (ISO 9001:2015, IDT):
«- Копії діючих сертифікатів відповідності вимогам ДСТУ ISO 9001:2015 (ISO 9001:2015, IDT) «Системи управління якістю. Вимоги», ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) «Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування».»
Вимога щодо надання у складі Пропозиції документів, що підтверджують впровадження системи управління якістю згідно ДСТУ 9001:2015 (ISO 9001:2015, IDT) – є дискримінаційною та такою, що обмежує Скаржника в праві на участь, оскільки у Скаржника сертифіковано впроваджену систему згідно ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT)
Сертифікат ДСТУ EN ISO 9001:2018 включає в себе версію стандарту ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю. Вимоги (ISO 9001:2015, IDT), що зазначено в Настанові про введення системи управління якістю. Таким чином, дані стандарти є ідентичними, дублюючими та ДСТУ EN ISO 9001:2018 включає, при розробці системи управління якості на підприємстві, вимоги, передбачені в стандарті ДСТУ ISO 9001:2015, IDT.
За посиланням http://online.budstandart.com/ua/catalog/doc-page?id_doc=79941 міститься інформація, яка підтверджує, що "Посиланням на документи", відповідно до яких розроблено стандарт ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) є Вимоги, передбачені стандартами: ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю. Вимоги (ISO 9001:2015, IDT) та ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю. Вимоги. Поправка;
Скаржник вважає за необхідне не обмежувати конкуренцію та надати можливість брати участь у закупівлі Учасникам, які мають Сертифікат згідно ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT).
«- Копії діючих сертифікатів відповідності вимогам ДСТУ ISO 9001:2015 (ISO 9001:2015, IDT) «Системи управління якістю. Вимоги», ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) «Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосування».»
Вимога щодо надання у складі Пропозиції документів, що підтверджують впровадження системи управління якістю згідно ДСТУ 9001:2015 (ISO 9001:2015, IDT) – є дискримінаційною та такою, що обмежує Скаржника в праві на участь, оскільки у Скаржника сертифіковано впроваджену систему згідно ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT)
Сертифікат ДСТУ EN ISO 9001:2018 включає в себе версію стандарту ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю. Вимоги (ISO 9001:2015, IDT), що зазначено в Настанові про введення системи управління якістю. Таким чином, дані стандарти є ідентичними, дублюючими та ДСТУ EN ISO 9001:2018 включає, при розробці системи управління якості на підприємстві, вимоги, передбачені в стандарті ДСТУ ISO 9001:2015, IDT.
За посиланням http://online.budstandart.com/ua/catalog/doc-page?id_doc=79941 міститься інформація, яка підтверджує, що "Посиланням на документи", відповідно до яких розроблено стандарт ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) є Вимоги, передбачені стандартами: ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю. Вимоги (ISO 9001:2015, IDT) та ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю. Вимоги. Поправка;
Скаржник вважає за необхідне не обмежувати конкуренцію та надати можливість брати участь у закупівлі Учасникам, які мають Сертифікат згідно ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT).
×
-
Назва доказу:
Сертифікат ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT).)
-
Повʼязаний документ:
ІСО 9001 2018 (5).pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника - КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "КИЇВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-10-005605-a, зокрема: 6. Вилучити із тендерної документації вимогу, щодо наявності у учасників сертифікату відповідності системи управління якістю згідно ДСТУ 9001:2015 (ISO 9001:2015, IDT).
Порядковий номер пункту скарги:
7
Номер:
ebd999f2175b41e3aaa919603276ceb7
Заголовок пункту скарги:
7. Вилучити із тендерної документації вимогу, щодо терміну дії талонів, які повинні бути не менше 2 (двох) років.
Тип пов'язаного елемента:
Скарга на закупівлю
Тип порушення:
Порушення, пов'язані з вимогами законодавства
Ідентифікатор класифікації:
Кваліфікаційні критерії учасників
Тип порушення:
Кваліфікаційні критерії учасників
Опис суті пункту скарги:
2. Про суперечливі умови тендерної документації:
2.1. В п. 3 Додатку № 2 до ТД: Замовником встановлено вимогу щодо терміну дії талонів, які повинні бути не менше 2 (двох) років:
«Термін дії талонів не менше двох років та не залежить від терміну дії цього Договору.»
При цьому, варто звернути увагу на той факт, що Згідно форми оголошення про проведення відкритих торгів, опублікованої Замовником на сайті уповноваженого органу, строк поставки товару – 31 грудня 2024 року.
Згідно п. 16.1. Проєкту договору (Додаток № 3 до ТД) Замовник визначає Строк дії Договору: 16.1 Цей Договір набирає чинності з дня його підписання Сторонами та діє до 31.12.2024 року..
Також, Згідно п. 4.1. Проєкту договору (Додаток № 3 до ТД): 4.1. Термін поставки товару: до _________________________2024 року.
Отже, тендерна документація Замовника містить суперечливі умови в частині Термін дії талонів на паливо, який повинен бути не менше 2 (двох) років, та в частині строку поставки Товарів згідно форми Оголошення про проведення відкритих торгів - до 31.12.2024 року, при цьому Проєктом Договору також передбачено строк дії договору про закупівлю – до 31. 12.2024 року, а строк поставки Товару – до ___ 2024 року.
Оскільки закупівля опублікована на сайті уповноваженого органу 10.10.2024 року, та прийом пропозицій визначено Замовником до 18.10.2024 року, термін дії талонів, який згідно вимогам ТД повинен складати не менше 2 (двох) років – а отже, закінчуватись щонайменше жовтень 2026 року, що свідчить про неузгодженість вимог тендерної документації, в частині вимог згідно Додатку № 2 до ТД, Додатку № 3 до ТД (Проєкту договору) та Форми оголошення в частині строку поставки Товару, а саме щодо Термін дії талонів на паливо який повинен складати не менше 2 (двох) років.
Таке визначення наведено у п. 3 Інструкції № 281. Із цього тлумачення випливає, що талони засвідчують право покупця на отримання раніше оплачених ПММ, які тимчасово зберігаються на АЗС. Відповідно до п. 17.1. Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, існують природні втрати під час транспортування, приймання, зберігання та відпуску нафти і нафтопродуктів. Природні втрати нафтопродуктів - це втрати (зменшення маси при збереженні якості у межах вимог нормативних документів), що є наслідком фізико-хімічних властивостей нафтопродуктів та впливу метеорологічних факторів.
Отже, при визначені терміну дії талонів не менше 2 (двох) років , Замовник має враховувати, що існують природні втрати нафтопродуктів, при довгостроковому зберіганні нафтопродуктів реальна вартість талонів на пальне значно зростає.
В ч. 1 ст. 3 Бюджетного кодексу України зазначено, що бюджетний період для всіх бюджетів, що складають бюджетну систему України, становить один календарний рік, який починається 1 січня кожного року і закінчується 31 грудня того ж року. Згідно п. 38 Постанови КМУ від 28 лютого 2002 р. №228 «Про затвердження Порядку складання, розгляду, затвердження та основних вимог до виконання кошторисів бюджетних установ», кошторис в бюджетних установах затверджується за загальним і спеціальним фондами на рік.
З огляду на вище описане, Замовник встановлює суперечливі вимоги тендерної документації в частині терміну дії талонів не менше 2 (двох) років , з урахуванням, що строк поставки Товару - до 31 грудня 2024 року. Як і бюджетний період закінчується 31 грудня 2024 року. Відповідно до чинного законодавства України Замовники здійснюють закупівлі згідно із затвердженим кошторисом та планують їх відповідно до потреб на поточний рік.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток,дозволів), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
2.1. В п. 3 Додатку № 2 до ТД: Замовником встановлено вимогу щодо терміну дії талонів, які повинні бути не менше 2 (двох) років:
«Термін дії талонів не менше двох років та не залежить від терміну дії цього Договору.»
При цьому, варто звернути увагу на той факт, що Згідно форми оголошення про проведення відкритих торгів, опублікованої Замовником на сайті уповноваженого органу, строк поставки товару – 31 грудня 2024 року.
Згідно п. 16.1. Проєкту договору (Додаток № 3 до ТД) Замовник визначає Строк дії Договору: 16.1 Цей Договір набирає чинності з дня його підписання Сторонами та діє до 31.12.2024 року..
Також, Згідно п. 4.1. Проєкту договору (Додаток № 3 до ТД): 4.1. Термін поставки товару: до _________________________2024 року.
Отже, тендерна документація Замовника містить суперечливі умови в частині Термін дії талонів на паливо, який повинен бути не менше 2 (двох) років, та в частині строку поставки Товарів згідно форми Оголошення про проведення відкритих торгів - до 31.12.2024 року, при цьому Проєктом Договору також передбачено строк дії договору про закупівлю – до 31. 12.2024 року, а строк поставки Товару – до ___ 2024 року.
Оскільки закупівля опублікована на сайті уповноваженого органу 10.10.2024 року, та прийом пропозицій визначено Замовником до 18.10.2024 року, термін дії талонів, який згідно вимогам ТД повинен складати не менше 2 (двох) років – а отже, закінчуватись щонайменше жовтень 2026 року, що свідчить про неузгодженість вимог тендерної документації, в частині вимог згідно Додатку № 2 до ТД, Додатку № 3 до ТД (Проєкту договору) та Форми оголошення в частині строку поставки Товару, а саме щодо Термін дії талонів на паливо який повинен складати не менше 2 (двох) років.
Таке визначення наведено у п. 3 Інструкції № 281. Із цього тлумачення випливає, що талони засвідчують право покупця на отримання раніше оплачених ПММ, які тимчасово зберігаються на АЗС. Відповідно до п. 17.1. Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, існують природні втрати під час транспортування, приймання, зберігання та відпуску нафти і нафтопродуктів. Природні втрати нафтопродуктів - це втрати (зменшення маси при збереженні якості у межах вимог нормативних документів), що є наслідком фізико-хімічних властивостей нафтопродуктів та впливу метеорологічних факторів.
Отже, при визначені терміну дії талонів не менше 2 (двох) років , Замовник має враховувати, що існують природні втрати нафтопродуктів, при довгостроковому зберіганні нафтопродуктів реальна вартість талонів на пальне значно зростає.
В ч. 1 ст. 3 Бюджетного кодексу України зазначено, що бюджетний період для всіх бюджетів, що складають бюджетну систему України, становить один календарний рік, який починається 1 січня кожного року і закінчується 31 грудня того ж року. Згідно п. 38 Постанови КМУ від 28 лютого 2002 р. №228 «Про затвердження Порядку складання, розгляду, затвердження та основних вимог до виконання кошторисів бюджетних установ», кошторис в бюджетних установах затверджується за загальним і спеціальним фондами на рік.
З огляду на вище описане, Замовник встановлює суперечливі вимоги тендерної документації в частині терміну дії талонів не менше 2 (двох) років , з урахуванням, що строк поставки Товару - до 31 грудня 2024 року. Як і бюджетний період закінчується 31 грудня 2024 року. Відповідно до чинного законодавства України Замовники здійснюють закупівлі згідно із затвердженим кошторисом та планують їх відповідно до потреб на поточний рік.
Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС БРСМ-нафта. Партнерський договір надає право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток,дозволів), емітованих власниками мереж АЗС БРСМ-нафта для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір.
×
-
Назва доказу:
Зразки талонів
-
Повʼязаний документ:
Зразки талонів мережі АЗС БРСМ-Нафта (1).pdf
-
-
Назва доказу:
Партнерський договір
-
Повʼязаний документ:
Договір партнерський БРСМ-ІФС (2).pdf
Вимоги:
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
-
IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника - КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ "КИЇВСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі за предметом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (дизельне пальне), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-10-005605-a, зокрема: 7. Вилучити із тендерної документації вимогу, щодо терміну дії талонів, які повинні бути не менше 2 (двох) років.