Дизельне паливо, 09130000-9 Нафта і дистиляти (ДК 021:2015 09134200-9 Дизельне паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника)

ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ ПРОМПЕТРОЛ (далі – ТОВ «ПРОМПЕТРОЛ», Скаржник); Код ЄДРПОУ: 44989697 Адреса: 08454, Україна, Бориспільський р-н, Київська обл., село Циблі, вулиця Бойко-павлова, будинок, 104 Електронна пошта: llc.prompetrol@gmail.com Телефон: +380 (93) 545-81-03 КОМУНАЛЬНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ "ОБ'ЄДНАНЕ АВТОГОСПОДАРСТВО ЗАКЛАДІВ ТА УСТАНОВ ОХОРОНИ ЗДОРОВ'Я ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ" було оголошено процедуру закупівлі (відкриті торги з особливостями), ідентифікатор процедури закупівлі: UA-2024-09-30-006547-a. ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПРОМПЕТРОЛ» має намір прийняти участь у даній процедурі закупівлі. Відповідно до абзацу 1 п. 59 Особливостей скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації. На момент написання скарги кінцевим строком подання пропозицій є 16.11.2024, таким чином скарга подана у відповідний строк. ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПРОМПЕТРОЛ» вбачає у діях Замовника порушення норм Закону в частині відкритості та прозорості, в тому числі встановлення дискримінаційних вимог до потенційних учасників процедури закупівлі з огляду на наступне. Фактичні обставини Відповідно до ч. 4 ст. 5 Закону, Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Однак, тендерна документація, що затверджена Рішенням уповноваженої особи від 14.11.2024 р. протокол № 92 Уповноважена особа Світлана ЛЕБІДЬ містить умови, що є дискримінаційними щодо учасників та які неможливо виконати, а також містить вимоги, які суперечать нормам чинного законодавства та обмежують участь в процедурі закупівлі. Вважаємо, що такими прийнятими рішеннями, діями та бездіяльністю замовника були порушені права та законні інтереси суб’єкта оскарження, що призвело до порушення норм законодавства, а саме вимог ст. 5 Закону «Про публічні закупівлі»: «Закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням». Відповідно до ч.3 ст. 22 Закону, Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону, Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Уважно вивчивши Тендерну документацію, Скаржник вважає, що вона містить вимоги та положення, які є дискримінаційними та/або суперечать нормам чинного законодавства у зв'язку з наступним. 1. Відповідно до п.6 Додатку №2 тендерної документації Замовником встановлено: «Учасник повинен забезпечити можливість безперешкодної цілодобової заправки автотранспорту Замовника на власних/орендованих/партнерських АЗС в кожному регіоні України (окрім Донецької, Луганської областей та АР Крим). Надати перелік як мінімум 1 АЗС учасника в кожній з областей України, окрім Донецької, Луганської областей та АР Крим. Надати копію ліцензії на роздрібну торгівлю пальним на кожну АЗС, що міститься в пропозиції учасника». В абзаці 1 пункту 29 Особливостей визначено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими Особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. Вимагаючи від учасників наявність ліцензії на роздрібну торгівлю пальним на кожну АЗС, що міститься в пропозиції Учасника - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон), зокрема "недискримінація учасників", оскільки встановлює вимоги, за яких участь у закупівлі зможуть прийняти ВИКЛЮЧНО учасники, які мають ліцензію на право роздрібної торгівлі пальним, що передбачена законодавством для власників/орендарів АЗС, оскільки видається на кожне місце роздрібної торгівлі згідно Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального». Відповідно до ст. 15 зазначеного Закону: «Для отримання ліцензії на право оптової або роздрібної торгівлі пальним або на право зберігання пального разом із заявою додатково подаються завірені заявником копії таких документів: - документи, що підтверджують право власності або право користування земельною ділянкою, або інше передбачене законодавством право землекористування на земельну ділянку, на якій розташований об’єкт оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального, чинні на дату подання заяви та/або на дату введення такого об’єкта в експлуатацію, будь-якого цільового призначення; -акт вводу в експлуатацію об’єкта або акт готовності об’єкта до експлуатації, або сертифікат про прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об’єктів, або інші документи, що підтверджують прийняття об’єктів в експлуатацію відповідно до законодавства, щодо всіх об’єктів у місці оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального, необхідних для оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального; -дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки. Копії таких документів не подаються у разі їх наявності у відкритих державних реєстрах, якщо реквізити таких документів та назви відповідних реєстрів зазначено в заяві на видачу ліцензії на право оптової або роздрібної торгівлі пальним або на зберігання пального. Відповідальність за достовірність даних у документах, поданих разом із заявою, несе заявник. У разі якщо зазначені документи видані (оформлені) іншій особі, ніж заявник, такий заявник додатково подає документи, що підтверджують його право на використання відповідного об’єкта». Тобто, Скаржник, не маючи права на використання об’єктів АЗС, не має права на отримання ліцензії на роздрібну торгівлю пальним з АЗС партнера. Відповідно до ст.15 Закону № 418 - суб'єкти господарювання отримують ліцензії на право оптової торгівлі та зберігання пального на кожне місце оптової торгівлі пальним або кожне місце зберігання пального відповідно, а за відсутності місць оптової торгівлі пальним – одну ліцензію на право оптової торгівлі пальним за місцезнаходженням суб'єкта господарювання або місцезнаходження постійного представництва. Відповідно до Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального" здійснення господарської діяльності з роздрібної торгівлі пальним передбачає продаж або відпуск пального з автозаправної станції / автогазозаправної станції/газонаповнювальної станції / газонаповнювального пункту та інших місць роздрібної торгівлі через паливороздавальні колонки та/або оливороздавальні колонки. Зазначена умова тендерної документації носить обмежувальний характер, в тому числі, враховуючи у ІНДИВІДУАЛЬНУ ПОДАТКОВУ КОНСУЛЬТАЦІЮ від 24.07.2019 № 3422/6/99-99-12-02-02-15/ІПК – в якій податковий орган підтвердив, що діяльність з продажу талонів на пальне не потребує отримання ліцензії на роздрібну торгівлю пальним. У разі, якщо суб’єкт господарювання здійснює операції лише з талонами та/або смарт-картками на пальне, без реалізації пального в розумінні п. п. 14.1.212 п. 14.1 ст. 14 ПКУ, при цьому договором передбачено постачання талонів (карток), як торгівельної послуги на отримання палива, то за такими операціями суб’єкту господарювання не потрібно реєструватись платником акцизного податку з реалізації пального, об’єкт оподаткування акцизним податком при цьому не виникатиме. (https://dp.tax.gov.ua/media-ark/news-ark/491049.html ). Варто звернути увагу, що предметом даної закупівлі є: «Дизельне паливо, 09130000-9 Нафта і дистиляти (ДК 021:2015 09134200-9 Дизельне паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника)». Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції. За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати копію ліцензії на роздрібну торгівлю пальним на кожну АЗС, що міститься в пропозиції учасника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Враховуючи вище просимо орган оскарження зобов’язати Замовника усунути наведені вище дискримінаційні вимоги шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. Для виконання вимог ч. 2 та ч. 5 ст. 18 Закону та п. 56 Особливостей, для підтвердження зазначеного в п. 1 Скарги надаємо наступні документальні підтвердження/докази: 1. Тендерна документація, що затверджена Протокольним рішенням Уповноваженої особи Від 14.11.2024 р. протокол № 92 Уповноважена особа Світлана Лебідь. 2. Ліцензія на право оптової торгівлі пальним, за відсутності місць оптової торгівлі від 10.04.2023 року. 3. Договір купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ OD06338202308111 від 11.08.2023 року. 4. Договір поставки №23/215 від 03.04.2023 року. Інформуємо орган оскарження про те, що, наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник - ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПРОМПЕТРОЛ» бажає взяти участь у відповідній процедурі та реально претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому. Проте, через дискримінаційні та необґрунтовані вимоги Замовника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПРОМПЕТРОЛ» не може прийняти участь у закупівлі. Скаржник є активним учасником процедур закупівель за аналогічними предметами та в повному обсязі належним чином виконував та виконує умови договорів про закупівлю, які було укладено з ним за результатами проведених торгів, в якості їх переможця. Оскаржуваними дискримінаційними умовами Замовник позбавляє можливості не лише Скаржника взяти участь у даній закупівлі, а й інших Учасників, які спроможні забезпечити поставку товару у строки і спосіб передбачений Замовником та належним чином виконати умови договору. Закон України «Про публічні закупівлі» установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади. Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. Одним із принципів здійснення публічних закупівель є принцип недискримінації учасників, встановлений в п. 4 ч. 1 ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі». Дотримання даного принципу означає, що Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Крім цього, згідно ч. 4 ст. 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. На підставі вищевикладеного керуючись п. 55-59 Особливостей, вважаємо, що тендерна документація Замовника містить дискримінаційні вимоги та вимоги, які порушують чинні норми Особливостей та Закону, а саме статтю 5 Закону «Принципи здійснення публічних закупівель та недискримінація учасників» та частину 4 статті 22 «Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників», а також Постанову КМУ № 1178 від 12.10.2022 року. Файли/документи, які можуть підтвердити все вищезазначене, знаходяться у вільному доступі в електронній системі закупівель, зокрема, на сайті prozorro.gov.ua). Перелік документів (доказів): 1. Тендерна документація, що затверджена Протокольним рішенням Уповноваженої особи Від 14.11.2024 р. протокол № 92 Уповноважена особа Світлана Лебідь. 2. Ліцензія на право оптової торгівлі пальним, за відсутності місць оптової торгівлі від 10.04.2023 року. 3. Договір купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ OD06338202308111 від 11.08.2023 року. 4. Договір поставки №23/215 від 03.04.2023 року. Документи зазначені для виконання вимог ч. 5 ст. 18 Закону та п. 56 Особливостей, а також додаються до скарги як документальне підтвердження/докази у відповідності з ч. 2 ст. 18 Закону та п. 59 Особливостей. ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПРОМПЕТРОЛ» просить: 1) Прийняти дану скаргу до розгляду; 2) Встановити органом оскарження порушень законодавства з боку Замовника під час здійснення процедури закупівлі за ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти (ДК 021:2015 09134200-9 Дизельне паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника), ідентифікатор процедури закупівлі: UA-2024-09-30-006547-a. 3) Зобов’язати Замовника КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ОБ'ЄДНАНЕ АВТОГОСПОДАРСТВО ЗАКЛАДІВ ТА УСТАНОВ ОХОРОНИ ЗДОРОВ'Я ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ" привести тендерну документацію у відповідність нормам чинного законодавства шляхом внесення відповідних зміни до тендерної документації. Обґрунтуванням вищевказаних вимог є все, зазначене вище, у тому числі, обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів суб'єкта оскарження, зокрема, на його право отримання вигоди, пов'язаної з перемогою у Процедурі закупівлі, тощо. Всі документи, що підтверджують все викладене в скарзі, вся необхідна інформація знаходиться у вільному публічному доступі, у тому числі, на сайті prozorro.gov.ua З повагою та сподіванням на законність і неупередженість під час розгляду нашої скарги, м.п. Купа Ілля Олегович

СКАРГА у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості) на умови тендерної документації, у порядку та строки, визначених статтею 18 Закону та пунктом 59 Особливостей номер оголошення про проведення процедури закупівлі, що оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу: Ідентифікатор закупівлі UA-2024-09-30-006547-a Узагальнена назва закупівлі: Дизельне паливо, 09130000-9 Нафта і дистиляти (ДК 021:2015 09134200-9 Дизельне паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника) (далі –Закупівля) найменування Органу оскарження Антимонопольний комітет України (Комісія (комісії) з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель) Адреса: вул. Митрополита Василя Липківського, 45, м. Київ, 03680 найменування замовника рішення, дії або бездіяльність якого оскаржуються КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ОБ'ЄДНАНЕ АВТОГОСПОДАРСТВО ЗАКЛАДІВ ТА УСТАНОВ ОХОРОНИ ЗДОРОВ'Я ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ" (далі – Замовник) Код ЄДРПОУ: 22548359 Адреса: 36039, Україна , Полтавська обл., м. Полтава, вул. Коцюбинського, 7 Електронна пошта: 2607705284@mail.gov.ua Телефон: +380669052307 ім'я (найменування), місце проживання (місцезнаходження) суб’єкта оскарження Товариство з обмеженою відповідальністю «ПРОМПЕТРОЛ» (далі - ТОВ «ПРОМПЕТРОЛ»; Скаржник) Код ЄДРПОУ: 44989697 Адреса: 08454, Україна, Бориспільський р-н, Київська обл., село Циблі, вулиця Бойко-павлова, будинок, 104 Електронна пошта: llc.prompetrol@gmail.com Телефон: +380935458103 підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати Замовником було оголошено процедуру закупівлі (відкриті торги з особливостями), ідентифікатор процедури закупівлі: UA-2024-09-30-006547-a. При цьому, Замовником були порушені принципи здійснення публічних закупівель, а саме недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Фактичні обставини 21 червня 2024 року було оприлюднено закупівлю № UA-2024-09-30-006547-a за предметом: Дизельне паливо, 09130000-9 Нафта і дистиляти (ДК 021:2015 09134200-9 Дизельне паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника), тендерну документацію та додатки до неї, у складі яких є дискримінаційні вимоги, що суттєво звужують конкуренцію. Скаржник має намір взяти участь у вказаній закупівлі, однак у з’язку з вищевказаним, не може цього зробити, тому вважаємо, що наше право порушене. Вважаємо, що такими діями замовника були порушені права та законні інтереси суб’єкта оскарження, що призвело до порушення норм законодавства, зокрема вимог ст. 5 Закону: «Закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням». обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи; Щодо дискримінаційних вимог : Тендерна документація розробляється та оприлюднюється в електронній системі закупівель з урахуванням чинного законодавства, а саме Закону України (надалі - Закону) «Про публічні закупівлі» та постановою Кабінетів Міністрів України про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (надалі – особливості), а саме ст. 22-23 Закону України, а також п.28-29 Особливостей. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Рішенням уповноваженої особи Замовника від 24.10.2024 року Протокол № 81 було затверджено НОВУ РЕДАКЦІЮ тендерної документації та додатки до неї, на закупівлю послуг «Дизельне паливо, 09130000-9 Нафта і дистиляти (ДК 021:2015 09134200-9 Дизельне паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника)», у складі якоє є дискримінаційні вимоги, що суттєво звужують конкуренцію, які були встановлені внесеними змінами до тендерної документації а саме: 1. Відповідно до абз. 1 Інші вимоги Додатку 2 до тендерної документації, Замовником вимагається «Товар (дизельне паливо) повинен бути сертифікований у встановленому законом порядку (наявність свідоцтв, сертифікатів відповідності, декларацій про відповідність, паспортів якості на товар) та відповідати державним стандартам України. Сертифікат відповідності та декларація про відповідність мають бути видані на ім’я учасника та відповідати одне одному, при виявленні розбіжностей (в найменуванні товару, виробника, номері сертифікату відповідності чи терміні його дії) між інформацією, що міститься в цих документах, пропозиція учасника відхиляється.» Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Вимагаючи документального підтвердження наявності Сертифіката відповідності та декларації про відповідність виданого САМЕ НА ІМ’Я УЧАСНИКА - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема «недискримінація учасників». Скаржник, як постачальник палива, не має сертифіката відповідності та декларації про відповідність виданого САМЕ НА ІМ’Я УЧАСНИКА, проте має сертифікат та декларацію від виробника, а саме ПАТ «Укртатнафта», що свідчить про належну якість пального, постачальником якого є Скаржник. ВІДПОВІДНІ сертифікат та декларацію від ПАТ «Укртатнафта» додаємо до скарги в якості доказу. При цьому відповідно до положень Господарського кодексу України, кожен суб’єкт господарювання вільний у виборі способів і методів господарювання, місця ведення господарської діяльності. У стислі строки, які надані для підготовки участі у торгах, нафтотрейдери не мають змогу змінити спосіб господарювання аби виконати ці дискримінаційні вимоги, щодо наявності Сертифіката відповідності та декларації про відповідність виданого САМЕ НА ІМ’Я УЧАСНИКА. За час діяльності підприємства ТОВ «ПРОМПЕТРОЛ» відсутність Сертифіката відповідності та декларації про відповідність виданого САМЕ НА ІМ’Я УЧАСНИКА – не перешкоджала йому виконувати свої зобов’язання за договорами, укладеними за результатом проведених аналогічних закупівель, а отже вищезазначена умова ТД є надмірною та такою, що обмежує нас в праві на участь. А отже зазначена вимога є дискримінаційною, обмежувальною та надмірною, адже постачальник палива може і не бути його виробником, а як результат сертифікат відповідності та декларація про відповідність не будуть видані на його ім’я. За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які є виробниками пального. Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Дії Замовника в частині встановлення у Документацією наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону. СЛІД ЗАЗНАЧИТИ, що до внесення змін до тендерної документації, оскаржувана вимога не містила умови, щодо необхідності наявності сертифіката відповідності та декларації про відповідність виданого САМЕ НА ІМ’Я УЧАСНИКА. Дії замовника щодо встановлення такої вимоги є необгрунтованими та такими, що суттєво звужують коло потенційних учасників. ТАКОЖ, вказана вимога міститься і в п.22 Додатку 5 до тендерної документації, а тому вважаємо, що для поновлення порушеного права Скаржника необхідно змінити вимоги тендерної документації у всіх пунктах де міститься вимога щодо необхідності надання сертифіката відповідності та декларації про відповідність виданого САМЕ НА ІМ’Я УЧАСНИКА. З огляду на викладене, просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, зокрема видалити вимогу щодо необхідності надання Сертифіката відповідності та декларацію про відповідність які видані на ім’я учасника.. 2. Відповідно до абз. 4 ВИМОГИ ДО ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ Додаток 2 до тендерної документації, Замовником вимагається наступне: «Місце поставки товару: на умовах FCA - АЗС (за умови інтерпретації термінів відповідно до Міжнародних правил по тлумаченню термінів «Інкотермс-2010»). Україна, м. Полтава, вул. Коцюбинського, 7 (Талони на пальне); АЗС учасника в межах населених пунктів, що і місця базування замовника» Місця базування замовника: № Адреса базування Полтавська область та м. Полтава 1 м. Миргород, вул. Гоголя, 149-б 2 м. Хорол, вул. Полянського, 11/1 3 м. Пирятин, вул. Визволення, 54 4 м. Кременчук, вул. Театральна, 22 5 м. Кременчук, проспект Полтавський, 40 6 м. Полтава, вул. Миколи Дмитрієва, 6 7 м. Полтава, вул. Стрітенська, 58-а 8 м. Кобеляки, вул. Шевченка, 78/109 Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. У Скаржника наявні партнерські АЗС, відповідно до наступних договорів: - ДОГОВІР №23/215 від 03.04.2023 року; - ДОГОВІР №OD06338202308111 від 11.08.2023 року Умовами зазначених договорів, визначено, що Скаржник має право здійснювати відпуск нафтопродуктів в тому числі і в межах Полтавської області, а саме: Відповідно до договору № №23/215 від 03.04.2023 року, у Скаржника наявна партнерська АЗС за адресою Полтавська область с. Бережнівка, вул. Шевченка, 9а: Відповідно до договору №OD06338202308111 від 11.08.2023 року у Скаржника наявна партнерська АЗС за адресою Полтавська область с. Сухинівка, Дніпропетровське шоссе,, буд. 5: Зазначена вище інформація СВІДЧИТЬ ПРО МОЖЛИВІСТЬ СКАРЖНИКА здійснювати продаж пального в межах 10 км від місця базування замовника у м. Кобеляки. Відповідно до договору № №23/215 від 03.04.2023 року, у Скаржника наявні партнерські АЗС за адресами: Полтавська область с. Глибока долина, вул. Шевченка, 9а; Полтавська область, с. Пристань, вул. Шевченка,46, Полтавська область, с. Середнє, вул. Кременчуцька, 44: Зазначена вище інформація СВІДЧИТЬ ПРО МОЖЛИВІСТЬ СКАРЖНИКА здійснювати продаж пального в межах 10 км від місця базування замовника у м. Хорол. Отже, Скаржник має в наявності АЗС в межах 10 км від місця базування замовника у м. Хорол та м. Кобеляки Полтавської області, однак у зв’язку з нічим необгрунтованою вимогою Замовника, щодо необхідності наявності АЗС в межах населених пунктів, що і місця базування замовника, Скаржник позбавлений можливості приймати участь у даній закупівлі. А отже вимога, ЩОДО НЕОБХІДНОСТІ НАЯВНОСТІ АЗС в межах населених пунктів, що і місця базування замовника, є дискримінаційною, обмежувальною та надмірною, адже, наявних у Скаржника АЗС у цілком достатньо для задоволення потреб Замовника. СЛІД ЗАЗНАЧИТИ, що до внесення змін до тендерної документації, оскаржувана вимога не містила умови, щодо необхідності наявності АЗС учасника в межах населених пунктів, що і місця базування замовника, а містила вимогу «Розташування найближчої АЗС учасника від місця базування замовника до 10 км, надати інформацію таблицею, відстань від місця базування замовника до найближчої АЗС учасника в кілометрах». Дії замовника щодо встановлення такої вимоги про «АЗС учасника в межах населених пунктів, що і місця базування замовника» є необгрунтованими та такими, що суттєво звужують коло потенційних учасників. З огляду на зазначене, Скаржник вважає відповідні дії Замовника проявом корупційної складової та надмірним формалізмом, що полягає у відсутності легітимної мети, направленої на здійснення та проведення Закупівлі у рамках Закону. ТАКОЖ, вказана вимога міститься і в п.6.2 Проєкту договору Додаток 3 до тендерної документації та у п.5 Загальні вимоги Додаток 2 до тендерної документації, а тому вважаємо, що для поновлення порушеного права Скаржника необхідно змінити вимоги тендерної документації у всіх пунктах де міститься вимога щодо необхідності наявності в учасників АЗС в межах населених пунктів, що і місця базування замовника. З огляду на викладене Скаржник просить Антимонопольний комітет України зобов’язати Замовника внести зміни в тендерну документацію. 3. Відповідно до абз. 3 Інші вимоги Додаток 2 до тендерної документації» Додатку 3 Тендерної документації та п.23 Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником у складі тендерної пропозиції Додаток 5 до тендерної документації, Замовником встановлено вимогу: «Надати копії документів, якими підтверджується право власності та/або право користування АЗС (зокрема, оренда (суборенда), та/або зберігання пального, та/або партнерське обслуговування Талону на пальне учасника на АЗС тощо), які мають бути чинними до кінця 2025 року для можливості продовження дії договору про закупівлю у обсязі, що не перевищує 20 % суми, визначеної в договорі, укладеному в попередньому році.» Вважаємо таку вимогу дискримінаційною, та таку, що суттєво звужує конкуренцію, з огляду на наступне. ТОВ «ПРОМПЕТРОЛ» здійснює продаж нафтопродуктів здебільшого на умовах партнерських відносин, зокрема на підставі договорів поставки та договорів купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ, тощо. Право співпраці з партнерами з продажу паливних талонів, для подальшої заправки автомобілів Замовника підтверджується наявністю партнерських договорів: - ДОГОВІР №23/215 від 03.04.2023 року; - ДОГОВІР №OD06338202308111 від 11.08.2023 року Відповідно до п.6.2. Договору №OD06338202308111 від 11.08.2023 року Строк дії договору закінчується 31.12.2023 р., з можливістю автоматичної пролонгації. Відповідно до 10.2. договору №23/215 від 03.04.2023 року також передбачена можливість автоматичної пролонгації. Відповідно до положень Господарського кодексу України, кожен суб’єкт господарювання вільний у виборі способів і методів господарювання, місця ведення господарської діяльності. ТАКОЖ ЗВЕРТАЄМО УВАГУ, що відповідно до оголошення про закупівлю за предметом «Дизельне паливо, 09130000-9 Нафта і дистиляти (ДК 021:2015 09134200-9 Дизельне паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника)» СТРОК ПОСТАВКИ ТОВАРІВ, ВИКОНАННЯ РОБІТ ЧИ НАДАННЯ ПОСЛУГ встановлений до 31.12.2024 року А тому встановлення вимоги щодо строку дії договорів на партнерське обслуговування до кінця 2025 року є надмірним формалізмом, що полягає у відсутності легітимної мети, направленої на здійснення та проведення Закупівлі у рамках Закону. На нашу думку така позиція Замовника порушує вимоги, згідно з частиною третьою статті 5 Закону, а саме замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. З огляду на викладене Скаржник просить Антимонопольний комітет України зобов’язати Замовника внести зміни в тендерну документацію. Докази/документальне підтвердження вимог зазначених у скарзі Для виконання вимог ч. 2 та ч. 5 ст. 18 Закону, для підтвердження зазначеного в п. 3 Скарги надаємо наступні документальні підтвердження/докази: 1. ДОГОВІР №OD06338202308111 від 11.08.2023 року 2. ДОГОВІР №23/215 від 03.04.2023 року. 3. Сертифікат відповідності № UA.10190.00070-24 4. Паспорт якості №32 від 06.03.2024 року 5. Декларація про відповідність від 05.01.2024 року 6. Сертифікат відповідності № UA.056.П.00076-24 7. Паспорт якості №15 від 26.04.2024 року 8. Декларація про відповідність від 27.03.2024 року Всі інші файли/документи, які можуть підтвердити все вищезазначене, знаходяться у вільному доступі в електронній системі закупівель, зокрема, на сайті prozorro.gov.ua). вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування Товариство з обмеженою відповідальністю «ПРОМПЕТРОЛ» просить: 1) Прийняти дану скаргу до розгляду; 2) Встановити органом оскарження порушень законодавства з боку Замовника під час здійснення процедури закупівлі «Дизельне паливо, 09130000-9 Нафта і дистиляти (ДК 021:2015 09134200-9 Дизельне паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника)» ідентифікатор процедури закупівлі: UA-2024-09-30-006547-a 3) Зобов’язати Замовника – КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ОБ'ЄДНАНЕ АВТОГОСПОДАРСТВО ЗАКЛАДІВ ТА УСТАНОВ ОХОРОНИ ЗДОРОВ'Я ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ" – внести зміни до тендерної документації та оприлюднити нову редакцію тендерної закупівлі Обґрунтуванням вищевказаних вимог є все, зазначене вище, у тому числі, обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів суб'єкта оскарження, зокрема, на його право отримання вигоди, пов'язаної з перемогою у Процедурі закупівлі, тощо. Всі документи, що підтверджують все викладене в скарзі, вся необхідна інформація знаходиться у вільному публічному доступі, у тому числі, на сайті prozorro.gov.ua З повагою та сподіванням на законність і неупередженість під час розгляду нашої скарги, Директор м.п. КУПА І.О. ТОВ «ПРОМПЕТРОЛ»

ТОВ «ПРОМПЕТРОЛ» ідентифікаційний код юридичної особи 44989697 08454, Україна, Бориспільський р-н, Київська обл., село Циблі, вулиця Бойко-Павлова, будинок, 104 Вих. № 03/10 від 03 жовтня 2024 року Антимонопольний комітет України Адреса: 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 Суб’єкт оскарження: Товариство з обмеженою відповідальністю «ПРОМПЕТРОЛ» код ЄДРПОУ: 44989697 Адреса: 08454, Україна, Бориспільський р-н, Київська обл., село Циблі, вулиця Бойко-Павлова, будинок, 104 тел.: +380 (93) 545-81-03 Замовник: КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ОБ'ЄДНАНЕ АВТОГОСПОДАРСТВО ЗАКЛАДІВ ТА УСТАНОВ ОХОРОНИ ЗДОРОВ'Я ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ" код ЄДРПОУ: 22548359 Адреса: 36039, Україна , Полтавська обл., м. Полтава, вул. Коцюбинського, 7 тел.: +380669052307 e-mail: 2607705284@mail.gov.ua Номер закупівлі/ідентифікатор та назва предмета закупівлі: UA-2024-09-30-006547-a «Дизельне паливо, 09130000-9 Нафта і дистиляти (ДК 021:2015 09134200-9 Дизельне паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника)» СКАРГА на умови тендерної документації Замовником було розпочато процедуру закупівлі (відкриті торги з особливостями) ідентифікатор закупівлі: UA-2024-09-30-006547-a «Дизельне паливо, 09130000-9 Нафта і дистиляти (ДК 021:2015 09134200-9 Дизельне паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника)» (далі - Закупівля). Товариство з обмеженою відповідальністю “ПРОМПЕТРОЛ” (надалі - Скаржник) планує взяти участь у відповідній Закупівлі, проте при детальному ознайомленні з Тендерною документацією встановлено наявність вимог до учасників, які обмежують конкуренцію, звужують коло учасників, є дискримінаційними, порушують вимоги Закону України “Про публічні закупівлі” (далі - Закон) та які дозволять Замовнику визначити переможця серед обмеженого кола учасників без дотримання принципу об’єктивної та неупередженої оцінки пропозицій учасників, зважаючи на наступне. Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (надалі – Особистості) тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі” з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі” передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Проте, ТЕНДЕРНА ДОКУМЕНТАЦІЯ ЗАМОВНИКА МІСТИТЬ НАСТУПНІ ДИСКРИМІНАЦІЙНІ ВИМОГИ: 1) Щодо терміну дії Талону не менше 12 місяців Відповідно до пункту 1 Загальних вимог Додатку 2 до Тендерної документації “Вимоги до предмету закупівлі”: «Заправка автомобілів буде здійснюватися по Талонам (картки, смарт, скретч-карти, тощо) на пальне (далі - Талони на пальне). Термін дії Талону на пальне повинні бути не менше 12 місяців, з обов’язковим обміном їх на нові з новим строком дії при його закінченні та/або заміні на новий зразок з обов’язковим продовженням терміну на наступні 12 (дванадцять) місяців. (Надати гарантійний лист).» При цьому, відповідно до пункту 4.4. розділу І “Загальні положення” Тендерної документації строк поставки товарів до 31.12.2024 р. Також згідно з підпунктом 11.1. пункту 1 Проєкту договору, наведеного у додатку 3 до Тендерної документації: «11.1. Даний Договір набирає чинності з моменту його підписання і діє до 31.12.2024 року включно, а в частині розрахунків, до повного виконання Сторонами своїх зобов’язань за цим Договором та виконання Постачальником гарантійних зобов’язань стосовно заміни Талонів на пальне строк дії яких закінчився та відпуску Товару за Талонами на пальне на АЗС - до повного виконання.». Отже, наведена умова щодо терміну дії талонів суперечить терміну поставки, визначеному Тендерною документацією, відповідне положення Тендерної документації щодо терміну дії Талону не менше ніж 12 календарних місяців з обов’язковим обміном їх на нові з новим строком дії при його закінченні та/або заміні на новий зразок з обов’язковим продовженням терміну на наступні 12 (дванадцять) місяців, є дискримінаційним по відношенню до потенційних учасників Закупівлі, в тому числі Скаржника, та суттєво обмежує конкуренцію. Аналогічна позиція викладена в рішенні Комісії АМКУ з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №5230-р/пк-пз від 22.03.2024 (закупівля UA-2024-03-07-006565-a). Крім того визначимо, відповідно до пункту 3 Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України (затвердженого Наказом від 20.05.2008 N 281/171/578/155): “Талон - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.”. При цьому, до п. 17.1. Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, існують природні втрати під час транспортування, приймання, зберігання та відпуску нафти і нафтопродуктів. Природні втрати нафтопродуктів - це втрати (зменшення маси при збереженні якості у межах вимог нормативних документів), що є наслідком фізико-хімічних властивостей нафтопродуктів та впливу метеорологічних факторів. Отже, при визначені терміну дії талонів Замовник мав враховувати, що існують природні втрати нафтопродуктів, при довгостроковому зберіганні нафтопродуктів реальна вартість талонів на пальне значно зростає. Крім того, частиною першою статті 3 Бюджетного кодексу України зазначено, що бюджетний період для всіх бюджетів, що складають бюджетну систему України, становить один календарний рік, який починається 1 січня кожного року і закінчується 31 грудня того ж року. Згідно пункту 38 Постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2002 р. №228 «Про затвердження Порядку складання, розгляду, затвердження та основних вимог до виконання кошторисів бюджетних установ», кошторис в бюджетних установах затверджується за загальним і спеціальним фондами на плановий бюджетний період (відповідно на календарний рік). З огляду на вище описане, виникає питання щодо обгрунтованості вимоги Замовника щодо “терміну дії талонів не менше 12 місяців”, якщо кошторис затверджується на один календарний рік, а бюджетний період закінчується 31 грудня 2024 року. Адже відповідно до чинного законодавства України бюджетні установи здійснюють закупівлі згідно із затвердженим кошторисом та планують їх відповідно до потреб на поточний рік. Виходячи з наведеного Замовник встановлює необґрунтовану та обмежувальну умову щодо надання учасниками гарантійного листа про наступне: “Термін дії Талону на пальне повинні бути не менше 12 місяців, з обов’язковим обміном їх на нові з новим строком дії при його закінченні та/або заміні на новий зразок з обов’язковим продовженням терміну на наступні 12 (дванадцять) місяців”, що суперечить частині третій статті 5 Закону. Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Також варто зазначити, що метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. А в даному випадку Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, а отже не створює конкурентного середовища для закупівлі даного виду товару. Крім того, у відповідності до умов Тендерної документації Скаржник має намір взяти участь у даній Закупівлі із залученням партнерських АЗС на умовах партнерських договорів, зокрема Скаржник має намір запропонувати Замовнику відповідні талони мережі АЗС «БРСМ Нафта», проте термін дії талонів АЗС «БРСМ Нафта» складає до 6 місяців від дати надання, отже вимога щодо терміну дії талонів 12 місяців обмежить право Скаржника на участь у даній Закупівлі. На підтвердження наявності партнерського договору, на виконання вимоги абзацу другого пункту 56 Особливостей, надаємо: - Договір 0D06338202308111 купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ від 11.08.2023 року (Додаток 1); - Зразки талонів (Додаток 2). Враховуючи наведене, необхідно виключити відповідні дискримінаційні умови Тендерної документації щодо терміну дії Талону на пальне не менше 12 місяців. Дані зміни розширять коло потенційних учасників та призведуть до конкурентної боротьби, дотримання принципів публічних закупівель, визначених статтею 5 Закону України “Про публічні закупівлі” та зокрема, економії державного бюджету. 2) Щодо надання документального підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір) Відповідно до пункту 3 Загальних вимог Додатку 2 до Тендерної документації “Вимоги до предмету закупівлі”: «3. В складі пропозиції учасник повинен надати документальне підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання палива (Талон на пальне). » Проте, вимагаючи документального підтвердження наявності права в Учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір) - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в статті 5 Закону , зокрема «недискримінація учасників». Так, відповідно до положень Господарського кодексу України, кожен суб’єкт господарювання вільний у виборі способів і методів господарювання, місця ведення господарської діяльності. Скаржник, як постачальник палива, здійснює продаж палива (талонів) для потреб Замовників через мережі АЗС партнерів, та відповідно не має ліцензійного договору на використання об’єктів інтелектуальної власності, проте має партнерські договори, які дозволяють здійснювати такий продаж у відповідності до законодавства. У стислі строки, які надані для підготовки участі у Закупівлі, постачальники палива не мають змогу змінити спосіб господарювання аби виконати ці дискримінаційні вимоги, щодо наявності в учасника ліцензійного договору на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг). Крім того, визначимо, за час здійснення господарської діяльності Скаржника (в тому числі участі в подібних закупівлях), відсутність права на використання об’єктів інтелектуальної власності не перешкоджала нам виконувати свої зобов’язання за договорами, укладеними за результатом проведених аналогічних закупівель, а отже вищезазначена умова Тендерної документації є надмірною, необгрунтованою та такою, що обмежує нас в праві на участь. Виходячи з наведеного, взяти участь у Закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які можуть надати документальне підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання нафтопородуктів (талони), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Аналогічна позиція викладена в рішенні Постійно діючої Комісії АМКУ з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 12034-р/пк-пз від 31.05.2021 року (закупівля UA-2021-04-19-005674-c), рішенні комісії АМКУ з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № №11769-р/пк-пз від 08.07.2024 (закупівля UA-2024-06-21-009218-a). Скаржник може здійснювати перепродаж талонів (бланків-дозволів) для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між ними буде укладено договір, на підставі партнерських договорів ( Договір 0D06338202308111 купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ від 11.08.2023 року (Додаток 1); Зразки талонів (Додаток 2); Договір поставки 23/215 від 03 квітня 2023 року (Додаток 3)). Тобто, наявність у Скаржника зазначених договорів, дозволяє йому у повній мірі виконати зобов’язання перед Замовником у випадку визначення Скаржника переможцем. А отже, зазначена вимога є дискримінаційною, обмежувальною та надмірною, адже таке право на перепродаж талонів наступає у Скаржника у випадку укладення партнерського договору, і для виконання потреб Замовника відсутня законодавча необхідність у набутті права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір). Враховуючи наведене, необхідно виключити дискримінаційні умови Тендерної документації, а саме положення: “В складі пропозиції учасник повинен надати документальне підтвердження наявності права в учасника на використання об’єктів права інтелектуальної власності (знаків для товарів і послуг) (ліцензійний договір), які мають місце на документах, що є засобом отримання палива (Талон на пальне).” Дані зміни розширять коло потенційних учасників та призведуть до конкурентної боротьби, дотримання принципів публічних закупівель, визначених статтею 5 Закону та зокрема, економії державного бюджету. 3) Щодо надання Талонів єдиного зразка. Відповідно до пункту 3 Загальних вимог Додатку 2 до Тендерної документації “Вимоги до предмету закупівлі”: «Талон на пальне, які учасник надає в складі пропозиції, повинні бути єдиного зразка та забезпечити право на відпуск палива на всіх АЗС, запропонованих учасником.» Проте, така вимога є дискримінаційною, та такою, що суттєво звужує конкуренцію, та порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в статті 5 Закону. У відповідності до умов Тендерної документації взяти участь у даній Закупівлі можуть як учасники, що мають власні АЗС так і які залучають партнерські АЗС. При цьому, згідно наказу Міністерства палива та енергетики України, Міністерства економіки України, Міністерства транспорту та зв’язку України, Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 20.05.2008 №281/171/578/155 «Про затвердження Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України.” ( на який зокрема посилається Замовник), талон - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому. Отже, довірчі документи, талони, скретч-картки або еквівалент на пальне містять зазначення АЗС на яких буде здійснюватись відпуск предмету закупівлі. Відповідно до зазначеного, учасники, що залучатимуть партнерські АЗС не зможуть виконати процитовані вище вимоги Тендерної документації, оскільки не зможуть запропонувати Замовнику довірчий документ, талон, скретч-карту чи еквівалент єдиного зразка, оскільки вони містять, зокрема, інформацію про назву АЗС, де буде здійснюватися заправлення автотранспорту Замовника, і такі назви АЗС (власні та партнерські) можуть бути різними, або можуть залучатись декілька партнерських АЗС. Наведені умови є дискримінаційними для таких учасників. Відповідно, вимагаючи від учасників відпуск палива за довірчими документами, талонами, скретч-картками або еквівалентами на пальне єдиного зразка Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в статті 5 Закону України “Про публічні закупівлі”, зокрема «недискримінація учасників». Зокрема, що Скаржник здійснює продаж нафтопродуктів здебільшого на умовах партнерських відносин, зокрема на підставі договорів поставки та договорів купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ, тощо. У зв’язку з чим, не має змоги надати копії скретч-карток та/або талонів єдиного зразка, так як взаємодіє з різними партнерами у яких відповідно різні скретч-картки та/або талони. Право співпраці з партнерами з продажу паливних талонів, для участі у даній Закупівлі підтверджується наявністю партнерських договорів: Договір 0D06338202308111 купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ від 11.08.2023 року (Додаток 1); Зразки талонів (Додаток 2); Договір поставки 23/215 від 03 квітня 2023 року (Додаток 3). Тому, вимога тендерної документації щодо талону єдиного зразка, в тому числі, порушує право Скаржника на участь у такій Закупівлі, оскільки, враховуючи, що реалізація учасником пального на підставі талонів здійснюватиметься не через власну мережу АЗС, а через мережі АЗС партнерів, фактично унеможливлюватиме виконання вимог Тендерної документації в цій частині Скаржником. Таким чином, у процедурі закупівлі зможуть взяти участь лише декілька найбільших мереж АЗС, які пропонують виключно свою мережу АЗС, без залучення АЗС мереж-партнерів, що є дискримінаційною умовою, обмеженням конкуренції серед учасників. Наведене, підтверджується практикою оскарження, зокрема рішенням комісії АМКУ з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 12640-р/пк-пз від 14.08.2023 (закупівля UA-2023-07-27-003021-a), Рішенні Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №5230-р/пк-пз від 22.03.2024 (закупівля UA-2024-03-07-006565-a). Враховуючи наведене, необхідно виключити дискримінаційні умови Тендерної документації щодо наявності Талонів “єдиного зразка”. Дані зміни розширять коло потенційних учасників та призведуть до конкурентної боротьби, дотримання принципів публічних закупівель, визначених статтею 5 Закону та зокрема, економії державного бюджету. Отже, вважаємо, що Замовником в порушення принципів, визначених статтею 5, статті 22 Закону України “Про публічні закупівлі” встановлені у Тендерній документації дискримінаційні вимоги. Вищевказані порушення впливають на конкурентність закупівлі та об’єктивність визначення переможця закупівлі та призводять до неефективного витрачання державних коштів, а також порушення прав та охоронюваних законом інтересів потенційних учасників закупівлі, в тому числі Скаржника. Наявність порушених прав Скаржника обґрунтовується тим, що Скаржник має намір взяти участь у даній закупівлі та зацікавлений у провадженні законної господарської діяльності шляхом укладення договору із замовником та отримання прибутку зі своєї господарської діяльності. Встановлення дискримінаційних по відношенню до Скаржника умов позбавляє його можливості взяти участь в Закупівлі, що суперчить принципам проведення публічних закупівель та перешкоджає його законній господарській діяльності. Враховуючи вищевикладене та керуючись статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, з метою захисту наших прав, як учасника торгів, сприяння відкритості та прозорості публічних закупівель, недискримінації учасників, запобігання проявам корупції, недопущення спотворення конкуренції, ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Прийняти рішення про встановлення порушень процедури закупівлі. 3. Зобов’язати Замовника усунути дискримінаційні умови шляхом внесення змін до Тендерної документації у відповідності до обставин та пунктів, викладених у даній Скарзі. Додатки: 1) Договір 0D06338202308111 купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ від 11.08.2023 року - 1 прим на 13 арк. 2) Зразки талонів - 1 прим на 4 арк. 3) Договір поставки 23/215 від 03 квітня 2023 року - 1 прим на 27 арк. Директор ТОВ «ПРОМПЕТРОЛ» Ілля КУПА м.п.