Електрична енергія

Замовником було розпочато тендерну процедуру (відкриті торги з особливостями) ідентифікатор закупівлі: UA-2024-05-31-006693-a, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «МЕГАЕНЕРГО ПОСТАЧ» (надалі за текстом – Учасник) виявило бажання взяти участь у відповідному тендері та згідно тендерної документації подало свою тендерну пропозицію та виявився єдиним учасником даної закупівлі. 12.06.2024 Замовник розмістив у електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей наступного змісту: «В банківській гарантії від 07.06.2024 № 40068 повноваження на підписання гарантії не підтверджено належним чином. Так, електронну банківську гарантію підписано директором департаменту документарних операцій АТ «КБ «ГЛОБУС» Павлюк Г.Г. У складі тендерної пропозиції учасником надано витяг наказу про призначення Павлюк Г.Г. на посаду директора департаменту документарних операцій АТ «КБ «Глобус» від 03.06.2024 року та довіреність від 02.05.2024, зареєстровану в реєстрі за № 283, видану АТ «КБ «ГЛОБУС» на директора департаменту документарних операцій АТ «КБ «ГЛОБУС» Павлюк Г.Г., якою повіреному надано право: - укладати та підписувати визначені довіреністю договори та додаткові угоди (про надання банківських гарантій, поруки, застави та деякі інші); - засвідчувати власним підписом та печаткою банку виписки з банку по рахунку покриття, вірність копій документів, справжність підписів клієнтів; - засвідчувати банківські гарантії, листи, гарантійні листи (гарантії), договори про надання банківських гарантій (тендерних, туристичних, виконання договору, повернення авансового платежу тощо), договори поруки в забезпечення договорів про надання банківських гарантій, договори застави майнових прав на грошові кошти (депозит), генеральні договори про надання банківських гарантій, інші договори про надання банківських послуг, умови, яких затверджені банком, інші договори застави в забезпечення договорів про надання банківських гарантій, будь-які документи, пов’язані з укладанням та виконанням перелічених вище договорів, в тому числі довідки, повідомлення, реєстри, акти прийому-передачі тощо у вигляді електронного документу ЕЦП (електронним цифровим підписом), КЕП (Кваліфікованим електронним підписом) та печаткою через програмний комплекс (М.Е.doc)». Слід підкреслити, що в тексті довіреності розрізняються поняття «банківська гарантія» та «гарантійні листи (гарантії)». При цьому, термін «засвідчувати» не є тотожним терміну «підписувати», а чинне законодавство України систематично та послідовно розрізняє поняття «підписувати» та «засвідчувати». Крім того, згідно тексту довіреності від 02.05.2024 зареєстрована в реєстрі за № 283, повіреному надано право: «укладати та підписувати (в тому числі засобами Кваліфікованого електронного підпису) договори та додаткові угоди до них, а саме: - договори про надання банківських гарантій … - інші договори застави в забезпечення договорів про надання банківських гарантій, які не потребують нотаріального засвідчення згідно законодавства України. Підписувати (в тому числі засобами Кваліфікованого електронного підпису) будь-які документи, пов’язані з укладанням та виконанням перелічених вище договорів, в тому числі листи, гарантійні листи (гарантії), довідки, повідомлення, реєстри, акти приймання-передачі тощо». Тобто, право підписувати будь-які документи, пов’язані з укладанням та виконанням договорів надається щодо договорів застави в забезпечення договорів про надання банківських гарантій, а не щодо договорів про надання банківських гарантій. При цьому, розділ, в якому згадуються договори про надання банківських гарантій, повноважень повіреного на підписання інших документів (пов’язаних з укладанням та виконанням) не містить. Згідно умов тендерної документації учасник зобов’язаний надати документ, який надає підписанту гарантії право підпису гарантії від імені банку, за якою банк є гарантом. Довіреністю, виданою АТ «КБ «ГЛОБУС» директору департаменту документарних операцій АТ «КБ «ГЛОБУС» Павлюк Г.Г., не передбачено право повіреного підписувати від імені АТ «КБ «ГЛОБУС» банківські гарантії. Так само не передбачено право повіреного підписувати електронні банківські гарантії. Крім того, зі змісту пункту 1 Довіреності слідує, що банком для здійснення представництва Павлюк Ганні Георгіївні, як уповноваженій особі, надано право вчиняти від мені банку конкретні дії, а саме: Укладати та підписувати (в тому числі засобами Кваліфікованого електронного підпису) договори та додаткові угоди до них, а саме: договори про надання банківських гарантій (тендерних, туристичних, виконання договору, повернення авансового платежу тощо). Разом з тим, повноваження щодо підписання банківських гарантій в тому числі електронних банківських гарантій виходить за межі повноважень уповноваженої особи, якій надано право підписувати лише договори та додаткові у годи до них Відповідно, самостійного повноваження, яке б окремо містилося у довіреності й надавало право уповноваженій особі підписувати банківські гарантії у довіреності не міститься. Повноваження із підписання банківської гарантії не можуть бути ототожнені із підписанням договорів та додаткових угод до них, оскільки це окремі за змістом повноваження. Відповідно до ч.1 ст. 8 ЦК України, якщо цивільні відносини не врегульовані цим Кодексом, іншими актами цивільного законодавства або договором, вони регулюються тими правовими нормами цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, що регулюють подібні за змістом цивільні відносини (аналогія закону). Пунктом 2.1. глави 4 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства Юстиції від 22.02.2012 № 296/5 передбачено, що у довіреності мають бути чітко визначені юридичні дії, які належить вчинити представнику. Дії, які належить вчинити представнику, мають бути правомірними, конкретними та здійсненними. Тобто, уповноважена особа згідно довіреності має самостійне повноваження на підписання договорів та додаткових угод, де у пункті 1 наводяться види договорів, які вона має підписувати, а окремого повноваження на підписання такого документа як банківська гарантія довіреність не містить. Тому, із наданої довіреності неможливо встановити таку самостійну дію, яку має право вчиняти уповноважена особа від імені банку, як підписання гарантії, у тому числі електронної. Також, відповідно до пункту 8 «Розмір, умови надання, умови повернення чи неповернення забезпечення тендерної пропозиції» Розділу «Загальна інформація про закупівлю» передбачено: 9) в інформації щодо тендерної документації зазначаються: назва предмета закупівлі / частини предмета закупівлі (лота) згідно з оголошенням про проведення конкурентної процедури закупівлі. В гарантії міститься наступне формулювання: «Назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником», що в свою чергу не відповідає умовам тендерної документації. Враховуючи, що відповідно до Особливостей невідповідність забезпечення тендерної пропозиції умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції не належить до випадків відхилення тендерної пропозиції, вищенаведені обставини є підставою для розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей. Усунення недоліків можливо шляхом завантаження до електронної системи закупівель документу, який надає заступнику директора департаменту документарних операцій АТ «КБ «ГЛОБУС» Павлюк Г.Г. право підписувати електронні банківські гарантії, а також привести зміст гарантії від 07.06.2024 № 40068 до відповідності до вимог тендерної документації.» 13.06.2024 (в межах наданого часу на виправлення невідповідностей) на виконання вище зазначеної вимоги для усунення невідповідностей ТОВ «МЕГАЕНЕРГО ПОСТАЧ» надало Замовнику шляхом публікування в електронній системі закупівель Лист з поясненням щодо виявлених невідповідностей в інформації або документах, що подані учасником та Лист від АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК "ГЛОБУС" №1-2096 від 13.06.2024. ТОВ «МЕГАЕНЕРГО ПОСТАЧ» не погоджується з висновком Замовника щодо виявлених невідповідностей. 14 червня 2024 року Замовник прийняв рішення (Протокол №1/5) про відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «МЕГАЕНЕРГО ПОСТАЧ» на підставі абзацу 5 підпункту 1 пункту 44 Особливостей. ТОВ «МЕГАЕНЕРГО ПОСТАЧ» не погоджується з рішенням (Протокол №1/5) про відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «МЕГАЕНЕРГО ПОСТАЧ» та надає наступні пояснення : Довіреність від 02.05.2024 року (що зареєстрована в реєстрі за №283 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу)(надалі – Довіреність) уповноважує Директора департаменту документальних операцій Павлюк Ганну Георгіївну, вчиняти від імені Банку наступні дії: 1. Укладати та підписувати (в тому числі засобами Кваліфікованого електронного підпису) договори та додаткові угоди до них, а саме: - договори про надання банківських гарантій (тендерних, туристичних, виконання договору, повернення авансового платежу тощо), банківські гарантії, в тому числі електронні банківські гарантії; Відповідно до ст. 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є: договори та інші правочини. Гарантія №40068 від 07.06.2024 року надана на підставі укладеного договору гарантії між Принципалом і банком №40068/ЮГ-24 від 07.06.2024 року. Тобто у директора департаменту документарних операцій Павлюк Г.Г. є всі необхідні повноваження на підписання гарантії №40068 від 07.06.2024 року, передбачені довіреністю від 02.05.2024 року, посвідченою приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Левіною Д.С. за р. №283. Стосовно другої частини: Замовник вважає, що у тексті Електронної банківської гарантії невірно вказано назву предмета закупівлі, хоча відповідно до підпункту 3.1. «назва предмета закупівлі» пункту 3 «Інформація про предмет закупівлі» Розділу 1 «Загальні положення» Тендерної документації що затверджена рішенням уповноваженої особи Комунального підприємства «Централізована закупівельна організація Харківської міської ради» Арзум ОМАРОВ від «31» травня 2024 р. протокол № 4/2 зазначено наступну інформацію «Інформацію зазначено в п. 4.1 загальної інформації про закупівлю». В пункті 4.1. Загальної інформації, в свою чергу, зазначено наступне – «Електрична енергія (код ДК 021:2015 – 09310000-5 «Електрична енергія»)». ТОВ «МЕГАЕНЕРГО ПОСТАЧ» вважає, що назва предмету закупівлі вказана вірно, відповідно до п.п. 2 п. 2 статті 21 Закону України «Про публічні закупівлі»: “ 2. Оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити наступну інформацію: 2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися стосовно кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності).” Також, відповідно до Статті 4 Закону «Про публічні закупівлі»: “Закупівля здійснюється відповідно до річного плану, у річному плані повинна міститися така інформація: назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися стосовно кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності).” ТОВ «МЕГАЕНЕРГО ПОСТАЧ» вважає вірним формулювання «Назва предмета закупівля із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником» в гарантії, що не змінює суті предмету закупівлі та містить необхідну інформацію відповідно до тендерної документації. Слід зауважити, що Замовник при проведенні інших своїх процедур закупівель (наприклад UA-2023-12-05-013494-a та UA-2023-09-13-013933-a) не вважав невідповідністю зазначення предмета закупівлі з зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником, що свідчить про вибірковість рішень Замовника. Підбиваючи підсумки всього вище зазначеного, Учасник повністю виконав вимоги тендерної документації, а також надав усі необхідні документи відповідно до чинного законодавства України. Отже, Тендерна пропозиція Учасника була неправомірно відхилена за зазначеною підставою. Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі: 1. Протокол № 1/5 від 14.06.2024 року. Вважаємо, що Замовник порушив наступні принципи здійснення закупівель встановлених ч.1 ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі»: 1. добросовісна конкуренція серед учасників; 2. об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі. Вважаємо, що Замовник необ’єктивно та упереджено оцінив та розглянув нашу пропозицію та порушив наше право на добросовісну конкуренцію, адже наша пропозиція відповідає вимогам Замовника, що підтверджується поданими документами. Всі вищенаведені незаконні дії Замовника призвели до неправомірного відхилення нашої пропозиції, що в свою чергу призвело до порушення наших майнових прав, чия пропозиція повністю відповідає вимогам тендерної документації. Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що ми є Учасником відповідної процедури та реально претендуємо на визнання нашої пропозиції як найкращої, та укладення договору з Замовником у майбутньому, крім того ми є реальним учасником відповідного ринку, що підтверджується документами у складі нашої пропозиції.

ТОВ «МЕГАЕНЕРГО ПОСТАЧ» не погоджується з висновком Замовника щодо виявлених невідповідностей та відхилення пропозиції учасника