0 800 330 331
Увійти /
  • Відкриті торги з особливостями
  • Однолотова
  • КЕП

Послуги з розміщення в хмарному середовищі, а саме надання в використання частини ресурсів інфраструктури для зберігання резервних копій Єдиних та Державних реєстрів

Торги відмінено

3 880 000.00 UAH з ПДВ
мін. крок: 1% або 38 800.00 UAH
Період оскарження: 01.05.2024 15:50 - 02.07.2024 00:00
Скарга
Виконана замовником
КЕП

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації

Номер: a05cc020490749428466cfeb98b3fa4b
Пов'язаний елемент: Закупівля
Ідентифікатор запиту: UA-2024-05-01-009855-a.a1
Назва: Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації
Скарга:
Пов'язані документи: Учасник Орган оскарження Замовник
Дата прийняття скарги до розгляду: 10.05.2024 20:55
Дата розгляду скарги: 22.05.2024 10:00
Місце розгляду скарги: Антимонопольний комітет України
Дата прийняття рішення про прийняття скарги до розгляду: 14.05.2024 15:53
Дата прийняття рішення про вирішення скарги: 24.05.2024 17:17
Дата виконання рішення Замовником: 25.06.2024 16:32
Коментар замовника щодо усунення порушень: Внесено зміни в тендерну документацію.
Автор: ТОВ "ТОРГОВІ СИСТЕМИ", Дарія Кривенко +380445947594 info@ucloud.ua http://ucloud.ua/

Пункт скарги

Порядковий номер пункту скарги: 1
Номер: 622dde525e8a4662b0a0c7028c3b3598
Заголовок пункту скарги: Замовник встановив обов’язкову вимогу для учасників бути партнерами компанії-виробника програмного забезпечення Гіпервізора, тобто мати з нею відповідний прямий договір (копія якого має бути надана в складі тендерної пропозиції).
Опис заперечення: пункт 4.2. Додатку 5 до тендерної документації,
пункт 4.4. Додатку 5 до тендерної документації
Вказані положення продубльовано в Додатку №3 до Договору про надання послуг (Додаток 6 до тендерної документації),
Тип пов'язаного елемента: Скарга на закупівлю
Тип пов'язаного елемента: 17cb5500bb4d433aa269e77d43d9f616
Тип порушення: 16 стаття
Ідентифікатор класифікації: Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій
Тип порушення: Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій
Опис суті пункту скарги: Замовник порушив норми абзацу 2 частини 3 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», що відображені в пункті 5 Розділу III тендерної документації, норми частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у процедурі закупівлі, як от принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
×
  • Назва доказу:
    ТД_Хмара_ЄДР_зміни
  • Опис доказу:
    Практика отримання послуг компанії-виробника через компанії-посередники є розповсюдженою на ринку хмарних послуг. Проте її використання стало особливо актуальним наразі, через вказані вище обставини, які стали підставою для перегляду компаніями провайдерами хмарних послуг попередніх форматів діяльності. Позбавлення учасників можливості взяти участь в закупівлі лише через відсутність партнерського статусу є дискримінаційним, оскільки не має відношення до можливості надати послуги відповідно до вимог закупівлі. Наявність партнерства – це суто питання економічної доцільності для діяльності конкретної компанії. При цьому, наявність можливості надати послуги на програмному забезпеченні альтернативного гіпервізора (не VMware) не виключає того факту, що оскаржувані вимоги самі по собі є дискримінаційними, оскільки, через позбавлення, передбаченого законодавством та тендерною документацією права залучити співвиконавця (як для гіпервізора VMware, так і альтернативного), необґрунтовано звужують кількість учасників, що можуть взяти участь в Закупівлі. Враховуючи зазначене вище, оспорювані вимоги тендерної документації обмежують право учасників, в тому числі Скаржника, передбачене законодавством і тендерною пропозицією на залучення до надання послуг Замовнику співвиконавця (компанію, яка є партнером виробника програмного забезпечення гіпервізора). За таким умов, взяти участь у Закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які є партнерами компанії виробника програмного забезпечення гіпервізора та нададуть в складі тендерної пропозиції копії відповідної партнерської угоди, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
  • Повʼязаний документ:
    ТД_Хмара_ЄДР_зміни.docx

  • Назва доказу:
    ТД_Хмара_ЄДР_зміни
  • Опис доказу:
    Додатково зазначаємо, що Скаржник постійно бере участь у публічних закупівлях, предметом яких є надання послуг, де використовується програмне забезпечення гіпервізорів VMware, а також Microsoft Hyper-V (найбільші та найвідоміші системи віртуалізації), і де в тому числі, встановлювались аналогічні вимоги щодо наявності партнерств. Проте умови діяльності на ринку хмарних послуг постійно змінюються. Наразі, виробником програмного забезпечення Гіпервізора VMware, компанією Broadcom (яка поглинула компанію VMware в кінці 2023 року) впроваджено нову програму партнерства - Broadcom Advantage Program (BAP), яка повністю замінила відповідну стару партнерську програму від компанії VMware (учасником якої був Скаржник) на початку травня 2024 року. З цього приводу, зазначаємо, що по-перше, не всі провайдери хмарних послуг, які мали партнерство з компанією VMware та зареєструвались на перехід в нову програму від Broadcom встигли це зробити з незалежних від них умов. По-друге, нова програма встановлює умови, за яких мати прямий договір вигідно тільки найбільшим провайдерам хмарних послуг, які мають відповідні обсяги надання послуг. При цьому, відсутність прямого договору з виробником програмного забезпечення гіпервізора VMware не виключає можливість інших компаній так само використовувати продукцію VMware в межах необхідних їм обсягів через договірні відносини з компаніями-партнерами (через посередників).
  • Повʼязаний документ:
    ТД_Хмара_ЄДР_зміни.docx

  • Назва доказу:
    ТД_Хмара_ЄДР_зміни
  • Опис доказу:
    Варто зазначити, що використання для надання послуг програмного забезпечення Гіпервізора, отриманого через посередника (співвиконавця) жодним чином не впливає на можливість надання послуг відповідно до умов Закупівлі, в тому числі відповідно до встановлених вимог щодо якості таких послуг (згідно п.5.1.1. Договору про надання послуг, який міститься в Додатку 6 до тендерної документації, Виконавець несе відповідальність за неналежне надання Послуг у відповідності до умов даного Договору та Додатків до нього). Наявність у учасників можливості отримувати програмне забезпечення Гіпервізора від виробника напряму (на основі партнерського договору) не має жодних переваг перед програмним забезпечення Гіпервізора залученого через співвиконавця. Можливість доступу до цілодобової партнерської технічної підтримки від виробника програмного забезпечення Гіпервізора, що використовується для роботи з віртуалізацією, яку вимагає Замовник може бути забезпечена через співвиконавця-партнера на підставі домовленостей з ним про умови цілодобової технічної підтримки учасника. Інші вимоги тендерної документації взагалі не мають жодного зв’язку з наявністю чи відсутністю партнерства з виробником програмного забезпечення Гіпервізора.
  • Повʼязаний документ:
    ТД_Хмара_ЄДР_зміни.docx

  • Назва доказу:
    Закон України Про публічні закупівлі
  • Опис доказу:
    Відповідно до визначення наданого в пункті 1 Додатку 5 до тендерної документації: «Гіпервізор (або Монітор віртуальних машин) - комп'ютерна програма або обладнання, що забезпечує одночасне, паралельне виконання декількох операційних систем на одному і тому ж комп'ютері (який тоді зветься хост-комп'ютер англ. host computer). Гіпервізор також забезпечує ізоляцію операційних систем одну від одної, розділення ресурсів між різними запущеними ОС і керування ресурсами». В описі закупівлі Додатку 5 до тендерної документації зазначено: «Опис закупівлі: Послуги з розміщення в хмарному середовищі, а саме надання в використання частини ресурсів інфраструктури, що призначена для зберігання резервних копій Єдиних та Державних реєстрів Замовника у Хмарному Центрі Обробки Даних (далі – ХЦОД) з об’ємом споживання обчислювальних ресурсів ХЦОД, встановленим розділом 8 цього Технічного завдання. …. Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати довідку в довільній формі яка містить інформацію щодо виробника програмного забезпечення Гіпервізора з використанням якого Учасником запропоноване рішення про надання послуг відповідно до технічних вимог тендерної документації». Пунктом 5 Розділу III тендерної документації Замовник встановив кваліфікаційні критерії до учасників, серед яких «наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій»: «Замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям, наведеним у додатку 1 до тендерної документації». Пункт 3.1. Додатку 1 до тендерної документації: «3.1. За кваліфікаційним критерієм «Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій»: Інформаційна довідка про наявність обладнання та матеріально-технічної бази (за формою згідно з додатком 3.1 до тендерної документації)». Програмне забезпечення Гіпервізора, яке залучається учасником для надання послуг Замовнику належить до “обладнання, матеріально-технічної бази та технологій”. Наявність відповідних обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, в тому числі програмного забезпечення Гіпервізора мають забезпечувати надання Замовнику послуг, що є предметом закупівлі. Інформація про необхідні технічні та якісні характеристики предмета закупівлі закріплена в Додатку 5 до тендерної документації. Як законодавством так і тендерною документацією передбачено право учасників для підтвердження своєї відповідності такому критерію як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій - залучити потужності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців. Так, статтею 838 Цивільного кодексу України визначено: «1. Підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником – як замовник. 2. Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов’язків за договором підряду, а перед замовником – за порушення субпідрядником свого обов’язку». Абзацом 2 частини 3 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено: «Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців». Пунктом 5 Розділу III тендерної документації прямо передбачено: «За кваліфікаційними критеріями таким як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити потужності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців». Проте зі змісту оскаржуваних вимог слідує, що учасники позбавляються можливості реалізувати таке право щодо програмного забезпечення Гіпервізора, оскільки повинні мати прямий договір з його виробником. Таким чином, оскаржувані вимоги тендерної документації суперечать вищезазначеним нормам законодавства та умовам тендерної документації щодо залучення співвиконавця.
  • Повʼязаний документ:
    Закон України Про публічні закупівлі.pdf
Вимоги: Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
  • Вказані порушення є підставою для внесення змін у Документацію
Порядковий номер пункту скарги: 2
Номер: 7702910bf06f4927ad00e9ffcaded21f
Заголовок пункту скарги: Надання забезпечення тендерної пропозиції
Опис заперечення: Пункти 2 та 3 Розділу III Тендерної документації,
пункт 5.2. Додатку 1 до тендерної документації,
пункт 1 Розділу III Тендерної документації
Тип пов'язаного елемента: Скарга на закупівлю
Тип пов'язаного елемента: 17cb5500bb4d433aa269e77d43d9f616
Тип порушення: Інші дії замовника
Ідентифікатор класифікації: Забезпечення тендерних пропозицій
Тип порушення: Забезпечення тендерних пропозицій
Опис суті пункту скарги: Порушує права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у процедурі закупівлі, як от принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
×
  • Назва доказу:
    ТД_Хмара_ЄДР_зміни
  • Опис доказу:
    В пунктах 2 та 3 Розділу III Тендерної документації передбачено, що забезпечення тендерної пропозиції не вимагається. При цьому, пунктом 5.2. Додатку 1 до тендерної документації серед Переліку документів, що подаються учасниками для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам Замовника міститься: «5.2. Документ, що підтверджує надання учасником забезпечення тендерної пропозиції». Згідно пункту 1 Розділу III Тендерної документації: «Тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення), наявність/відсутність підстав, визначених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у додатку 1 до тендерної документації». Відповідно до абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. При цьому, не відповідність тендерної пропозиції вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до вказаного абзацу першого частини третьої статті 22 Закону - є підставою для її відхилення згідно абзацу 5 підпункту 1 пункту 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178. Оскільки зі змісту оспорюваних положень тендерної документації неможливо визначити який саме документ має подати учасник на виконання п.5.2. Додатку 1 до тендерної документації та яку інформацію він має містити, учасники, в тому числі Скаржник, позбавляються можливості належним чином підготувати свої тендерні пропозиції і вони можуть бути відхилені з незалежних від учасників підстав.
  • Повʼязаний документ:
    ТД_Хмара_ЄДР_зміни.docx
Вимоги: Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
×
  • Вказане порушення є підставою для внесення змін у тендерну документацію.