Послуги з підключення до мережі Інтернет та надання Інтернет послуг (ДК 021:2015 -72410000-7 - Послуги провайдерів)

Закупівля за предметом: Послуги з підключення до мережі Інтернет та надання Інтернет послуг (ДК 021:2015 -72410000-7 - Послуги провайдерів) Територіальне управління Державної судової адміністрації України в Одеській області в пункті 11 Додатку №2 до тендерної документації ІНФОРМАЦІЯ ПРО ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ, зазначає, що учасник Закупівлі повинен надати: «Засвідчені копії діючих договорів, що підтверджують прямий доступ до точок обміну трафіком DATAIX, Giganet, та UA-IX. Точка обміну Інтернет трафіком являє собою мережеву інфраструктуру, призначену для оперативної організації з'єднань і міжоператорського обміну IP-трафіком (пірингу) між незалежними мережами в Інтернеті. Підключення до точки обміну Інтернет- трафіком дозволяє встановлювати пірингову взаємодію між Учасниками з меншими витратами і більшою оперативністю щодо організації попарних фізичних стиків. При цьому, встановлення відносини між суб’єктами господарювання, що встановлюють та підтримують технічне з’єднання для пірингу (паритетного обміну) Інтернет-трафіком без виходу до електронної комунікаційної мережі загального користування може мати різну форму, що передбачена законодавством України. Цивільне законодавство України, так і практика його застосування виходить з того, що головною підставою для виникнення зобов'язання між сторонами є воля його сторін, а не форма її зовнішнього вираження. Слід зазначити, що аналіз багатьох тендерних пропозицій різних Замовників за аналогічним предметом закупівлі свідчить про те, що вимога щодо доступу до точок обміну трафіком викладається таким чином: «Учасник має бути включений в наступні точки обміну трафіком: UA-IX, Giganet, DataIX, Dtel-IX, про що надається відповідний підтверджуючий документ». Тобто, підтверджуючим документом, може бути будь-який документ у письмовій чи електронній формі, у тому числі і інформація, що викладена у відкритих публікаціях: газетах, журналах, Інтернет сайтах і.т.і. Зважаючи на це, підтверджуючим документом прямого доступу до точок обміну трафіком DATAIX, Giganet, та UA-IX може бути, як договір, так і будь-яка інформація надана Учасником на підтвердження такого доступу, зокрема довідка про доступ до точок обміну трафіком, інформація ресурсу RIPE NCC, https://bgp.he.net/AS6849#_ix посилання на інші джерела. Пунктом 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості), встановлено, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Окрім встановлення вимог до учасників, які прямо передбачені законодавством, замовник також має право встановлювати й інші вимоги/умови, які замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації, з урахуванням норм чинного законодавства та основних принципів здійснення публічних закупівель, зокрема принципу недискримінації учасників та рівного ставлення до них. Під час встановлення додаткових вимог чи умов у тендерній документації слід мати законодавче підґрунтя –така вимога має бути правомірною та обов’язковою на території України, також замовник має обґрунтувати необхідність такої вимоги для конкретного предмета закупівлі. У тендерній документацій обґрунтування для підтвердження доступу до точок обміну трафіком саме за допомогою засвідчених копій діючих договорів, що підтверджують прямий доступ до точок обміну трафіком DATAIX, Giganet, та UA-IX, відсутнє. Встановивши, на нашу думку дискримінаційну вимогу, щодо надання Учасниками «засвідчених копій діючих договорів, що підтверджують прямий доступ до точок обміну трафіком DATAIX, Giganet, та UA-IX, Замовник порушує основні принципи публічних закупівель, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Така умова дозволяє Учасникам, які оформили письмовий договір, взяти участь у Закупівлі, а ті Учасники , які мають доступ до точок обміну трафіком DATAIX, Giganet, та UA-IX, але не оформляти такі відносини письмовим договором позбавляються участі у закупівлі. Дискримінація учасників публічних закупівель — це обмеження прав когось із них, встановлення у тендерній документації вимог, яким можуть відповідати лише один або декілька учасників. Законом України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі — Закон № 922) дискримінація учасників заборонена. Зважаючи на вище наведене вимагаємо: (1) виключити дискримінаційну вимогу щодо надання «засвідчених копій діючих договорів, що підтверджують прямий доступ до точок обміну трафіком DATAIX, Giganet, та UA-IX» (2) внести зміни до абзацу 5 пункту 11 додатку 2 до Тендерної документації, виклавши його наступним чином: «надати відповідний підтверджуючий документ про прямий доступ до точок обміну трафіком DATAIX, Giganet, та UA-IX».