код ДК 021:2015:09310000-5 Електрична енергія

Шановний Замовник, звертаємо увагу, що норми Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості) поширюють свою дію на всю територію України, а отже, Рівненська область не є виключенням. Встановивши дискримінаційні вимоги у Тендерної документації(яка розроблена Вами відповідно до норм Закону та Особливостей) Ви грубо порушили чинне законодавство про публічні закупівлі та створили «конкурентне середовище» на території конкретної області. Додатково, у відповідях на ідентичні питання, які були поставлені потенційними учасниками зазначили, що взяти участь можуть 9 компаній, які знаходяться на території Рівненської області: ТОВ "РІВНЕНСЬКА ОБЛАСНА ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ, ПАТ "РІВНЕАЗОТ", ПП "ПАТАР", ТОВ "РІВНЕТЕПЛОЕНЕРГО", ТОВ "АКВАТОН", ТОВ "ІНТЕРБІС", ТОВ ''РІВНЕГАЗ ЗБУТ'', ТОВ "ЗАХІД ЕНЕРДЖІ ГРУП", ТОВ "ТАС ЕНЕРГІЯ КРАЇНИ", в той час коли кількість компаній у сфері постачання електричної енергії на території України налічує близько 200. Так, п. 8.3.6. Правил роздрібного ринку електричної енергії» які затверджені Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 року № 312 визначено, що: «учасники роздрібного ринку мають здійснювати особистий прийом споживачів, реєстрацію та збереження звернень/скарг/претензій споживачів та додатків до них відповідно до порядку, визначеного цими Правилами та/або положенням про інформаційно-консультаційний центр по роботі зі споживачами електричної енергії, затвердженим Регулятором. Учасники роздрібного ринку мають виконувати функції, які виконує інформаційно-консультаційний центр, незалежно від того, чи створено учасником роздрібного ринку такий центр. Забезпечення виконання такої роботи може виконуватись відповідним структурним підрозділом (сектором) учасника роздрібного ринку чи окремим його працівником». З огляду на даний пункт Правил, повідомляємо що учасники мають виконувати функції, які виконує інформаційно-консультаційний центр, незалежно від того, чи створений такий центр, адже основною метою є забезпечення дотримання та виконання Правил, і аж ніяк не його місце розташування. Також, в пп. 4. п. 7.2. проекту Вашого договору зазначено, що: «Постачальник зобов’язується надавати Споживачу інформацію про його права та обов’язки, ціни на електричну енергію, порядок оплати за спожиту електричну енергію, порядок зміни діючого Постачальника та іншу інформацію, що вимагається цим Договором та чинним законодавством, а також інформацію про ефективне споживання електричної енергії. Така інформація оприлюднюється на офіційному веб-сайті Постачальника і безкоштовно надається Споживачу на його запит», - таким чином, даним пунктом не передбачено отримання інформації та платіжних документів від постачальника ВИКЛЮЧНО шляхом особистого прийому. Отже, наявність такої вимоги – пряма дискримінація учасників. Дискримінаційними вважаються вимоги, яким можуть відповідати лише один або декілька учасників(у вашому випадку 9 компаній, які здійснюють свою діяльність на території Рівненської області). Таким чином, саме у перелічених вами учасників/постачальників виникає необґрунтована перевага над іншими. Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» регламентовано, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Відповідно до п. 2 Інша інформація, Розділу РОЗГЛЯД ТА ОЦІНКА ТЕНДЕРНОЇ ПРОПОЗИЦІЇ Тендерної документації, Замовником вимагається: «2. Підтвердити наявність на території Рівненської області власного структурного підрозділу - центру обслуговування споживачів, згідно з вимогами «Правил роздрібного ринку електричної енергії», затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №312, який приймає звернення/скарги/претензії споживачів, надає роз’яснення та інформацію, передбачену законодавством, з єдиним вікном для прийому та видачі документів щодо постачання електричної енергії та в якому проводиться особистий прийом споживачів. На підтвердження цієї вимоги учасник повинен надати довідку за формою згідно додатку №7 про наявність такого Центру за підписом уповноваженої особи учасника та завірену печаткою (у разі використання); Учасники для яких створення центрів обслуговування споживачів (клієнтів) не є обов’язковим, надають довідку за формою згідно додатку №8 про наявність власного окремого структурного підрозділу на території Рівненської області або посадової особи, з робочим місцем на території Рівненської області, на яких покладається забезпечення дотримання визначеного Правилами роздрібного ринку електричної енергії порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів, та документального підтвердження того, що створення центру обслуговування споживачів та кол-центру не є обов’язковим для Учасника, в зв’язку з тим, що ним обслуговується менше 50000 споживачів. Такий Учасник повинен надати довідку з інформацією про кількість споживачів, яких він обслуговує.» «4. Надати довідку, що засвідчує можливість надання Замовнику платіжних документів безоплатно у центрі обслуговування клієнтів, представництві тощо у м.Рівне чи за місцем реєстрації Замовника (із вказанням місця розташування, посади, ПіБ та контактного телефону особи) та на персональній сторінці споживача через вебсайт електропостачальника, у порядку, передбаченому договором про постачання електричної енергії споживачу.» Відповідно до п. 8.3.17. Правил: «Учасники роздрібного ринку, які обслуговують 50000 споживачів та більше, повинні створити центри обслуговування споживачів, які, у тому числі, приймають звернення/скарги/претензії споживачів, надають роз'яснення та інформацію, передбачену законодавством. У центрі обслуговування споживачів має бути організоване єдине вікно для прийому та видачі документів щодо надання послуг учасниками роздрібного ринку, а також може бути створений інформаційно-консультаційний центр та кол-центр, які функціонують відповідно до вимог, установлених Регулятором. Для учасників роздрібного ринку, які обслуговують менше 50000 споживачів, створення центрів обслуговування споживачів не є обов'язковим. У такому разі функції центра обслуговування споживачів, зокрема щодо забезпечення дотримання визначеного цими Правилами порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів, покладаються на окремий структурний підрозділ (посадову особу) учасника роздрібного ринку.» Таким чином, п. 8.3.17. носить виключно диспозитивний характер для учасників, які обслуговують менше 50000 споживачів. Адже норма про «організацію єдиного вікна» - стосується виключно учасників, які обслуговують 50000 споживачів та більше, і для яких створення центру обслуговування споживачів є обов’язковим. Більше того, Правилами роздрібного ринку електричної енергії(зокрема п. 8.3.17.) чи будь-яким іншим нормативно-правовим актом не встановлено вимог щодо місця створення Центру обслуговування споживачів/структурного підрозділу, зокрема і щодо їх створення за місцезнаходженням клієнтів електропостачальника. На виконання таких норм чинного законодавства, постачальники, які обслуговують менше 50000 споживачів створюють Центри з обслуговування споживачів/структурні підрозділи за своїм місцезнаходженням. Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» регламентовано, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Зазначені вище вимоги Замовника є необґрунтованими, дискримінаційними, та такими, що обмежують коло учасників, які бажають взяти участь у закупівлі. Таким чином, дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище дискримінаційних вимог порушують норми статті 5, ч. 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» та Правил роздрібного ринку електричної енергії» які затверджені Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 року № 312. Враховуючи вище викладене, просимо виключити дані вимоги з тендерної документації, та привести Тендерну документацію у відповідність до Закону та Особливостей.

Шановний замовник, відповідно до вимог Додатку 2 «ІНФОРМАЦІЯ про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання)» до Тендерної документації: «учасники повинні надати опис планованих заходів захисту довкілля та навколишнього середовища, а також надати документальне підтвердження визнання уповноваженими державними органами, експертними організаціями або екологічними аудиторами відповідності учасника вимогам екологічного законодавства. Для цього учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати довідку від екологічного аудитора, що містить опис заходів, які впроваджує учасник при реалізації програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, та короткий звіт з екологічного аудиту учасника закупівлі з позитивним висновком, та з відповідними сертифікатами від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника.» Звертаємо увагу Замовника, що відповідно до статті 12 Закону України «Про екологічний аудит»: «Екологічний аудит в Україні може бути добровільним чи обов’язковим. Добровільний екологічний аудит здійснюється стосовно будь-яких об’єктів екологічного аудиту на замовлення заінтересованого суб’єкта за згодою керівника чи власника об’єкта екологічного аудиту. Обов’язковий екологічний аудит здійснюється на замовлення заінтересованих органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування щодо об’єктів або видів діяльності, які становлять підвищену екологічну небезпеку, відповідно до переліку, що затверджується Кабінетом Міністрів України.» З огляду на вище викладене, наголошуємо, що проведення екологічного аудиту є диспозитивним правом, а не обов’язком, оскільки, базується на вільному волевиявленні суб’єктів господарської діяльності. Тому, Замовник, встановивши вимогу про надання довідки від екологічного аудитора, що містить опис заходів; короткого звіту з екологічного аудиту з позитивним висновком, та відповідних сертифікати від Міністерства екології та природних ресурсів України, що засвідчують кваліфікацію органу/особи, що здійснював екологічний аудит учасника – грубо порушив принципи здійснення публічних закупівель, визначені ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», та створив дискримінаційні умови для потенційного кола учасників, які бажають взяти участь у даній закупівлі. Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» регламентовано, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Більше того, Антимонопольний комітет України у своїх рішеннях (№ 994-р/пк-пз від 17.01.2024, № 1454-р/пк-пз від 08.02.2023, №14211 від 06.09.2023, № 16681 від 18.10.2023), які стосуються надання документів з екологічного аудиту за предметом закупівлі: ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія, зобов’язує Замовників внести зміни в Тендерну документацію та виключити дані вимоги. Додатково повідомляємо, що відповідно до ч. 5. Статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі»: «5. Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам». Наголошуємо, що у відкритих торгах № UA-2024-02-09-010128-a, предметом закупівлі є електрична енергія, відповідно до коду ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія, для якої передбачений діючий стандарт ДСТУ EN 50160:2014. "Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загального призначення (EN 50160:2010, IDT)", а не програми із захисту довкілля та навколишнього середовища, які відносяться до коду ДК 021:2015 90720000-0 Захист довкілля. Тому, документи, надання яких вимагається КНП "САРНЕНСЬКА ЦЕНТРАЛЬНА РАЙОННА ЛІКАРНЯ" САРНЕНСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ, у Додатку 2 «ІНФОРМАЦІЯ про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання)», відповідно до ч. 5. статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі» повинні стосуватися ВИКЛЮЧНО предмету закупівлі і його технічних характеристик, які встановлених відповідним державним стандартом України(ДСТУ). Таким чином, дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5, статті 23 та частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі». Враховуючи вище викладене, просимо виключити дані вимоги з тендерної документації, оскільки вони, які є дискримінаційними та не стосуються предмету цієї закупівлі.

Скарга на незаконні вимоги Тендерної документації

Шановний замовник! 1. Відповідно до вимог Вашої тендерної документації (додаток 2), а саме : «Система управління діяльністю учасника з постачання електричної енергії повинна відповідати вимогам стандартів системи управління: ISO 9001:2015 «Системи менеджменту якості. Вимоги», ISO/IEC 27001:2022 «Інформаційна безпека, кібербезпека та захист конфіденційності. Системи менеджменту інформаційної безпеки. Вимоги», ISO 37001:2016 «Системи менеджменту щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування», ISO 50001:2018 «Системи енергетичного менеджменту. Вимоги та настанови щодо використання», ISO 14001:2015 «Системи екологічного менеджменту. Вимоги та настанови щодо застосування». Сфера сертифікації – торгівля електроенергією. На підтвердження учасник у складі пропозиції повинен надати сертифікати, видані на ім’я учасника, діючі на дату подання пропозиції та звіти по аудиту.» Зазначені вимоги є незаконними та безпідставними. Усі ці стандарти стосуються безпосередньо менеджменту та бізнес-процесів, які в результаті опосередковано впливатимуть на якість продукції, захист довкілля та безпеку праці. Організація ISO не сертифікує компанії на відповідність стандартами і відповідно до своїх повноважень не може зобов'язати сертифікувати у обов'язковому порядку ні певну компанію, ні певну галузь. Ці рішення приймаються виключно на рівні кожної окремої держави, а в Україні діє принцип добровільної сертифікації. Тобто, ніхто не може зобов'язати бізнес в примусовому порядку сертифікувати товар чи підприємство, оскільки дана вимога відсутня в чинному законодавстві. Відповідно до абзацу 2 п. 29 Особливостей Замовник при здійсненні закупівлі електричної енергії не може вимагати будь-який документ, який не передбачено відповідним національним стандартом. Предметом закупівлі за цими торгами є ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія. Для електричної енергії передбачено діючий стандарт ДСТУ EN 50160:2014. «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загального призначення (EN 50160:2010, IDT)», який не передбачає обов’язковість наявності в Постачальника електричної енергії вищезазначених сертифікатів. Практикою органу оскарження підтверджується неправомірність вимоги щодо надання зазначених сертифікатів (закупівлі UA-2023-06-13-010888-a, UA-2023-05-02-014006-a UA-2023-04-26-009178-a, UA-2023-03-01-012510-a). У зв’язку з цим вимога Замовника щодо надання учасниками відповідних сертифікатів є незаконною, дискримінаційною, а тому має бути вилучена Замовником з тексту тендерної документації.