• Відкриті торги з особливостями
  • Однолотова
  • КЕП

ДК 021:2015: 15510000-6 Молоко та вершки (Молоко пастеризоване)

Завершена

1 835 920.00 UAH з ПДВ
мін. крок: 0.5% або 9 179.60 UAH
Період оскарження: 01.02.2024 11:01 - 09.02.2024 00:00
Скарга
Залишено без розгляду
КЕП

Виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель

Номер: 30b12df55ae54edd8220b12d4c197df4
Ідентифікатор запиту: UA-2024-02-01-003670-a.c1
Назва: Виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель
Скарга:
1.02.2024 Управління освіти, культури, молоді та спорту Мукачівської міської ради (далі – Замовник) оголосило процедуру закупівлі відкриті торги в електронній системі закупівель за предметом закупівлі: ДК 021:2015-15510000-6 Молоко та вершки (Молоко пастеризоване), (далі – Процедура закупівлі). Процедура закупівлі здійснювалась відповідно до тендерної документації, затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника від 01.02.2024 № 3-ВТО, (далі – Тендерна документація), Закону 922, Особливостей та інших нормативно правових актів, передбачених Тендерною документацією. Пунктом 3⁷ «Прикінцевих та перехідних положень» Закону 922 установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом 922, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз. Відповідно до абзацу 1 пункту 3 Особливостей замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону 922, проводять закупівлі з урахуванням Особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом 922. Згідно абзаців 1 пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону 922 з урахуванням Особливостей. За абзацом 1 частини 3 та частини 4 статті 22 Закону 922 тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» від 13.01.2011 № 2939-VI (далі – Закон 2939) та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Я вважаю умови Процедури закупівлі викладені в Тендерній документації такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону 922 та Особливостей, та такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, з огляду на наступне. 1. Відповідно до пункту 6 розділу «Інші документи, які подає учасник» Додатку 1 до Тендерної документації від учасника вимагається наявність власної вимірювальної лабораторії, яка відповідає вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 «Системи керування вимірюванням. Вимоги до процесів вимірювання та вимірювального обладнання», що підтверджується відповідним свідоцтвом, виданим уповноваженим на те органом, яке учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції. Відповідно до статті 10 Закону України "Про молоко та молочні продукти» варто зазначити, що для здійснення діяльності з поставки товару за предметом закупівлі законодавством не передбачена наявність у постачальників не виробників такої вимірювальної лабораторії. Зокрема і у мене немає такої вимірювальної лабораторії та відповідно і свідоцтва. Крім того вимогами Процедури закупівлі, зокрема і умовами проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації не визначено зобов’язань щодо використання такої вимірювальної лабораторії під час поставки товару за предметом закупівлі. Вимога пункту 6 розділу «Інші документи, які подає учасник» Додатку 1 до Тендерної документації є такою, що обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників, зокрема і мою участь в Процедурі закупівлі, оскільки виконати її зможе лише той постачальник, у якого є власна вимірювальна лабораторія, яка відповідає вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 «Системи керування вимірюванням. Вимоги до процесів вимірювання та вимірювального обладнання», що підтверджується відповідним свідоцтвом, виданим уповноваженим на те органом, яке учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції. Схожа позиція викладена в рішенні Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 25.05.2021 № 11499-р/пк-пз. З метою усунення обмеження конкуренції та дискримінації учасників замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення з умов Тендерної документації вимоги пункту 6 розділу «Інші документи, які подає учасник» Додатку 1 до Тендерної документації. 2. Відповідно до пункту 7 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації учасник у складі тендерної пропозиції надає довідку із зазначенням інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. Згідно пункту 18 частини 2 статті 22 Закону 922 у тендерній документації зазначаються такі відомості вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг. Предмет закупівлі за типом визначається як товар, зокрема в розумінні пункту 34 частини 1 статті 1 Закону 922, що своєю чергою визначено і в оголошенні про проведення Процедури закупівлі. Законом 922 та Особливостями не передбачено можливості учасника залучати спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців у разі закупівлі саме товару. Вимога пункту 7 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації не узгоджується з приписами Закону 922 та Особливостей, в тому числі з приписами пункту 18 частини 2 статті 22 Закону 922, та призводить до неможливості учасникам, зокрема і мені, належним чином підготувати свої тендерні пропозиції. Схожа позиція викладена в рішенні Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі – Комісія) від 24.01.2024 № 1496-р/пк-пз. З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення з умов Тендерної документації вимоги пункту 7 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації. 3. Відповідно до пункту 6 частини 2 статті 21 та пункту 14 частини 2 статті 22 Закону 922 оголошення про проведення відкритих торгів повинна містити інформацію, а у тендерні документації зазначаються відомості про кінцевий строк подання тендерних пропозицій. За оголошенням про проведення Процедури закупівлі кінцевий строк подання тендерних пропозицій 09.02.2024 до 0:00 год. Згідно пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації кінцевий строк подання тендерних пропозицій: 08.02.2024 року до 00.00 год. Враховуючи викладене тендерна документація не узгоджується з оголошенням про проведення Процедури закупівлі. Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 22.12.2023 № 20715-р/пк-пз. Варто також зазначити, що відповідно до пункту 24 Особливостей Замовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11 червня 2020 р. № 1082, та Особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію не пізніше ніж за сім днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій. Статтею 253 Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) визначено, що перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок. Як вже згадано вище, закупівля оголошена 01.02.2023. Враховуючи приписи статті 253 ЦКУ та пункту 24 Особливостей, пунктом 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації визначено кінцевий строк для подання тендерної пропозиції менше ніж передбачається пунктом 24 Особливостей. Тим самим редакція пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації не узгоджується також з нормами Особливостей, зокрема нормою пункту 24 Особливостей. Умова пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації, якщо її не змінити, призведе до неможливості учасникам, зокрема і мені, належним чином підготувати свої тендерні пропозиції. З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом приведення умови пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації у відповідність нормам Особливостей та оголошенню про проведення Процедури закупівлі. 4. Відповідно до абзацу 1 пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації для проведення відкритих торгів із застосуванням електронного аукціону повинно бути подано не менше двох тендерних пропозицій. Електронний аукціон проводиться електронною системою закупівель відповідно до статті 30 Закону 922. Водночас за умовою останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації визначено, що оцінка тендерної пропозиції проводиться електронною системою закупівель автоматично на основі критеріїв і методики оцінки, визначених замовником у тендерній документації, шляхом визначення тендерної пропозиції найбільш економічно вигідною. Найбільш економічно вигідною тендерною пропозицією електронна система закупівель визначає тендерну пропозицію, ціна/приведена ціна якої є найнижчою. Наведена умова останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації відповідає положенням щодо оцінки пропозицій, коли за обґрунтованим рішенням замовника відкриті торги проводяться без застосування електронного аукціону. Проте згідно пункту 41 Особливостей Розгляд та оцінка тендерних пропозицій здійснюються відповідно до статті 29 Закону 922 (положення частин 2, 12, 16, абзаців 2 і 3 частини 15 статті 29 Закону 922 не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 Особливостей. Відповідно до частини 1 статті 29 Закону 922 оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації, шляхом застосування електронного аукціону. Виходячи з оголошення про проведення Процедури закупівлі та абзацу 1 пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації Замовник проводить Процедуру закупівлі із застосуванням електронного аукціону. Тим самим умова останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації не узгоджується з іншими умовами Процедури закупівлі та суперечить приписам частини 1 статті 29 Закону 922. У поточній редакції така вимога може призвести до непорозумінь під час аукціону та під час розгляду пропозицій учасників, що унеможливлює належним чином учасникам взяти участь в Процедурі закупівлі. З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом приведення умови останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації у відповідність нормі частини 1 статті 29 Закону 922. 5. Відповідно до пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю. Інформація про право підписання договору про закупівлю надається переможцем шляхом завантаження її в електронну систему закупівель. У разі якщо переможець процедури закупівлі не надав відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю шляхом завантаження її в електронну систему закупівель до кінцевого строку для укладення договору про закупівлю, визначеного пунктом 49 Особливостей, замовник відхиляє його тендерну пропозицію на підставі абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей. Надання наведеної інформації перед укладенням договору передбачено пунктом 17 Особливостей. У наведеній умові Замовник посилається на підставу для відхилення за ненадання такої інформації, що передбачена абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей. Своєю чергою абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей визначено, що замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю. Проте ненадання наведеної інформації не є та не може бути відмовою від підписання договору про закупівлю. Більш того ані Особливостями, зокрема пунктом 44 Особливостей, ані Законом 922, ані Тендерною документацією не передбачається підстави для відхилення пропозиції учасника за ненадання документу, що надається переможцем перед укладенням договору за положеннями пункту 17 Особливостей. Таким чином наведена умова пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації не узгоджується з приписами Закону 922 та Особливостей. З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 і Особливостей замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення умови абзацу 9 пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації. 6. Відповідно до пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Згідно підпункту 7 пункту 11.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації Зміна істотних умов Договору допускається виключно у наступних випадках: 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Наведені умови викладені за редакцію підпункту 7 пункту 19 Особливостей, за якою Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпункту 13 пункту 13) Особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Своєю чергою, як вже згадано вище, предметом закупівлі є товар – молоко пастеризоване (ДК 021:2015-15510000-6 Молоко та вершки). Проте зміна середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед» стосується лише товару – електрична енергія (ДК 021:2015-09310000-5 Електрична енергія). Таким чином наведені умови пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації та підпункту 7 пункту 11.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації щодо зміни до істотних умов договору про закупівлю в частині зміни середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед» не узгоджується з видом предмета закупівлі. Тим самим наявність таких умов призведе до неможливості належним чином учасникам, в тому числі і мені, подати свою тендерну пропозицію і в подальшому виконати умови договору за результатом Процедури закупівлі. Відповідно до пункту 8 частини 2 статті 22 Закону 922 у тендерній документації зазначаються такі відомості проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. Приписи пункту 19 Особливостей визначають підстави для внесення змін до договору, а не порядок внесення таких змін. Варто також зазначити, що ані Законом 922, ані Особливостями не визначено обов’язку встановлювати підстави для внесення змін до істотних умов договору, передбачені пунктом 19 Особливостей, в проєкт договору, зокрема в повній редакції пункту 19 Особливостей. З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 і Особливостей замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення з умови пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації та підпункту 7 пункту 11.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації слова «середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед»». 7. Пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації визначено вимоги до учасників та переможця щодо підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у відкритих торгах, а саме: № п/п Підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі Учасник процедури закупівлі Переможець у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, надає замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель: 5 фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку (підпункт 5 пункту 47 Особливостей) Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції Переможець процедури закупівлі має надати повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про те, що фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі до кримінальної відповідальності не притягується, незнятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває 6 керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку (підпункт 6 пункту 47 Особливостей) Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції Переможець процедури закупівлі має надати повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про те, що керівник* учасника процедури закупівлі до кримінальної відповідальності не притягується, незнятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває. 12 керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми (підпункт 12 пункту 47 Особливостей) Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції Переможець процедури закупівлі надає повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про те, що керівника* учасника процедури закупівлі / фізичну особу, яка є учасником до кримінальної відповідальності не притягується, незнятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває. Відповідно до підпунктів 5, 6 і 12 та абзацу 15 пункту 47 Особливостей замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли: 5) фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку; 6) керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку; 12) керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми. Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці 14 цього пункту. Наведені норми визначають наявність підстав для відмови учаснику в участі в процедурі закупівлі та відхилення його пропозиції у випадку, якщо учасник (фізична особа) чи керівник учасника (юридичної особи) притягувався до відповідальності в минулому, а не конкретно в даний час. Відповідно до абзаців 6 і 8 пункту 2 розділу І Порядку доступу до відомостей інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30.03.2022 № 207, що зареєстрований в Міністерстві юстиції України 15.04.2022 за № 426/37762, (далі – Порядок) в ІАС формується два види витягів про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України (повний). Згідно абзацу 3 підпункту 3 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці 14 пункту 47 Особливостей. Виходячи з редакції за пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації переможець може надати відповідний витяг, яким підтверджується, що особа до кримінальної відповідальності не притягується, тобто на даний час, проте притягнення до кримінальної відповідальності в минулому не буде визначатися як спосіб підтвердження відсутності підстав для відхилення пропозиції переможця, визначених у підпунктах 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей. Тим самим визначення умов закупівлі в редакції за пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації переможець призведе до зловживань зі сторони учасників, в тому числі і порушення принципу добросовісної конкуренції. Своєю чергою такі редакції вимог не узгоджуються з вимогами Порядку та Особливостей. З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Особливостей і Порядку замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом зміни в умовах за пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації слів «до кримінальної відповідальності не притягується» словами «до кримінальної відповідальності не притягувався». 8. Відповідно до примітки з однією зірочкою до вимог розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації враховуючи, що відповідно до статті 55 Господарського кодексу України (далі – ГКУ)відокремлені підрозділи та філії не є юридичними особами переможець, який є відокремленим підрозділом або філією юридичної особи, має надати витяг або довідку з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні правопорушення та повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» на керівника юридичної особи, а не керівника відокремленого підрозділу або філії. Згідно пункту 37 частини 1 статті 1 Закону 922 учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі. Для цілей цього Закону до об’єднання учасників належать: окрема юридична особа, створена шляхом об’єднання юридичних осіб - резидентів; окрема юридична особа, створена шляхом об’єднання юридичних осіб (резидентів та нерезидентів); об’єднання юридичних осіб - нерезидентів із створенням або без створення окремої юридичної особи. Як визначено статтею 55 ГКУ, відокремлені підрозділи не формуваннями без статусу юридичної особи. Тим самим не можуть визначатися, як учасник процедури закупівлі. Тому умова примітки з однією зірочкою до вимог розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації не узгоджується з нормами Закону 922. Своєю чергою наявність такої умови призведе до зловживань зі сторони учасників та порушення принципу добросовісної конкуренції. З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення умови примітки з однією зірочкою до вимог розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації. 9. Відповідно до пункту 2 розділу 3 Додатку 1 до Тендерної документації учасник у складі своєї пропозиції повинен надати копію свідоцтва або витягу з реєстру платників єдиного податку (якщо учасник є платником єдиного податку) або Свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість або Витягу з реєстру платників податків на додану вартість (якщо учасник є платником податку на додану вартість. Варто зазначити що реєстр платників податку на додану вартість та реєстр платників єдиного податку відкриті та загальнодоступні, зокрема і в розумінні Закону 2939. Виходячи з норм частини 4 статті 22 Закону 922 та абзацу 15 пункту 47 Особливостей замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом 2939 та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним. Тим самим вимога пункту 2 розділу 3 Додатку 1 до Тендерної документації не узгоджується з наведеними нормами. Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 27.12.2023 № 21003-р/пк-пз. З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення умови пункту 2 розділу 3 Додатку 1 до Тендерної документації. 10. Відповідно до технічних вимог таблиці з Технічної специфікації Додатку 2 до Тендерної документації термін придатності продукції повинен складати на момент поставки не менше 90% від загального терміну придатності товару. Згідно пункту 2.5. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації товар має постачатися з терміном придатності не менш ніж 80% від терміну зберігання, який встановлений виробником відповідного товару. Наведені вимоги не узгоджуються та суперечать одна одній. З метою усунення наведеної неузгодженості замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом приведення у відповідність наведених вимог. 11. Відповідно до підпункту 6.2.1. пункту 6.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації Замовник має право достроково розірвати цей Договір, повідомивши про це його у 10-денний строк з дня прийняття такого рішення. Своєю чергою Проєктом договору Додатку 4 до Тендерної документації не визначено підстав для такого дострокового розірвання договору в односторонньому порядку. Тим самим Замовник може в будь-який час за власним волевиявлення розірвати цей договір без жодних причин та пояснень, зокрема і з тих міркування, що просто потрібен інший постачальник, з яким уже є домовленості. Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 03.01.2024 № 174-р/пк-пз. З метою усунення наведеної неузгодженості та майбутніх зловживань замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення підпункту 6.2.1. пункту 6.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації. Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону 922 закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням. Я у відповідності до виду своєї діяльності та досвіду поставки товару, що відповідає предмету закупівлі, маю на меті взяти участь в процедурі закупівлі. Встановлені поточною редакцією Тендерної документації умови обмежують можливість участі, як моєї, так і інших учасників, в Процедурі закупівлі, а також обмежують моє право в участі в прозорих та чесних торгах, які здійснюються з дотриманням принципів здійснення закупівель, оскільки умови Процедури закупівлі викладені в Тендерній документації такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону 922, Особливостям та іншим нормативно-правовим актам, зазначеним вище, що унеможливлює належну підготовку моєї тендерної пропозиції, та в свою чергу є такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, порушують принципи здійснення закупівель, як описано вище. Захист моїх прав можливий за допомогою подання цієї скарги до органу оскарження. Згідно з частини 6 статті 10 Закону 922 доступ до інформації, оприлюдненої в електронній системі закупівель, є безоплатним та вільним. Інформація про закупівлю, визначена цим Законом, розміщується в електронній системі закупівель безоплатно через авторизовані електронні майданчики. Інформація про закупівлі, зазначена у частині першій цієї статті, оприлюднюється відповідно до вимог Закону 2939, у тому числі у формі відкритих даних. В електронній системі закупівлі, крім інформації, зазначеної у частині першій цієї статті, може оприлюднюватися інша інформація.
Причина: Скарга не відповідає вимогам частин 2-5 та 9 статті 18 Закону про публічні закупівлі
Дата прийняття рішення про залишення скарги без розгляду: 07.02.2024 17:45
Автор: ФІЗИЧНА ОСОБА-ПІДПРИЄМЕЦЬ ДАНКАНИЧ КАТЕРИНА МИХАЙЛІВНА, Катя Данканич 380950221470 EKATERINA.DANKANICH1005@GMAIL.COM

Пункт скарги

Номер: 922a03b4810449a99ffd30bf48b1724a
Заголовок пункту скарги: Виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель
Опис заперечення: 1.02.2024 Управління освіти, культури, молоді та спорту Мукачівської міської ради (далі – Замовник) оголосило процедуру закупівлі відкриті торги в електронній системі закупівель за предметом закупівлі: ДК 021:2015-15510000-6 Молоко та вершки (Молоко пастеризоване), (далі – Процедура закупівлі).
Процедура закупівлі здійснювалась відповідно до тендерної документації, затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника від 01.02.2024 № 3-ВТО, (далі – Тендерна документація), Закону 922, Особливостей та інших нормативно правових актів, передбачених Тендерною документацією.
Пунктом 3⁷ «Прикінцевих та перехідних положень» Закону 922 установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом 922, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.
Відповідно до абзацу 1 пункту 3 Особливостей замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону 922, проводять закупівлі з урахуванням Особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом 922.
Згідно абзаців 1 пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону 922 з урахуванням Особливостей.
За абзацом 1 частини 3 та частини 4 статті 22 Закону 922 тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» від 13.01.2011 № 2939-VI (далі – Закон 2939) та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Я вважаю умови Процедури закупівлі викладені в Тендерній документації такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону 922 та Особливостей, та такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, з огляду на наступне.

1. Відповідно до пункту 6 розділу «Інші документи, які подає учасник» Додатку 1 до Тендерної документації від учасника вимагається наявність власної вимірювальної лабораторії, яка відповідає вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 «Системи керування вимірюванням. Вимоги до процесів вимірювання та вимірювального обладнання», що підтверджується відповідним свідоцтвом, виданим уповноваженим на те органом, яке учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції.
Відповідно до статті 10 Закону України "Про молоко та молочні продукти» варто зазначити, що для здійснення діяльності з поставки товару за предметом закупівлі законодавством не передбачена наявність у постачальників не виробників такої вимірювальної лабораторії. Зокрема і у мене немає такої вимірювальної лабораторії та відповідно і свідоцтва. Крім того вимогами Процедури закупівлі, зокрема і умовами проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації не визначено зобов’язань щодо використання такої вимірювальної лабораторії під час поставки товару за предметом закупівлі.
Вимога пункту 6 розділу «Інші документи, які подає учасник» Додатку 1 до Тендерної документації є такою, що обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників, зокрема і мою участь в Процедурі закупівлі, оскільки виконати її зможе лише той постачальник, у якого є власна вимірювальна лабораторія, яка відповідає вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 «Системи керування вимірюванням. Вимоги до процесів вимірювання та вимірювального обладнання», що підтверджується відповідним свідоцтвом, виданим уповноваженим на те органом, яке учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції.
Схожа позиція викладена в рішенні Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 25.05.2021 № 11499-р/пк-пз.
З метою усунення обмеження конкуренції та дискримінації учасників замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення з умов Тендерної документації вимоги пункту 6 розділу «Інші документи, які подає учасник» Додатку 1 до Тендерної документації.

2. Відповідно до пункту 7 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації учасник у складі тендерної пропозиції надає довідку із зазначенням інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.
Згідно пункту 18 частини 2 статті 22 Закону 922 у тендерній документації зазначаються такі відомості вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг.
Предмет закупівлі за типом визначається як товар, зокрема в розумінні пункту 34 частини 1 статті 1 Закону 922, що своєю чергою визначено і в оголошенні про проведення Процедури закупівлі. Законом 922 та Особливостями не передбачено можливості учасника залучати спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців у разі закупівлі саме товару.
Вимога пункту 7 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації не узгоджується з приписами Закону 922 та Особливостей, в тому числі з приписами пункту 18 частини 2 статті 22 Закону 922, та призводить до неможливості учасникам, зокрема і мені, належним чином підготувати свої тендерні пропозиції.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі – Комісія) від 24.01.2024 № 1496-р/пк-пз.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення з умов Тендерної документації вимоги пункту 7 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації.

3. Відповідно до пункту 6 частини 2 статті 21 та пункту 14 частини 2 статті 22 Закону 922 оголошення про проведення відкритих торгів повинна містити інформацію, а у тендерні документації зазначаються відомості про кінцевий строк подання тендерних пропозицій.
За оголошенням про проведення Процедури закупівлі кінцевий строк подання тендерних пропозицій 09.02.2024 до 0:00 год.
Згідно пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації кінцевий строк подання тендерних пропозицій: 08.02.2024 року до 00.00 год.
Враховуючи викладене тендерна документація не узгоджується з оголошенням про проведення Процедури закупівлі.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 22.12.2023 № 20715-р/пк-пз.
Варто також зазначити, що відповідно до пункту 24 Особливостей Замовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11 червня 2020 р. № 1082, та Особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію не пізніше ніж за сім днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Статтею 253 Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) визначено, що перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок.
Як вже згадано вище, закупівля оголошена 01.02.2023. Враховуючи приписи статті 253 ЦКУ та пункту 24 Особливостей, пунктом 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації визначено кінцевий строк для подання тендерної пропозиції менше ніж передбачається пунктом 24 Особливостей.
Тим самим редакція пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації не узгоджується також з нормами Особливостей, зокрема нормою пункту 24 Особливостей.
Умова пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації, якщо її не змінити, призведе до неможливості учасникам, зокрема і мені, належним чином підготувати свої тендерні пропозиції.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом приведення умови пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації у відповідність нормам Особливостей та оголошенню про проведення Процедури закупівлі.

4. Відповідно до абзацу 1 пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації для проведення відкритих торгів із застосуванням електронного аукціону повинно бути подано не менше двох тендерних пропозицій. Електронний аукціон проводиться електронною системою закупівель відповідно до статті 30 Закону 922.
Водночас за умовою останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації визначено, що оцінка тендерної пропозиції проводиться електронною системою закупівель автоматично на основі критеріїв і методики оцінки, визначених замовником у тендерній документації, шляхом визначення тендерної пропозиції найбільш економічно вигідною. Найбільш економічно вигідною тендерною пропозицією електронна система закупівель визначає тендерну пропозицію, ціна/приведена ціна якої є найнижчою.
Наведена умова останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації відповідає положенням щодо оцінки пропозицій, коли за обґрунтованим рішенням замовника відкриті торги проводяться без застосування електронного аукціону.
Проте згідно пункту 41 Особливостей Розгляд та оцінка тендерних пропозицій здійснюються відповідно до статті 29 Закону 922 (положення частин 2, 12, 16, абзаців 2 і 3 частини 15 статті 29 Закону 922 не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 Особливостей.
Відповідно до частини 1 статті 29 Закону 922 оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації, шляхом застосування електронного аукціону.
Виходячи з оголошення про проведення Процедури закупівлі та абзацу 1 пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації Замовник проводить Процедуру закупівлі із застосуванням електронного аукціону.
Тим самим умова останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації не узгоджується з іншими умовами Процедури закупівлі та суперечить приписам частини 1 статті 29 Закону 922.
У поточній редакції така вимога може призвести до непорозумінь під час аукціону та під час розгляду пропозицій учасників, що унеможливлює належним чином учасникам взяти участь в Процедурі закупівлі.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом приведення умови останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації у відповідність нормі частини 1 статті 29 Закону 922.

5. Відповідно до пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю.
Інформація про право підписання договору про закупівлю надається переможцем шляхом завантаження її в електронну систему закупівель.
У разі якщо переможець процедури закупівлі не надав відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю шляхом завантаження її в електронну систему закупівель до кінцевого строку для укладення договору про закупівлю, визначеного пунктом 49 Особливостей, замовник відхиляє його тендерну пропозицію на підставі абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.
Надання наведеної інформації перед укладенням договору передбачено пунктом 17 Особливостей.
У наведеній умові Замовник посилається на підставу для відхилення за ненадання такої інформації, що передбачена абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.
Своєю чергою абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей визначено, що замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю.
Проте ненадання наведеної інформації не є та не може бути відмовою від підписання договору про закупівлю. Більш того ані Особливостями, зокрема пунктом 44 Особливостей, ані Законом 922, ані Тендерною документацією не передбачається підстави для відхилення пропозиції учасника за ненадання документу, що надається переможцем перед укладенням договору за положеннями пункту 17 Особливостей.
Таким чином наведена умова пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації не узгоджується з приписами Закону 922 та Особливостей.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 і Особливостей замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення умови абзацу 9 пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації.

6. Відповідно до пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Згідно підпункту 7 пункту 11.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації Зміна істотних умов Договору допускається виключно у наступних випадках:
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Наведені умови викладені за редакцію підпункту 7 пункту 19 Особливостей, за якою Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпункту 13 пункту 13) Особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Своєю чергою, як вже згадано вище, предметом закупівлі є товар – молоко пастеризоване (ДК 021:2015-15510000-6 Молоко та вершки). Проте зміна середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед» стосується лише товару – електрична енергія (ДК 021:2015-09310000-5 Електрична енергія).
Таким чином наведені умови пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації та підпункту 7 пункту 11.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації щодо зміни до істотних умов договору про закупівлю в частині зміни середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед» не узгоджується з видом предмета закупівлі. Тим самим наявність таких умов призведе до неможливості належним чином учасникам, в тому числі і мені, подати свою тендерну пропозицію і в подальшому виконати умови договору за результатом Процедури закупівлі.
Відповідно до пункту 8 частини 2 статті 22 Закону 922 у тендерній документації зазначаються такі відомості проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.
Приписи пункту 19 Особливостей визначають підстави для внесення змін до договору, а не порядок внесення таких змін.
Варто також зазначити, що ані Законом 922, ані Особливостями не визначено обов’язку встановлювати підстави для внесення змін до істотних умов договору, передбачені пунктом 19 Особливостей, в проєкт договору, зокрема в повній редакції пункту 19 Особливостей.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 і Особливостей замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення з умови пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації та підпункту 7 пункту 11.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації слова «середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед»».

7. Пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації визначено вимоги до учасників та переможця щодо підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у відкритих торгах, а саме:

№ п/п Підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі Учасник процедури закупівлі Переможець у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, надає замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель:
5 фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку (підпункт 5 пункту 47 Особливостей) Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції Переможець процедури закупівлі має надати повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про те, що фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі до кримінальної відповідальності не притягується, незнятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває
6 керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку (підпункт 6 пункту 47 Особливостей) Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції Переможець процедури закупівлі має надати повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про те, що керівник* учасника процедури закупівлі до кримінальної відповідальності не притягується, незнятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває.
12 керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми (підпункт 12 пункту 47 Особливостей) Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції Переможець процедури закупівлі надає повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про те, що керівника* учасника процедури закупівлі / фізичну особу, яка є учасником до кримінальної відповідальності не притягується, незнятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває.

Відповідно до підпунктів 5, 6 і 12 та абзацу 15 пункту 47 Особливостей замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли:
5) фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку;
6) керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку;
12) керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.
Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці 14 цього пункту.
Наведені норми визначають наявність підстав для відмови учаснику в участі в процедурі закупівлі та відхилення його пропозиції у випадку, якщо учасник (фізична особа) чи керівник учасника (юридичної особи) притягувався до відповідальності в минулому, а не конкретно в даний час.
Відповідно до абзаців 6 і 8 пункту 2 розділу І Порядку доступу до відомостей інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30.03.2022 № 207, що зареєстрований в Міністерстві юстиції України 15.04.2022 за № 426/37762, (далі – Порядок) в ІАС формується два види витягів про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України (повний).
Згідно абзацу 3 підпункту 3 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці 14 пункту 47 Особливостей.
Виходячи з редакції за пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації переможець може надати відповідний витяг, яким підтверджується, що особа до кримінальної відповідальності не притягується, тобто на даний час, проте притягнення до кримінальної відповідальності в минулому не буде визначатися як спосіб підтвердження відсутності підстав для відхилення пропозиції переможця, визначених у підпунктах 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей.
Тим самим визначення умов закупівлі в редакції за пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації переможець призведе до зловживань зі сторони учасників, в тому числі і порушення принципу добросовісної конкуренції.
Своєю чергою такі редакції вимог не узгоджуються з вимогами Порядку та Особливостей.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Особливостей і Порядку замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом зміни в умовах за пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації слів «до кримінальної відповідальності не притягується» словами «до кримінальної відповідальності не притягувався».

8. Відповідно до примітки з однією зірочкою до вимог розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації враховуючи, що відповідно до статті 55 Господарського кодексу України (далі – ГКУ)відокремлені підрозділи та філії не є юридичними особами переможець, який є відокремленим підрозділом або філією юридичної особи, має надати витяг або довідку з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні правопорушення та повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» на керівника юридичної особи, а не керівника відокремленого підрозділу або філії.
Згідно пункту 37 частини 1 статті 1 Закону 922 учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі.
Для цілей цього Закону до об’єднання учасників належать:
окрема юридична особа, створена шляхом об’єднання юридичних осіб - резидентів;
окрема юридична особа, створена шляхом об’єднання юридичних осіб (резидентів та нерезидентів);
об’єднання юридичних осіб - нерезидентів із створенням або без створення окремої юридичної особи.
Як визначено статтею 55 ГКУ, відокремлені підрозділи не формуваннями без статусу юридичної особи. Тим самим не можуть визначатися, як учасник процедури закупівлі. Тому умова примітки з однією зірочкою до вимог розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації не узгоджується з нормами Закону 922.
Своєю чергою наявність такої умови призведе до зловживань зі сторони учасників та порушення принципу добросовісної конкуренції.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення умови примітки з однією зірочкою до вимог розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації.

9. Відповідно до пункту 2 розділу 3 Додатку 1 до Тендерної документації учасник у складі своєї пропозиції повинен надати копію свідоцтва або витягу з реєстру платників єдиного податку (якщо учасник є платником єдиного податку) або Свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість або Витягу з реєстру платників податків на додану вартість (якщо учасник є платником податку на додану вартість.
Варто зазначити що реєстр платників податку на додану вартість та реєстр платників єдиного податку відкриті та загальнодоступні, зокрема і в розумінні Закону 2939. Виходячи з норм частини 4 статті 22 Закону 922 та абзацу 15 пункту 47 Особливостей замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом 2939 та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним. Тим самим вимога пункту 2 розділу 3 Додатку 1 до Тендерної документації не узгоджується з наведеними нормами.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 27.12.2023 № 21003-р/пк-пз.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення умови пункту 2 розділу 3 Додатку 1 до Тендерної документації.

10. Відповідно до технічних вимог таблиці з Технічної специфікації Додатку 2 до Тендерної документації термін придатності продукції повинен складати на момент поставки не менше 90% від загального терміну придатності товару.
Згідно пункту 2.5. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації товар має постачатися з терміном придатності не менш ніж 80% від терміну зберігання, який встановлений виробником відповідного товару.
Наведені вимоги не узгоджуються та суперечать одна одній.
З метою усунення наведеної неузгодженості замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом приведення у відповідність наведених вимог.

11. Відповідно до підпункту 6.2.1. пункту 6.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації Замовник має право достроково розірвати цей Договір, повідомивши про це його у 10-денний строк з дня прийняття такого рішення.
Своєю чергою Проєктом договору Додатку 4 до Тендерної документації не визначено підстав для такого дострокового розірвання договору в односторонньому порядку. Тим самим Замовник може в будь-який час за власним волевиявлення розірвати цей договір без жодних причин та пояснень, зокрема і з тих міркування, що просто потрібен інший постачальник, з яким уже є домовленості.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 03.01.2024 № 174-р/пк-пз.
З метою усунення наведеної неузгодженості та майбутніх зловживань замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення підпункту 6.2.1. пункту 6.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону 922 закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням.
Я у відповідності до виду своєї діяльності та досвіду поставки товару, що відповідає предмету закупівлі, маю на меті взяти участь в процедурі закупівлі. Встановлені поточною редакцією Тендерної документації умови обмежують можливість участі, як моєї, так і інших учасників, в Процедурі закупівлі, а також обмежують моє право в участі в прозорих та чесних торгах, які здійснюються з дотриманням принципів здійснення закупівель, оскільки умови Процедури закупівлі викладені в Тендерній документації такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону 922, Особливостям та іншим нормативно-правовим актам, зазначеним вище, що унеможливлює належну підготовку моєї тендерної пропозиції, та в свою чергу є такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, порушують принципи здійснення закупівель, як описано вище. Захист моїх прав можливий за допомогою подання цієї скарги до органу оскарження.

Згідно з частини 6 статті 10 Закону 922 доступ до інформації, оприлюдненої в електронній системі закупівель, є безоплатним та вільним. Інформація про закупівлю, визначена цим Законом, розміщується в електронній системі закупівель безоплатно через авторизовані електронні майданчики. Інформація про закупівлі, зазначена у частині першій цієї статті, оприлюднюється відповідно до вимог Закону 2939, у тому числі у формі відкритих даних. В електронній системі закупівлі, крім інформації, зазначеної у частині першій цієї статті, може оприлюднюватися інша інформація.
Тип пов'язаного елемента: Скарга на закупівлю
Тип порушення: Інші підстави
Ідентифікатор класифікації: Інші порушення законодавства у сфері закупівель
Тип порушення: Інші порушення законодавства у сфері закупівель
Опис суті пункту скарги: 1.02.2024 Управління освіти, культури, молоді та спорту Мукачівської міської ради (далі – Замовник) оголосило процедуру закупівлі відкриті торги в електронній системі закупівель за предметом закупівлі: ДК 021:2015-15510000-6 Молоко та вершки (Молоко пастеризоване), (далі – Процедура закупівлі).
Процедура закупівлі здійснювалась відповідно до тендерної документації, затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника від 01.02.2024 № 3-ВТО, (далі – Тендерна документація), Закону 922, Особливостей та інших нормативно правових актів, передбачених Тендерною документацією.
Пунктом 3⁷ «Прикінцевих та перехідних положень» Закону 922 установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом 922, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.
Відповідно до абзацу 1 пункту 3 Особливостей замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону 922, проводять закупівлі з урахуванням Особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом 922.
Згідно абзаців 1 пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону 922 з урахуванням Особливостей.
За абзацом 1 частини 3 та частини 4 статті 22 Закону 922 тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» від 13.01.2011 № 2939-VI (далі – Закон 2939) та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Я вважаю умови Процедури закупівлі викладені в Тендерній документації такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону 922 та Особливостей, та такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, з огляду на наступне.

1. Відповідно до пункту 6 розділу «Інші документи, які подає учасник» Додатку 1 до Тендерної документації від учасника вимагається наявність власної вимірювальної лабораторії, яка відповідає вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 «Системи керування вимірюванням. Вимоги до процесів вимірювання та вимірювального обладнання», що підтверджується відповідним свідоцтвом, виданим уповноваженим на те органом, яке учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції.
Відповідно до статті 10 Закону України "Про молоко та молочні продукти» варто зазначити, що для здійснення діяльності з поставки товару за предметом закупівлі законодавством не передбачена наявність у постачальників не виробників такої вимірювальної лабораторії. Зокрема і у мене немає такої вимірювальної лабораторії та відповідно і свідоцтва. Крім того вимогами Процедури закупівлі, зокрема і умовами проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації не визначено зобов’язань щодо використання такої вимірювальної лабораторії під час поставки товару за предметом закупівлі.
Вимога пункту 6 розділу «Інші документи, які подає учасник» Додатку 1 до Тендерної документації є такою, що обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників, зокрема і мою участь в Процедурі закупівлі, оскільки виконати її зможе лише той постачальник, у якого є власна вимірювальна лабораторія, яка відповідає вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 «Системи керування вимірюванням. Вимоги до процесів вимірювання та вимірювального обладнання», що підтверджується відповідним свідоцтвом, виданим уповноваженим на те органом, яке учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції.
Схожа позиція викладена в рішенні Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 25.05.2021 № 11499-р/пк-пз.
З метою усунення обмеження конкуренції та дискримінації учасників замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення з умов Тендерної документації вимоги пункту 6 розділу «Інші документи, які подає учасник» Додатку 1 до Тендерної документації.

2. Відповідно до пункту 7 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації учасник у складі тендерної пропозиції надає довідку із зазначенням інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.
Згідно пункту 18 частини 2 статті 22 Закону 922 у тендерній документації зазначаються такі відомості вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг.
Предмет закупівлі за типом визначається як товар, зокрема в розумінні пункту 34 частини 1 статті 1 Закону 922, що своєю чергою визначено і в оголошенні про проведення Процедури закупівлі. Законом 922 та Особливостями не передбачено можливості учасника залучати спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців у разі закупівлі саме товару.
Вимога пункту 7 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації не узгоджується з приписами Закону 922 та Особливостей, в тому числі з приписами пункту 18 частини 2 статті 22 Закону 922, та призводить до неможливості учасникам, зокрема і мені, належним чином підготувати свої тендерні пропозиції.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі – Комісія) від 24.01.2024 № 1496-р/пк-пз.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення з умов Тендерної документації вимоги пункту 7 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації.

3. Відповідно до пункту 6 частини 2 статті 21 та пункту 14 частини 2 статті 22 Закону 922 оголошення про проведення відкритих торгів повинна містити інформацію, а у тендерні документації зазначаються відомості про кінцевий строк подання тендерних пропозицій.
За оголошенням про проведення Процедури закупівлі кінцевий строк подання тендерних пропозицій 09.02.2024 до 0:00 год.
Згідно пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації кінцевий строк подання тендерних пропозицій: 08.02.2024 року до 00.00 год.
Враховуючи викладене тендерна документація не узгоджується з оголошенням про проведення Процедури закупівлі.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 22.12.2023 № 20715-р/пк-пз.
Варто також зазначити, що відповідно до пункту 24 Особливостей Замовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11 червня 2020 р. № 1082, та Особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію не пізніше ніж за сім днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Статтею 253 Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) визначено, що перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок.
Як вже згадано вище, закупівля оголошена 01.02.2023. Враховуючи приписи статті 253 ЦКУ та пункту 24 Особливостей, пунктом 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації визначено кінцевий строк для подання тендерної пропозиції менше ніж передбачається пунктом 24 Особливостей.
Тим самим редакція пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації не узгоджується також з нормами Особливостей, зокрема нормою пункту 24 Особливостей.
Умова пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації, якщо її не змінити, призведе до неможливості учасникам, зокрема і мені, належним чином підготувати свої тендерні пропозиції.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом приведення умови пункту 1 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації у відповідність нормам Особливостей та оголошенню про проведення Процедури закупівлі.

4. Відповідно до абзацу 1 пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації для проведення відкритих торгів із застосуванням електронного аукціону повинно бути подано не менше двох тендерних пропозицій. Електронний аукціон проводиться електронною системою закупівель відповідно до статті 30 Закону 922.
Водночас за умовою останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації визначено, що оцінка тендерної пропозиції проводиться електронною системою закупівель автоматично на основі критеріїв і методики оцінки, визначених замовником у тендерній документації, шляхом визначення тендерної пропозиції найбільш економічно вигідною. Найбільш економічно вигідною тендерною пропозицією електронна система закупівель визначає тендерну пропозицію, ціна/приведена ціна якої є найнижчою.
Наведена умова останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації відповідає положенням щодо оцінки пропозицій, коли за обґрунтованим рішенням замовника відкриті торги проводяться без застосування електронного аукціону.
Проте згідно пункту 41 Особливостей Розгляд та оцінка тендерних пропозицій здійснюються відповідно до статті 29 Закону 922 (положення частин 2, 12, 16, абзаців 2 і 3 частини 15 статті 29 Закону 922 не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 Особливостей.
Відповідно до частини 1 статті 29 Закону 922 оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації, шляхом застосування електронного аукціону.
Виходячи з оголошення про проведення Процедури закупівлі та абзацу 1 пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації Замовник проводить Процедуру закупівлі із застосуванням електронного аукціону.
Тим самим умова останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації не узгоджується з іншими умовами Процедури закупівлі та суперечить приписам частини 1 статті 29 Закону 922.
У поточній редакції така вимога може призвести до непорозумінь під час аукціону та під час розгляду пропозицій учасників, що унеможливлює належним чином учасникам взяти участь в Процедурі закупівлі.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом приведення умови останнього абзацу пункту 2 розділу «Подання та розкриття тендерної пропозиції» Тендерної документації у відповідність нормі частини 1 статті 29 Закону 922.

5. Відповідно до пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю.
Інформація про право підписання договору про закупівлю надається переможцем шляхом завантаження її в електронну систему закупівель.
У разі якщо переможець процедури закупівлі не надав відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю шляхом завантаження її в електронну систему закупівель до кінцевого строку для укладення договору про закупівлю, визначеного пунктом 49 Особливостей, замовник відхиляє його тендерну пропозицію на підставі абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.
Надання наведеної інформації перед укладенням договору передбачено пунктом 17 Особливостей.
У наведеній умові Замовник посилається на підставу для відхилення за ненадання такої інформації, що передбачена абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.
Своєю чергою абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей визначено, що замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю.
Проте ненадання наведеної інформації не є та не може бути відмовою від підписання договору про закупівлю. Більш того ані Особливостями, зокрема пунктом 44 Особливостей, ані Законом 922, ані Тендерною документацією не передбачається підстави для відхилення пропозиції учасника за ненадання документу, що надається переможцем перед укладенням договору за положеннями пункту 17 Особливостей.
Таким чином наведена умова пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації не узгоджується з приписами Закону 922 та Особливостей.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 і Особливостей замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення умови абзацу 9 пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації.

6. Відповідно до пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Згідно підпункту 7 пункту 11.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації Зміна істотних умов Договору допускається виключно у наступних випадках:
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Наведені умови викладені за редакцію підпункту 7 пункту 19 Особливостей, за якою Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпункту 13 пункту 13) Особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед», що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Своєю чергою, як вже згадано вище, предметом закупівлі є товар – молоко пастеризоване (ДК 021:2015-15510000-6 Молоко та вершки). Проте зміна середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед» стосується лише товару – електрична енергія (ДК 021:2015-09310000-5 Електрична енергія).
Таким чином наведені умови пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації та підпункту 7 пункту 11.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації щодо зміни до істотних умов договору про закупівлю в частині зміни середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед» не узгоджується з видом предмета закупівлі. Тим самим наявність таких умов призведе до неможливості належним чином учасникам, в тому числі і мені, подати свою тендерну пропозицію і в подальшому виконати умови договору за результатом Процедури закупівлі.
Відповідно до пункту 8 частини 2 статті 22 Закону 922 у тендерній документації зазначаються такі відомості проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.
Приписи пункту 19 Особливостей визначають підстави для внесення змін до договору, а не порядок внесення таких змін.
Варто також зазначити, що ані Законом 922, ані Особливостями не визначено обов’язку встановлювати підстави для внесення змін до істотних умов договору, передбачені пунктом 19 Особливостей, в проєкт договору, зокрема в повній редакції пункту 19 Особливостей.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 і Особливостей замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення з умови пункту 4 розділу «Результати тендеру та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації та підпункту 7 пункту 11.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації слова «середньозважених цін на електроенергію на ринку «на добу наперед»».

7. Пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації визначено вимоги до учасників та переможця щодо підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у відкритих торгах, а саме:

№ п/п Підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі Учасник процедури закупівлі Переможець у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, надає замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель:
5 фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку (підпункт 5 пункту 47 Особливостей) Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції Переможець процедури закупівлі має надати повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про те, що фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі до кримінальної відповідальності не притягується, незнятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває
6 керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку (підпункт 6 пункту 47 Особливостей) Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції Переможець процедури закупівлі має надати повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про те, що керівник* учасника процедури закупівлі до кримінальної відповідальності не притягується, незнятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває.
12 керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми (підпункт 12 пункту 47 Особливостей) Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції Переможець процедури закупівлі надає повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» про те, що керівника* учасника процедури закупівлі / фізичну особу, яка є учасником до кримінальної відповідальності не притягується, незнятої чи непогашеної судимості не має та в розшуку не перебуває.

Відповідно до підпунктів 5, 6 і 12 та абзацу 15 пункту 47 Особливостей замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли:
5) фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку;
6) керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку;
12) керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.
Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці 14 цього пункту.
Наведені норми визначають наявність підстав для відмови учаснику в участі в процедурі закупівлі та відхилення його пропозиції у випадку, якщо учасник (фізична особа) чи керівник учасника (юридичної особи) притягувався до відповідальності в минулому, а не конкретно в даний час.
Відповідно до абзаців 6 і 8 пункту 2 розділу І Порядку доступу до відомостей інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30.03.2022 № 207, що зареєстрований в Міністерстві юстиції України 15.04.2022 за № 426/37762, (далі – Порядок) в ІАС формується два види витягів про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України (повний).
Згідно абзацу 3 підпункту 3 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці 14 пункту 47 Особливостей.
Виходячи з редакції за пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації переможець може надати відповідний витяг, яким підтверджується, що особа до кримінальної відповідальності не притягується, тобто на даний час, проте притягнення до кримінальної відповідальності в минулому не буде визначатися як спосіб підтвердження відсутності підстав для відхилення пропозиції переможця, визначених у підпунктах 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей.
Тим самим визначення умов закупівлі в редакції за пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації переможець призведе до зловживань зі сторони учасників, в тому числі і порушення принципу добросовісної конкуренції.
Своєю чергою такі редакції вимог не узгоджуються з вимогами Порядку та Особливостей.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Особливостей і Порядку замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом зміни в умовах за пунктами 5, 6 і 12 розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації слів «до кримінальної відповідальності не притягується» словами «до кримінальної відповідальності не притягувався».

8. Відповідно до примітки з однією зірочкою до вимог розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації враховуючи, що відповідно до статті 55 Господарського кодексу України (далі – ГКУ)відокремлені підрозділи та філії не є юридичними особами переможець, який є відокремленим підрозділом або філією юридичної особи, має надати витяг або довідку з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні правопорушення та повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» на керівника юридичної особи, а не керівника відокремленого підрозділу або філії.
Згідно пункту 37 частини 1 статті 1 Закону 922 учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі.
Для цілей цього Закону до об’єднання учасників належать:
окрема юридична особа, створена шляхом об’єднання юридичних осіб - резидентів;
окрема юридична особа, створена шляхом об’єднання юридичних осіб (резидентів та нерезидентів);
об’єднання юридичних осіб - нерезидентів із створенням або без створення окремої юридичної особи.
Як визначено статтею 55 ГКУ, відокремлені підрозділи не формуваннями без статусу юридичної особи. Тим самим не можуть визначатися, як учасник процедури закупівлі. Тому умова примітки з однією зірочкою до вимог розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації не узгоджується з нормами Закону 922.
Своєю чергою наявність такої умови призведе до зловживань зі сторони учасників та порушення принципу добросовісної конкуренції.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення умови примітки з однією зірочкою до вимог розділу 2 Додатку 1 до Тендерної документації.

9. Відповідно до пункту 2 розділу 3 Додатку 1 до Тендерної документації учасник у складі своєї пропозиції повинен надати копію свідоцтва або витягу з реєстру платників єдиного податку (якщо учасник є платником єдиного податку) або Свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість або Витягу з реєстру платників податків на додану вартість (якщо учасник є платником податку на додану вартість.
Варто зазначити що реєстр платників податку на додану вартість та реєстр платників єдиного податку відкриті та загальнодоступні, зокрема і в розумінні Закону 2939. Виходячи з норм частини 4 статті 22 Закону 922 та абзацу 15 пункту 47 Особливостей замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом 2939 та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним. Тим самим вимога пункту 2 розділу 3 Додатку 1 до Тендерної документації не узгоджується з наведеними нормами.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 27.12.2023 № 21003-р/пк-пз.
З метою усунення наведеної неузгодженості та порушення приписів Закону 922 замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення умови пункту 2 розділу 3 Додатку 1 до Тендерної документації.

10. Відповідно до технічних вимог таблиці з Технічної специфікації Додатку 2 до Тендерної документації термін придатності продукції повинен складати на момент поставки не менше 90% від загального терміну придатності товару.
Згідно пункту 2.5. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації товар має постачатися з терміном придатності не менш ніж 80% від терміну зберігання, який встановлений виробником відповідного товару.
Наведені вимоги не узгоджуються та суперечать одна одній.
З метою усунення наведеної неузгодженості замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом приведення у відповідність наведених вимог.

11. Відповідно до підпункту 6.2.1. пункту 6.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації Замовник має право достроково розірвати цей Договір, повідомивши про це його у 10-денний строк з дня прийняття такого рішення.
Своєю чергою Проєктом договору Додатку 4 до Тендерної документації не визначено підстав для такого дострокового розірвання договору в односторонньому порядку. Тим самим Замовник може в будь-який час за власним волевиявлення розірвати цей договір без жодних причин та пояснень, зокрема і з тих міркування, що просто потрібен інший постачальник, з яким уже є домовленості.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії від 03.01.2024 № 174-р/пк-пз.
З метою усунення наведеної неузгодженості та майбутніх зловживань замовник повинен внести зміни до Тендерної документації в цій частині шляхом виключення підпункту 6.2.1. пункту 6.2. Проєкту договору Додатку 4 до Тендерної документації.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону 922 закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням.
Я у відповідності до виду своєї діяльності та досвіду поставки товару, що відповідає предмету закупівлі, маю на меті взяти участь в процедурі закупівлі. Встановлені поточною редакцією Тендерної документації умови обмежують можливість участі, як моєї, так і інших учасників, в Процедурі закупівлі, а також обмежують моє право в участі в прозорих та чесних торгах, які здійснюються з дотриманням принципів здійснення закупівель, оскільки умови Процедури закупівлі викладені в Тендерній документації такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону 922, Особливостям та іншим нормативно-правовим актам, зазначеним вище, що унеможливлює належну підготовку моєї тендерної пропозиції, та в свою чергу є такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, порушують принципи здійснення закупівель, як описано вище. Захист моїх прав можливий за допомогою подання цієї скарги до органу оскарження.

Згідно з частини 6 статті 10 Закону 922 доступ до інформації, оприлюдненої в електронній системі закупівель, є безоплатним та вільним. Інформація про закупівлю, визначена цим Законом, розміщується в електронній системі закупівель безоплатно через авторизовані електронні майданчики. Інформація про закупівлі, зазначена у частині першій цієї статті, оприлюднюється відповідно до вимог Закону 2939, у тому числі у формі відкритих даних. В електронній системі закупівлі, крім інформації, зазначеної у частині першій цієї статті, може оприлюднюватися інша інформація.
Вимоги: Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації