УПГГК 23П-Ч-314: Капітальний ремонт залізничних колій ТЦСК (код за ДК 021:2015-45230000-8-Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь).

Вважаємо що визначення переможця за вищевказаною закупівлею здійснено з порушенням вимог Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII від 25.12.2015 року та постанови КМУ «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» №1178 від 12.10.2022 року I. Відповідно п.2 п/п 2 «Наявність дозвільних документів відповідно до вимог чинного законодавства» табл.1.2. Додатку №1 до тендерної документації Учасник надає скан-копії (з оригіналу або з копії) з документів для підтвердження Учасником наявності дозвільних документів відповідно до вимог чинного законодавства, а саме: Скан-копію дозвільного документу виданого Учаснику відповідним органом ліцензування на провадження господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів із значними наслідками СС3 (або V категорії складності) з відповідним переліком видів робіт*: 1.00.00 Будівельні та монтажні роботи загального призначення: - 1.01.00 Улаштування основ та фундаментів збірних та монолітних; - 1.06.00 Зведення монолітних бетонних, залізобетонних та армоцементних конструкцій. 2.00.00 Будівництво об’єктів інженерної інфраструктури: 2.01.00 монтаж внутрішніх інженерних мереж, систем, приладів і засобів вимірювання, іншого обладнання, а саме: - 2.01.05 технологічних трубопроводів; 3.00.00 Будівництво об’єктів транспортної інфраструктури: - 3.01.00 Залізничних та трамвайних колій. На виконання п.2 п/п 2 табл.1.2. Додатку №1 до тендерної документації Переможцем закупівлі ТОВ «МСК ТРАНСБУД» було надано Декларацію про провадження господарської діяльності (далі - Декларація), в якій вказані види господарської діяльності (КВЕД) без зазначених в п.2 п/п 2 табл.1.2. Додатку №1 до тендерної документації видів робіт. При цьому 29.11.2023 року Замовник відповідаючи на питання в електронній системі публічних закупівель стосовно Дозвільних документів зазначив про наступну можливість - надати дозвільний документ у вигляді декларації, де повинно бути зазначено: - назва дозвільного документу, на зміну якого подана декларація; - перелік видів господарської діяльності, який проводиться суб’єктом господарювання має відповідати виду робіт зазначених у вимогах ТД (*Формулювання назв видів робіт у вищезазначених пунктах ліцензій, дозволів, декларацій може відрізнятися від зазначених у тендерній документації залежно від часу видачі зазначених документів, але за умови чинності дозвільного(-их) документу (-ів)). Також Додаток №1 до постанови Кабінету Міністрів України від 18 березня 2022 р. № 314 «Перелік відомостей, які вносяться до декларації про провадження господарської діяльності» чітко регламентує внесення наступної інформації:  п.2 Відомості про фактичну адресу (адреси) провадження господарської діяльності.  п.4 «Назва дозвільного документа (назви дозвільних документів) на заміну якого (яких) подана декларація або до якого (яких) декларацією вносяться зміни»  п.5 «Відмітка про те, що суб’єкт господарювання ознайомлений з вимогами законодавства, якими встановлено вичерпний перелік вимог до провадження господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, отриманню документа дозвільного характеру, іншого результату надання публічної послуги, на заміну якого подана декларація, та зобов’язується їх виконувати». В наданій ТОВ «МСК ТРАНСБУД» декларації в п. «Місце провадження господарської діяльності» вказана юридична адреса 03189, м. Київ, Голосіївський, вул. Деревообробна, буд.5, офіс 3/6., без вказання адреси розташування об’єкту Замовника. В п. «Дозвільні документи» вказана загальна назва дозвільного документа – Ліцензія на провадження господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належить до об’єктів з середнім (СС2) наслідками та Ліцензія на провадження господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належить до об’єктів з значними (СС3) наслідками, при цьому будь-які посилання на дозвільні документи відсутні, що унеможливлює перевірку переліку видів робіт та в загалі існування дозвільних документів, на заміну яких надана декларація. Також враховуючи дату державної реєстрації ТОВ «МСК ТРАНСБУД» - 09.08.2023 року та дату подання Декларації - 30.09.2023 року можливо зробити висновок що будь які дозвільні документи до її подання були відсутні. Це свідчить про невідповідність наданої ТОВ «МСК ТРАНСБУД» Декларації Додатку №1 до постанови Кабінету Міністрів України від 18 березня 2022 р. № 314 та невідповідність в цілому тендерної пропозиції ТОВ «МСК ТРАНСБУД» вимогам п.2 п/п 2 табл.1.2. Додатку №1 до тендерної документації. II. Відповідно п.1-3 п/п 1 «Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом договору (договорів)» табл.1.1. Додатку №1 до тендерної документації Учасник надає наступні документи, а саме:  1. Довідка про виконання Учасником аналогічного за предметом договору на виконання будівельно-монтажних робіт, а саме: ремонтно-будівельні роботи залізничних колій (ремонт стрілочних переводів, заміна окремих металевих частин, ремонт колії), за підписом уповноваженої особи Учасника із зазначенням предмету договору, назви, ЄДРПОУ, адреси та контактного телефону замовника за договором.  2. Скан-копію договору, що наведені Учасником в довідці (згідно п. 1). Такий договір повинен містити додатки (якщо є такі додатки – специфікація, технічне завдання тощо) з інформацією щодо предмету договору.  3. Скан-копія листа-відгука від замовника, для якого виконувався аналогічний договір, що підтверджує позитивний досвід виконання аналогічного договору. На вимогу п.1-3 п/п 1 табл.1.1. Додатку №1 до тендерної документації Переможцем закупівлі ТОВ «МСК ТРАНСБУД» було надано: - Довідка про досвід (8 довідка аналог договір.pdf) датована 10.11.2023 року - Договір підряду №1710-1/23-1 від 17 жовтня 2023 року (Аналогічний договір.pdf), предмет договору точна копія вимоги ТД (п/п 1, табл. 1.1., додатку 1 до ТД.) ремонтно-будівельні роботи залізничних колій (ремонт стрілочних переводів, заміна окремих металевих частин, ремонт колії). - Акт виконаних робіт №1 від 09 листопада 2023 року - Додаток №1 до Договору №1710-1/23-1 від 17 жовтня 2023 року – Договірна ціна складена в поточних цінах станом на 17 жовтня 2023 року - Локальний кошторис №17-10-23 складений за поточними цінами станом на 08 листопада 2023 року - Лист відгук ТОВ «ЕНЖИ ГРУП» (Код ЄДРПОУ 44431538) №09/11 від 09 листопада 2023 року При цьому в п. 6.1. Протоколу прийняття Рішення уповноваженої особи №056 від 28.12.2023 року Замовник зазначає що - В ході перевірки встановлено, що згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Учасник зареєстрований лише 09.08.2023 року, тому оцінити репутацію, досвід виконання та дотримання раніше укладених договорів об’єктивно не є можливим, що суперечить та не відповідає вимогам п.1-3 п/п 1 табл.1.1. Додатку №1 до тендерної документації. Також Додаток №1 до Договору – Договірна ціна, Локальний кошторис №17-10-23 до Договірної ціни та Акт виконаних робіт №1 від 09.11.2023 р. складені у невідповідності до Настанови з визначення вартості будівництва та не відповідають розрахунковим показникам один одного. Згідно п.15 ст.29 Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII від 25.12.2015 року Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. У разі отримання достовірної інформації про невідповідність переможця процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, підставам, установленим частиною першою статті 17 цього Закону, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника. На підставі вищевикладеного вважаємо що тендерна пропозиція ТОВ «МСК ТРАНСБУД» не відповідає вимогам тендерної документації, а рішення щодо визначення даного учасника переможцем є неправомірним, необґрунтованим та підлягає скасуванню. ВИМАГАЄМО відхилити тендерну пропозицію ТОВ «МСК ТРАНСБУД» та не порушувати принципи здійснення державних закупівель (відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників та рівне ставлення до них, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі).

Згідно з п. 3 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону. Відповідно до п. 5 розділу ІІІ тендерної документації учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником. Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі викладена у додатку №3 до тендерної документації. Інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі, може встановлюватись замовником у разі потреби. Пункт 9 Додатку №3 до тендерної документації містить перелік робіт, які має виконати Підрядник (відомість обсягів робіт), при цьому зазначено, що всі матеріали необхідні для виконання робіт поставляються Підрядником та входять до вартості робіт. Згідно з п. 5.1 розділу V Настанови з визначення вартості будівництва ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) розраховується на підставі нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах, необхідних для здійснення проектних рішень по об’єкту будівництва, та поточних цін на них або з використанням укрупнених показників вартості робіт, обсяги та види яких передбачені затвердженою проектною документацією. У разі складання ціни пропозиції учасника процедури закупівель з використанням укрупнених показників вартості робіт пункти 5.3 – 5.30 та 5.33 цієї Настанови не застосовуються. Для розрахунку ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) замовник надає відомість обсягів робіт, відомість ресурсів до неї без цін або затверджену проектну документацію. За рішенням замовника відомість обсягів робіт може бути складена за міжнародною системою вимірювання, визначеною Замовником. Для розрахунку ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) окремих видів капітальних ремонтів (див. пункт 3.10 цієї Настанови) замовник надає дефектний акт, форму якого наведено у додатку 29 цієї Настанови. Відповідно до п. 3.10 розділу ІІІ Настанови при визначенні вартості окремих видів капітального ремонту відповідно до ДБН А.2.2-3 кошторисна документація складається за дефектним актом, у якому визначаються фізичні об’єми будівельних робіт та умови їх виконання. Згідно з п. 8 ДБН А.2.2-3:2014 в окремих обґрунтованих випадках при виконанні будівельних робіт з капітального ремонту, пов'язаних виключно з поліпшенням експлуатаційних показників, введених в експлуатацію в установленому порядку об'єктів будівництва, допускається розроблення лише дефектного акта, у якому визначаються фізичні обсяги робіт та умови їх виконання, а також складається кошторисна документація. Враховуючи вищевикладене, просимо надати відомість ресурсів без цін до відомості обсягів робіт, зазначеної в Додатку №3 до тендерної документації, або затверджену проектну документацію/ затверджений дефектний акт та інформацію про матеріал замовника (повторне використання зворотних матеріали від розбирання).

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 10 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, зокрема оголошення про проведення конкурентних процедур закупівель, тендерну документацію та проект договору про закупівлю. Згідно з п. 8 ч. 2 ст. 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості: проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. Відповідно до абзацу другого ч. 15 ст. 14 Закону договір про закупівлю укладається згідно з вимогами статті 41 цього Закону. Згідно з ч. 1 ст. 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Відповідно до ч. 5 ст. 41 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків. Відповідно до п. 3 розділу VI тендерної документації поданням своєї тендерної пропозиції учасник інформує замовника про те, що він (учасник) підтверджує повну і беззаперечну згоду з усіма умовами, що вказані в проекті договору про закупівлю згідно з вимогами додатку №4 до тендерної документації. Договір про закупівлю укладається відповідно до Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої – п’ятої, сьомої — дев’ятої статті 41 Закону, та Особливостей. Зміни умов цього проекту договору можливі відповідно до чинного законодавства України та згідно з умовами укладеного за результатами торгів договору. Проект договору про закупівлю викладено у додатку №4 до тендерної документації. Істотними умовами договору про закупівлю є предмет (найменування, кількість, якість), ціна та строк дії договору, а також умови, що визначені у проекті договору як істотні, та умови, які визначено істотними згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 01.08.2005р. №668. Згідно з ч. 1 ст. 638 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України)дДоговір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 180 Господарського кодексу України (далі – ГК України) зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. Як вбачається з додатку №4 до тендерної документації, замовником оприлюднено проект договору підряду. Механізм правового регулювання підрядних договірних відносин визначено главою 61 ЦК України, з урахуванням положень глави 33 Господарського кодексу України (далі – ГК України). Відповідно до ч. 1 ст. 317 ГК України будівництво об'єктів виробничого та іншого призначення, підготовка будівельних ділянок, роботи з обладнання будівель, роботи з завершення будівництва, прикладні та експериментальні дослідження і розробки тощо, які виконуються суб'єктами господарювання для інших суб'єктів або на їх замовлення, здійснюються на умовах підряду. Згідно з ч. 2 цієї статті для здійснення робіт, зазначених у частині першій цієї статті, можуть укладатися договори підряду: на капітальне будівництво (в тому числі субпідряду); на виконання проектних і досліджувальних робіт; на виконання геологічних, геодезичних та інших робіт, необхідних для капітального будівництва; інші договори. Загальні умови договорів підряду визначаються відповідно до положень Цивільного кодексу України про договір підряду, якщо інше не передбачено цим Кодексом. Відповідно до ч. 5 ст. 318 ГК України договір підряду на капітальне будівництво повинен передбачати: найменування сторін; місце і дату укладення; предмет договору (найменування об'єкта, обсяги і види робіт, передбачених проектом); строки початку і завершення будівництва, виконання робіт; права і обов'язки сторін; вартість і порядок фінансування будівництва об'єкта (робіт); порядок матеріально-технічного, проектного та іншого забезпечення будівництва; режим контролю якості робіт і матеріалів замовником; порядок прийняття об'єкта (робіт); порядок розрахунків за виконані роботи, умови про дефекти і гарантійні строки; страхування ризиків, фінансові гарантії; відповідальність сторін (відшкодування збитків); урегулювання спорів, підстави та умови зміни і розірвання договору. Статтею 854 ЦК України визначено порядок оплати роботи, а саме якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов'язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково. Підрядник має право вимагати виплати йому авансу лише у випадку та в розмірі, встановлених договором. Згідно з п. 5 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005р. №668 (далі – Загальні умови) договір підряду укладається у письмовій формі. Істотними умовами договору підряду є: найменування та реквізити сторін; місце і дата укладення договору підряду; предмет договору підряду; договірна ціна; строки початку та закінчення робіт (будівництва об'єкта); права та обов'язки сторін; порядок забезпечення виконання зобов'язань за договором підряду; умови страхування ризиків випадкового знищення або пошкодження об'єкта будівництва; порядок забезпечення робіт проектною документацією, ресурсами та послугами; порядок залучення субпідрядників; вимоги до організації робіт; порядок здійснення замовником контролю за якістю ресурсів; умови здійснення авторського та технічного нагляду за виконанням робіт; джерела та порядок фінансування робіт (будівництва об'єкта); порядок розрахунків за виконані роботи; порядок здачі-приймання закінчених робіт (об'єкта будівництва); гарантійні строки якості закінчених робіт (експлуатації об'єкта будівництва), порядок усунення недоліків; відповідальність сторін за порушення умов договору підряду; порядок врегулювання спорів; порядок внесення змін до договору підряду та його розірвання. У договорі підряду сторони можуть передбачати інші важливі для регулювання взаємовідносин умови. З урахуванням положень ЦК України, ГК України та Загальних умов, проект договору містить істотні умови, зокрема щодо порядку оплати, а саме: здійснення попередньої оплати (авансового платежу) та окремих етапів виконаних робіт (проміжних платежів та остаточного платежу). Відповідно до п. 6.4 проекту договору розрахунки проводяться шляхом: оплати Замовником рахунку на оплату на наступних умовах: - 30% попередньої оплати (Авансовий платіж) на придбання матеріалів, після підписання даного Договору та отримання рахунку на оплату, наданого Підрядником за умови надання Підрядником банківської гарантії повернення авансового платежу (згідно Додатку № 8), але не раніше підписання договору. - за виконані роботи оплату Замовник здійснює на підставі підписаних Сторонами актів приймання виконаних будівельних робіт (ф. КБ-2В) і довідки про вартість виконаних робіт та витрат (ф. КБ-3), які складаються Підрядником та передаються на підпис Замовнику разом з завіреними Підрядником копіями накладних на придбання матеріалів, протягом 30 календарних днів з дати їх підписання Сторонами. При цьому замовником встановлено безальтернативний вид забезпечення виконання зобов’язання щодо повернення авансового платежу у вигляді банківської гарантії. В той час як умова щодо надання забезпечення виконання зобов’язання (повернення авансового платежу), а конкретно його виду є істотною умовою договору, щодо якої за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Положеннями Закону (як законом спеціальної дії) не врегульовано порядок надання забезпечення повернення авансового платежу, в той час як положенням ч. 1 ст. 546 ЦК України як законом загальної дії визначено, що виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності. Згідно з ч. 1 ст. 560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку. З урахуванням вищевикладеного, для досягнення згоди щодо істотної умови договору - надання забезпечення виконання зобов’язання (повернення авансового платежу) вимагаємо привести дану умову у відповідність до ст. ст. 546, 560 та визначити здійснення попередньої оплати Підряднику за умови надання Підрядником гарантії повернення авансового платежу (виданої банком, іншою фінансовою установою, страховою організацією). При цьому також зазначити порядок погашення Підрядником суми попередньої оплати (авансового платежу) для уникнення колізії при здійсненні проміжних платежів на підставі підписаних Сторонами актів приймання виконаних будівельних робіт. Крім того, слід внести зміни до проекту договору, зазначивши про істотні умови, які визначає ЦК України – щодо виконання роботи з матеріалу замовника (повторне використання зворотних матеріали від розбирання) та Загальний порядок - умови здійснення авторського та технічного нагляду за виконанням робіт.

Відповідно до п. 8 розділу І тендерної документації замовник вимагає надання забезпечення виконання договору про закупівлю переможцем відкритих торгів у вигляді банківської гарантії/стендбай акредитиву у відповідності до додатку №8.1 до тендерної документації або у формі грошових коштів у розмірі 5% від загальної вартості договору про закупівлю. Розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю визначаються додатком №8.1 до цієї тендерної документації, що є її складовою та відповідно до умов цієї тендерної документації. В даному пункті зазначається, що замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю: 1) після виконання переможцем процедури закупівлі договору про закупівлю; 2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним; 3) у випадках, передбачених пунктом 21 Особливостей; 4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів із дня настання зазначених обставин. Як вбачається з п. 2.5. проекту договору вимоги забезпечення виконання зобов'язань по Договору Підрядником: забезпечення виконання зобов'язань по Договору здійснюється до укладання Договору в один із способів: - у формі грошових коштів. Сума грошових коштів, як забезпечення виконання зобов'язань по даному Договору повинна бути перерахована Підрядником на окремий рахунок, наданий Замовником та повинна становити 5% від загальної вартості (ціни) Договору. - шляхом надання банківської гарантії або стендбай акредитиву виконання зобов'язань по Договору. Банківська гарантія або стендбай акредитив повинна/ен відповідати вимогам, вказаним у Типовій формі банківської гарантії/ стендбай акредитиву виконання зобов'язань Підрядником за Договором, яка є Додатком №5 до Договору, та її/його сума повинна становити 5% від загальної вартості (ціни) Договору. По-перше, як вбачається з проекту договору підряду (додаток №4 до тендерної документації), відсутні умови повернення забезпечення виконання договору про закупівлю, що суперечить п. 4 ч. 2 ст. 27 Закону України «Про публічні закупівлі» та самому п. 8 розділу І тендерної документації. По-друге, оскільки на момент внесення переможцем закупівлі забезпечення виконання договору (виконання зобов’язання) – до укладання договору, його майбутні сторони не матимуть договірних взаємовідносин за договором підряду. Згідно з ч. 1 ст. 546 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності. Відповідно до ч. 2 цієї ж статті договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язання. Отже, враховуючи, що на час забезпечення виконання зобов’язання відсутні договірні відносини між переможцем закупівлі та замовником закупівлі, а закон спеціальної дії – Закон України «Про публічні закупівлі» (до ч. 1 ст. 27) не визначає види забезпечення виконання зобов'язання, види забезпечення зобов’язання (виконання договору) можуть бути визначені лише відповідно до ч.1 ст. 546 ЦК України в силу закону загальної дії. Відтак виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності відповідно до положень ст. 546 ЦК України. З огляду на вищезазначене, вимога замовника щодо забезпечення виконання договору про закупівлю переможцем відкритих торгів у вигляді банківської гарантії є порушенням ч. 1 ст. 546 ЦК України, в той час як надання стендбай акредитиву не передачене даною статтею. Крім того, при зазначенні замовником про забезпечення виконання зобов’язання у формі грошових коштів у розмірі 5% не конкретизовано вид такого забезпечення, що у відповідності до ч.1 ст. 546 ЦК України дає підстави вважати, що такий вид забезпечення є заставою (заставою грошових коштів). Згідно зі ст. 547 ЦК України правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання вчиняється у письмовій формі. Правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання, вчинений із недодержанням письмової форми, є нікчемним. Відповідно до ч. 1 ст. 572 ЦК України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, а також в інших випадках, встановлених законом, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави). Згідно з ч. 1 ст. 584 ЦК України у договорі застави визначаються суть, розмір і строк (термін) виконання зобов’язання, забезпеченого заставою, тa (або) посилання на договір чи інший правочин, яким встановлено основне зобов’язання, подається опис предмета застави, а також визначаються інші умови, погоджені сторонами договору. Відповідно до ч. 1 ст. 585 ЦК України право застави виникає з моменту укладення договору застави, а у випадках, коли договір підлягає нотаріальному посвідченню, - з моменту його нотаріального посвідчення, крім випадків, установлених законом. При цьому замовником не оприлюднено проект договору застави в складі тендерної документації для оцінки учасниками його умов, враховуючи обов’язковість його укладання в письмовій формі відповідно до ст. 547 ЦК України. З огляду на вищевикладене, з урахуванням того, що закон спеціальної дії – Закон України «Про публічні закупівлі» не визначає види забезпечення виконання зобов'язання, вимагаємо визначити види забезпечення виконання зобов'язання відповідно до закону загальної дії, який є обов’язковим для застосування всім суб’єктами, а саме згідно з ч.1 ст. 546 ЦК України та зазначити в проекті договору підряду умови повернення забезпечення виконання договору про закупівлю. У разі визначення замовником серед видів забезпечення виконання договору завдатку грошових коштів (у розмірі 5% від загальної вартості договору про закупівлю) вимагаємо деталізувати про це у тендерній документації та оприлюднити проект договору завдатку.