Персональний нагрудний відеореєстратор, станція заряджання та копіювання даних, мережеве сховище, жорсткий диск

29.08.2023 року Управління поліції охорони в Чернігівській області (далі — Замовник) на виконання вимог Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі по тексту – Закон) та «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі по тексту – Особливості), оголосило процедуру закупівлі (відкриті торги з урахуванням Особливостей), Класифікатор та його відповідний код ДК 021:2015:32330000-5: Апаратура для запису та відтворення аудіо- та відеоматеріалу, Ідентифікатор закупівлі: UA-2023-08-29-004312-a. Уважно ознайомившись із умовами та вимогами, викладеними у тендерній документації на закупівлю товарів, затвердженої рішенням Замовника, переконані у тому, що деякі вимоги, поставлені Замовником до потенційних Учасників, є дискримінаційними та такими, що порушують права ФОП Кириченко А. В. (надалі - Скаржник) на рівну конкуренцію . Принцип недискримінації учасників закріплений у ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон), у ст. 5 Закону прямо передбачено, що замовники забезпечують вільний доступ всіх учасників до інформації про закупівлю та не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Заборону на включення до тендерної документації вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, містить ст. 22 Закону. Головна ознака умов тендерної документації, за якою їх можна віднести до дискримінаційних, — це негативні наслідки, зумовлені такими умовами, якими є обмеження конкуренції учасників. Тобто Замовник встановлює такі вимоги до учасника торгів або до предмета закупівлі, які є надмірними або занадто деталізованими порівняно з вимогами, які зазвичай висувають та які вважаються об’єктивно необхідними для успішного виконання договору про закупівлю. Включаючи до тендерної документації дискримінаційні умови, Замовник (навмисно або ні) необґрунтовано звужує коло потенційних учасників закупівель, перешкоджаючи певним постачальникам, які спроможні виконати умови договору, брати участь у конкурентному змаганні. Відповідно до Закону тендерна документація — це обов’язковий документ, який розробляє та затверджує Замовник з подальшим оприлюдненням на вебпорталі Уповноваженого органу. Саме відповідно до вимог тендерної документації учасники готують тендерну пропозицію, тобто головне правило є таким: тендерна пропозиція = тендерна документація. Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 22 Закону тендерна документація повинна містити один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям, а саме: - наявність обладнання та матеріально-технічної бази; - наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; - наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору. Такі вимоги ст. 22 Закону кореспондуються з вимогами ст. 16 Закону. Зазначимо, що вказаний перелік кваліфікаційних критеріїв чітко визначений Законом і є вичерпним. Відповідно до пункту 1.1 Додатку №1 Тендерної документації Замовником встановлено наступні вимоги: 1. Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону “Про публічні закупівлі”: 1.1 Документи, що підтверджують наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід: 1) Довідка у довільній формі, що містить інформацію про наявність у учасника (в штаті/за трудовим договором/тощо) не менше 6 (шести) працівників з досвідом роботи за фахом. Обов’язкова наявність в учасника комірника та/або завідуючого складом, головного бухгалтера та/або бухгалтера та не менше 1 (одного) інженерно-технічного працівника із знанням асортименту товару, що є предметом закупівлі. Учасник має документально підтвердити наявність трудових відносин з працівниками, шляхом надання копій наказів про прийняття на роботу працівників разом з копією трудових книжок, або копій цивільно-правових договорів (контрактів, угод) тощо. У разі розкриття персональних даних вищезазначених працівників, учасник надає в складі тендерної пропозиції листи-згоди від кожного працівника на обробку, використання, поширення та доступ до персональних даних. Вважаю ці вимоги Замовника - дискримінаційними в силу наступного : Питання, пов’язані з обліком штатних працівників, регулюються наказом Держкомстату від 28.09.2005 №286, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 30.11.2005 за №1442/11722 “Про затвердження Інструкції зі статистики кількості працівників”. Згідно з пунктом 1.1 цієї інструкції, дія інструкції поширюється на всіх юридичних осіб, їхні філії, представництва та інші відокремлені підрозділи (далі – підприємства), а також на фізичних осіб – підприємців, які використовують найману працю. Абзацом четвертим пункту 1.8 цієї ж інструкції передбачається три види працівників: штатні працівники, сумісники, працюючі за цивільно-правовими договорами. Отже, встановлюючи вимогу що до уваги беруться працівники, які працюють у учасника, а саме в штаті/за трудовим договором/тощо - є необґрунтованою та дискримінаційною по відношенню до учасників, які відповідно до норм діючого законодавства використовують працівників, що працюють за сумісництвом. Замовник в тендерній документації взагалі не обґрунтував необхідність встановлення умов: - наявність у учасника не менше 6 (шести) працівників з досвідом роботи за фахом. - обов’язковість наявності у учасника комірника та/або завідуючого складом, головного бухгалтера та/або бухгалтера та не менше 1 (одного) інженерно-технічного працівника із знанням асортименту товару, що є предметом закупівлі. Яким чином саме 6 (шість) працівників ( в тому числі комірник та/або завідуючий складом, головним бухгалтер та/або бухгалтер та не менше 1 (один) інженерно-технічний працівник із знанням асортименту товару будуть впливати на здійснення поставки товару : Персональний нагрудний відеореєстратор шт. 88 Станція заряджання та копіювання даних шт. 8 Мережеве сховище шт. 1 Жорсткий диск шт. 8 І чому це не може бути зроблено наприклад 3 (трьома) працівниками, з яких 1 (один) - фахівець, що виконує функції управління, здійснює технічне, організаційне, економічне керівництво виробничим (господарським) процесом, та є інженерно-технічним працівником – не зрозуміло. Враховуючи викладене, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які мають в наявності вказану певну (не менше 6 (шести) кількість працівників, згідно до визначеного Замовником переліку та які перебувають на постійному місці роботи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, зокрема, фізичної особи-підприємця Кориченко А.В. Таку ж позицію висвітлено у рішеннях колегії АМКУ №10669-р/пк-пз від 29.05.2020р., № 10188-р/пк-пз від 03.10.2018р., № 9941-р/пк-пз від 26.09.2018р., з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Учасник самостійно розраховує необхідну кількість працівників, яких планує залучати для дотримання та забезпечення виконання умов предмета закупівлі, тому встановлення замовником у тендерній документації чіткої кількості працівників (не менше 6 (шести) працівників з досвідом роботи за фахом та визначених спеціальностей) створюватиме умови, які є дискримінаційними щодо учасників. Така ж позиція визначена у рішенні колегії АМКУ № 14379-р/пк-пз від 07.10.2019 з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Отже вищезазначені вимоги обмежують права скаржника на рівну конкуренцію та містить дискримінаційний характер для усіх потенційних учасників закупівлі. Вважаю, що в цілому, ці вимоги Замовника є абсолютно необґрунтованими. Скаржник переконаний, що зміна у тендерної документації цих вимог наддасть можливість брати участь у процедурі Закупівлі всім потенційним учасникам. В тому числі Фізичним-особам підприємцям. З урахуванням запропонованих змін, Замовником не будуть порушуватись права та законні інтереси учасників та законодавчо встановлені принципи здійснення публічних закупівель. На підтвердження спроможності виконання Скаржником умов аналогічних договорів поставки товару : класифікатор та його відповідний код ДК 021:2015:32330000-5: Апаратура для запису та відтворення аудіо- та відеоматеріалу, надаю документальне підтвердження/ докази у вигляді укладених (виконаних) договорів та первинних документів (акти, накладні) на підтвердження їх фактичного виконання. В тому числі на ремонт обладнання (нагрудного відеореєстратору) з аналогічним предметом закупівлі, за номером закупівлі UA-2023-04-20-003769-a. Крім того, підтверджую, що Скаржник здійснює діяльність самостійно як Фізична-особа підприємець, та самостійно вирішує питання щодо наймання працівників або може взагалі не наймати фахівців якщо спроможний виконати умови договору та поставити товар. Наприклад навіщо наймати бухгалтера, якщо Скаржник самостійно сплачує податки через портал або додаток «Дія». Така зручна послуга на порталі та у додатку на смартфоні «Дія» надає можливість не наймати бухгалтера та здійснювати податкові платежі самостійно. На підтвердження оплати податків через портал або додаток «Дія» надаю підтвердження, а саме: податкову декларацію та скрін з екрану телефону, яким підтверджуєтся оплату податків через додаток «Дія». Також на підтвердження надаю номер закупівлі в системі Прозоро у відкритому доступі, яким Скаржник повністю виконав умови договору та поставив товар: UA-2023-04-21-010787-a; A-2023-05-02-013577-a; UA-2023-06-02-011270-a; UA-2023-06-22-009629-a; UA-2023-06-26-008268-a; UA-2023-06-27-012924-a; UA-2023-07-07-005740-a тощо. Керуючись пунктом 56, 59 Особливостей та статтями 5, 8, 18, Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОШУ 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, виключивши з неї дискримінаційні вимоги.

Шановний Замовнику! В Тендерної документації зазначена дискримінаційна вимога, а саме: "пункт 1.1 Додатку №1 Документи, що підтверджують наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід: 1) Довідка у довільній формі, що містить інформацію про наявність у учасника (в штаті/за трудовим договором/тощо) не менше 6 (шести) працівників з досвідом роботи за фахом. Обов’язкова наявність в учасника комірника та/або завідуючого складом, головного бухгалтера та/або бухгалтера та не менше 1 (одного) інженерно-технічного працівника із знанням асортименту товару, що є предметом закупівлі. Учасник має документально підтвердити наявність трудових відносин з працівниками, шляхом надання копій наказів про прийняття на роботу працівників разом з копією трудових книжок, або копій цивільно-правових договорів (контрактів, угод) тощо. У разі розкриття персональних даних вищезазначених працівників, учасник надає в складі тендерної пропозиції листи-згоди від кожного працівника на обробку, використання, поширення та доступ до персональних даних". Якщо Учасник здійснює діяльність самостійно як Фізична осоа-підприємець однособово, то в нього немає такого штату співробітніків та йому не потрібні такі співробітники, оскількі діяльність здійснюється самостійно та є досвід виконання аналогічних договорів із позитивними відгуками про виконання. Також не потрібен бухгалтер, оскількі пожатки нараховуються автоматично через ортал Дія та також сплачуються через портал Дія, така зручна послуга надає можливість не тримати бухгалтера в штаті. А вот Ваші вимога шодо наявності штату співробітніків є діскримінаційною, оскількі ФОП може здійснювати діяльність самостійно. На підставі викладенного, прошу внести зміни до ТД, та усунути дискримінаційну вимогу, зазначивши наступне: Якщо діяльність здійснюється самостійно як ФОП, то вимоги зазначені в п. 1.1. додатку № 1 ТД не застосовуються. Заздалегідь дякую!