Дизельне паливо

в Додатку 1 до тендерної документації ЗАмовник вимагає від учасників надати документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, визначених в абзаці 1 та 2 статті 16, ВСУПЕРЕЧ тому, що в пункті 29 Особливостей, затверджених ПКМУ № 1178 від 12.10.2022 року ЗАБОРОНЯЄТЬСЯ у випадку закупівлі палива вимагати від учасників документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, визначених в абзаці 1 та 2 статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі".

В додатку 3 встановлено дискримінаційну вимогу, зокрема: "6. Учасник повинен мати автозаправні станції на території Хмельницької області, зокрема у м. Хмельницький, м. Кам`янець - Подільський, м. Шепетівка, м. Славута, м. Волочиськ, м. Староконстантинів та інші." Вимагаючи від учасників наявність АЗС ОДНОЧАСНО в усіх зазначених вище населених пунктах - ЗАмовник обмежує всії потенційних постачальників в праві участі в закупівлі, окрім одного - мережі АЗС Авіас. Взагалі всі умови документації прописані конкретно під цю мережу АЗС, що є підставою вважати можливе просування ЗАмовником інтересів конкретного учасника. Вимагаємо змінити перелік АЗС до наступного: м. Хмельницький, м. Кам`янець - Подільський, м. Шепетівка, м. Волочиськ.

В п. 4 Додатку 2 до тендерної документації встановлено дискримінаційну вимогу, зокрема: Талони/скретч-картки повинні не мати обмеження щодо терміну використання. При моніторингу інформації про існуючі АЗС в Україні, було виявлено, що обмежена кількість АЗС має можливість індивідуально для кожного замовника випускати талони з терміном дії якого не закінчується після його отримання. Відповідно до ч. 3 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Також варто зазначити, що метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. А в даному випадку Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, ОСКІЛЬКИ ТАЛОНИ БЕЗ ТЕРМІНУ ДІЇ ВИПУСКАЄ ЛИШЕ ОДНА МЕРЕЖА АЗС - АВІАС, а отже не створює конкурентного середовища для закупівлі даного виду товару. Також варто зауважити, що під талонами на пальне слід розуміти спеціальні талони, придбані за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджують право їх власника на отримання фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки на АЗС. Таке визначення наведено у п. 3 Інструкції № 281. Із цього тлумачення випливає, що талони засвідчують право покупця на отримання раніше оплачених ПММ, які тимчасово зберігаються на АЗС. Відповідно до п. 17.1. Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, існують природні втрати під час транспортування, приймання, зберігання та відпуску нафти і нафтопродуктів. Природні втрати нафтопродуктів - це втрати (зменшення маси при збереженні якості у межах вимог нормативних документів), що є наслідком фізико-хімічних властивостей нафтопродуктів та впливу метеорологічних факторів. Отже, при визначені терміну дії талонів Замовник має враховувати, що існують природні втрати нафтопродуктів, при довгостроковому зберіганні нафтопродуктів реальна вартість талонів на пальне значно зростає. В ч. 1 ст. 3 Бюджетного кодексу України зазначено, що бюджетний період для всіх бюджетів, що складають бюджетну систему України, становить один календарний рік, який починається 1 січня кожного року і закінчується 31 грудня того ж року. Неприйняття Верховною Радою України закону про Державний бюджет України до 1 січня відповідного року не є підставою для встановлення іншого бюджетного періоду. Згідно п. 38 Постанови КМУ від 28 лютого 2002 р. №228 «Про затвердження Порядку складання, розгляду, затвердження та основних вимог до виконання кошторисів бюджетних установ», кошторис в установах затверджується за загальним і спеціальним фондами на рік. З огляду на вище описане, виникає питання як Замовник може вимагати талони термін дії яких спливає в 2024 році, якщо кошторис затверджується на один календарний рік, а бюджетний період закінчується 31 грудня 2022 року? Адже відповідно до чинного законодавства України бюджетні установи здійснюють закупівлі згідно із затвердженим кошторисом та планують їх відповідно до потреб на поточний рік. Окрім того, важливо зазначити, що відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі», дія договору про закупівлю може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в договорі, укладеному в попередньому році, якщо видатки на цю мету затверджено в установленому порядку.

В п. 4 Додатку 2 до тендерної документації встановлено дискримінаційну вимогу, зокрема: Талони/скретч-картки повинні бути номіналом 5, 10, 15 літрів, повинні діяти на всіх АЗС Учасника по всій території України і не мати обмеження щодо терміну використання. Вимагаючи надання "талонів єдиного зразка" Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону, зокрема, "недискримінація учасників". Скаржник вважає, що зазначена вимога Документації є дискримінаційною, оскільки у випадку, якщо реалізація учасником пального на підставі талонів здійснюватиметься не через власну мережу АЗС, а через мережі АЗС компаній-партнерів, то вимога Документації про те, що паливний талон повинен бути єдиного зразка фактично унеможливлюватиме виконання вимог Документації в цій частині тими учасниками, які здійснюють реалізацію палива через декілька партнерських мереж АЗС. Таким чином, у Процедурі закупівлі зможуть взяти участь лише декілька найбільших мереж АЗС, які пропонують виключно свою мережу АЗС, без залучення АЗС мереж-партнерів. Це пояснюється тим, що в кожній окремій мережі існує власний окремий зразок паливного талону, який приймається в конкретній мережі. Учасники, які не мають власних АЗС та здійснюють свою діяльність на підставі партнерських договорів, фактично не зможуть виконати вказану вимогу Документації. Інші учасники, в тому числі Скаржник, у разі вилучення дискримінаційної вимоги, зможуть брати участь у закупівлі Замовника та здатні створити конкуренцію його постійним постачальникам, а отже робити поставки, що призведе до економії бюджетних коштів Замовника. Таким чином, відбудеться дотримання одного із основоположних принципів здійснення публічних закупівель, а саме - максимальна економія, ефективність та пропорційність (п. 2 ч.1 ст. 5 Закону). В своїх Рекомендаціях від 09.04.2020 № 17-рк Антимонопольним комітет України зазначив, що: "Разом із тим поставку замовнику нафтопродуктів суб’єкти господарювання можуть здійснювати з використанням карток, талонів тощо на пальне. У таких випадках продавець нафтопродуктів має право залучати необхідну кількість третіх осіб – підприємств, які мають відповідні права на експлуатацію АЗС (необхідних площ АЗС) і на виконання договірних відносин з продавцем забезпечують фактичну передачу (видачу) товару покупцю при пред’явленні останнім картки на пальне. Відтак продаж нафтопродуктів із використанням карток, талонів тощо на пальне не передбачає наявності в продавця розгалуженої системи саме власних або орендованих АЗС, а здійснюється через партнерські АЗС. Тобто, відпуск нафтопродуктів із використанням карток, талонів тощо, емітентом яких є потенційний учасник, не впливає на якість нафтопродуктів, а також на можливість та якість обслуговування на АЗС". Враховуючи Рекомендації Антимонопольного комітету України, вбачається, що вимогою щодо наявності талону єдиного зразка, Замовник обмежує коло учасників, зокрема, дискримінує та призводить до усунення з ринку тих суб’єктів господарювання, які мають декілька партнерських АЗС різних ТМ, які мають талони єдиного зразка на кожну АЗС партнерів окремо. 3 Наявність принаймні двох видів талонів від різних мереж АЗС жодним чином не перешкоджатиме діяльності Замовника та навпаки, навіть дозволить мати гарантовану заправку транспорту на одній з АЗС, якщо інша через певні причини припинить обслуговування. Вимога "талони єдиного зразку, за якими буде здійснюватися відпуск палива на АЗС на яких буде здійснюватися відпуск палива" зменшує коло учасників у зв’язку з тим, що учасник який має декілька партнерських АЗС з неєдиним талоном, не зможе взяти участь у закупівлі, при цьому такий учасник здатний виконати умови Документації за термінами поставки та якості товару. Крім того, наявність різних мереж АЗС з Неєдиними та неєдиного бренду талонами у складі Пропозиції переможця дає можливість Замовнику вибирати мережу АЗС у період поставок, керуючись максимальною економією коштів, так як ціна на роздрібному ринку змінюється щотижнево і ціни на різних мережах можуть відрізнятися суттєво. Виключивши дискримінаційну умову "Талони єдиного зразку, за якими буде здійснюватися відпуск палива, учасники, які не мають велику мережу АЗС, але мають партнерські договори, користуючись якими зможуть задовольнити потреби Замовника, зможуть взяти участь у Закупівлі та створити конкуренцію для поставки пального за найвигіднішими цінами для Замовника