Diazepam, Diazepam, Ketamine, Morphine, Midazolam, Fentanyl, Sodium oxybate

Оскарження дискримінаційних умов тендерної документації

С К А Р Г А Комунальним некомерційним підприємством «Хмельницька обласна лікарня» Хмельницької обласної ради (далі — Замовник) 16 грудня 2022 року було оголошено процедуру закупівлі із застосуванням системи електронних торгів предмету закупівлі: «Фармацевтична продукція - код Основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник"– 33600000-6 (Diazepam, Diazepam, Ketamine, Morphine, Midazolam, Fentanyl, Sodium oxybate)», ідентифікатор закупівлі № UA-2022-12-16-011039-a . Відповідно до статті 3 Закону України “Про публічні закупівлі” (Далі — Закон) закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням. Стаття 5 Закону визначає, що вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) Замовником 16 грудня 2022 року було розміщено в системі електронних торгів тендерну документацію, якою повинні керуватися в процесі закупівлі Замовник та Учасники закупівлі. Предметом закупівлі Замовником визначені наступні лікарські засоби відповідно до Додатку 2 тендерної документації : № п/п МНН Форма випуску, дозування Найменші одиниці виміру Кількість одиниць виміру 1 Diazepam розчин для ін’єкцій,5 мг/мл по 2мл ампула 5000 2 Diazepam таблетки 5 мг таблетка 1000 3 Ketamine розчин для ін'єкцій, 50 мг/мл по 2 мл ампула 200 4 Morphine розчин для ін’єкцій 10мг/мл по 1мл ампула 8000 5 Midazolam розчин для ін’єкцій,5 мг/мл по 3 мл ампула 1000 6 Fentanyl розчин для ін’єкцій, 0,05% мг/мл по 2 мл ампула 22000 7 Sodium oxybate розчин для ін’єкцій 200 мг /мл по 10 мл ампула 200 Замовником під час проведення закупівлі допущено порушення, які обмежують конкуренцію та дискримінують учасників, порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, а також права та законні інтереси наші, як потенційного учасника вказаної закупівлі. Відповідно до Додатку 2 у п.3 тендерної документації зазначене наступне: Учасник повинен надати гарантійний лист виробника або заявника лікарського засобу (представника, представництва, філії виробника або заявника – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України), яким підтверджується можливість поставки товару, що є предметом закупівлі, у кількості, зі строками придатності, визначені цією тендерною документацією та пропозицією учасника. Якщо гарантійний лист видається не виробником або заявником, у складі тендерної пропозиції учасник повинен надати документи, які підтверджують повноваження представника, представництва, філії виробника або заявника щодо видачі гарантійних листів. У листі від виробника або заявника лікарського засобу (представника, представництва, філії виробника або заявника – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України) зазначається назва замовника торгів, номер оголошення, кількість та термін придатності лікарських засобів. При цьому, Документація не містить визначення терміну "заявник". Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище умови. Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати оригінал гарантійного листа саме виробника або заявника (представника, представництва, філії виробника або заявника - якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України), яким підтверджується можливість поставки предмета закупівлі, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону. Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. Таким чином, штучно та необґрунтовано створена ситуація, в якій будь-який потенційний учасник процедури закупівлі, який не має можливості запропонувати Замовнику торгів хоча б один (!) препарат з усього переліку лікарських засобів, які включені в один лот, позбавляється можливості взяти участь в торгах всього лоту. Такий спосіб закупівлі є прямим порушенням принципів добросовісної конкуренції серед учасників та відкритості та недискримінації учасників та є прямим порушенням вимог частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки дає можливість виробникам лікарських засобів штучно не допускати учасників до закупівлі шляхом ненадання листа авторизації хоча б на одне найменування лікарського засобу (особисте ненадання або маніпулювання представниками товаровиробника в Україні – заборона їм надавати листи авторизації, тощо). Таке порушення може бути усунуте шляхом зобов’язання постійно діючою адміністративною колегією з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації, а смае виключити вимогу надання гарантійного листа виробника або заявника лікарського засобу (представника, представництва, філії виробника або заявника – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України), яким підтверджується можливість поставки товару, що є предметом закупівлі, у кількості, зі строками придатності, визначені цією тендерною документацією та пропозицією учасника. Також просимо врахувати попередній досвід розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель , а саме РІШЕННЯ №5631-р/пк-пз від 22.03.2021 . ( Копія додається.) З урахуванням наведеного та підставі статей 5, 18, 22, 23, 29, 31 Закону України «Про публічні закупівлі», – ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Замовника привести тендерну документацію у відповідність до вимог законодавства України та виключити дискримінаційні вимоги, про які йдеться у скарзі. Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів: 1.Додаток 2 «Технічне завдання » до тендерної документації, що підтверджує невідповідність вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» 2. РІШЕННЯ №5631-р/пк-пз від 22.03.2021 , ID закупівлі : UA-2021-02-26-003270-a .