код ДК 021:2015 - 44420000-0 Будівельні товари (композиції епоксидні наливні)

ТОВ «Дайвер лтд» бере участь у Процедурі закупівлі, оголошеній Замовником. При цьому Замовником були порушені права та законні інтереси суб'єкта оскарження, що призвело до порушення норм законодавства, у зв'язку з чим, користуючись своїми законними правами, ТОВ «Дайвер лтд» подає цю скаргу на наступні дії, бездіяльність, рішення Замовника. Вважаємо, що незаконними та такими, що порушують права та законні інтереси суб'єкта оскарження, є дії та рішення Замовника стосовно: - відхилення, всупереч вимогам Закону та вимогам тендерної документації, тендерної пропозиції, поданої ТОВ «Дайвер лтд»; - невідхилення всупереч вимогам Закону та вимогам тендерної документації тендерної пропозиції, поданої Товариством з обмеженою відповідальністю «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ» (далі – ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ»). - визначення переможцем Процедури закупівлі ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ» та оприлюднення 08.12.2017 повідомлення про намір укласти договір із вказаним учасником Процедури закупівлі, у зв'язку з чим ТОВ «Дайвер лтд» було позбавлено права на недискримінаційну та неупереджену оцінку його тендерної пропозиції та визначення переможцем Процедури закупівлі. Підтвердженням цього є відповідність тендерної пропозиції суб'єкта оскарження вимогам Замовника, у тому числі, встановленим у тендерній документації умовам, а також відповідність ТОВ «Дайвер лтд» та його тендерної пропозиції нормам законодавства, у тому числі, Закону, правова можливість суб'єкта оскарження стати переможцем Процедури закупівлі та його спроможність виконати якісно та в повному обсязі договір, укладений за результатами закупівлі. Підстави для прийняття Замовником рішення про відхилення тендерної пропозиції, поданої ТОВ «Дайвер лтд», зазначені у витязі з протоколу засідання тендерного комітету ВП ЗАЕС від 07.12.2017, б/н, який 08.12.2017 оприлюднено на сайті prozorro.gov.ua, є формальними, оскільки зазначені недоліки тендерної пропозиції не впливають на конкурентостпроможність та ціну тендерної пропозиції. Так, Замовником зазначено, що у довідці щодо наявності обладнання та матеріально-технічної бази ТОВ «Дайвер лтд» не зазначений перелік продукції, що виробляється підприємством. Слід зауважити, що зазначену інформацію наведено у Листі – заявці на участь у тендері від 23.11.2017 № 232, поданому у складі тендерної пропозиції ТОВ «Дайвер лтд». Замовником зазначено, що у ціновій пропозиції ТОВ «Дайвер лтд» не зазначено прізвище, ініціали директора, виявлено помилку в розрахунку ціни. Підпис у ціновій пропозиції належить тій самій особі, яка підписала решту документів тендерної пропозиції ТОВ «Дайвер лтд» – директору ТОВ «Дайвер лтд» (Дудник Л.С.), який уповноважений підписувати документи в складі тендерної пропозиції. Щодо технічної помилки в проміжних розрахунках ціни (зазначено ціну за одиницю товару «170,00» замість «170000,00») є опискою та не впливає на зміст пропозиції. Відповідно до Розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, якщо учасниками при оформленні документів в складі тендерної пропозиції допущені формальні (несуттєві) помилки, це не призводить до відхилення їх пропозицій. При цьому, до формальних (несуттєвих) помилок Замовником віднесено помилки, що пов’язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст пропозиції, а саме – технічні помилки та описки. Замовником зазначено, що у технічній пропозиції ТОВ «Дайвер лтд» в найменуванні товару зазначено «Композиції епоксидні наливні ПК Коутекс ПБ», а в ціновій пропозиції в найменуванні товару зазначено «Композиції епоксидні наливні Коутекс ПБ». Обидва зазначені вирази є позначенням одно й того самого товару, який виготовляється відповідно до ТУ У В.2.7-24.3-00294349-106-2004 зі змінами «Композиції епоксидні захисні, зміцнюючі та опоряджувальні «КОУТЕКС» («KOUTEX»). Замовником зазначено, що у тендерній пропозиції ТОВ «Дайвер лтд» відсутній протокол зборів засновників № 5 від 21.05.2013, який зазначений у наказі № 38-к про призначення на посаду директора. У складі тендерної пропозиції, поданої ТОВ «Дайвер лтд» подано довідку від 23.11.2017 № 237, яка містить докладну інформацію про керівника (директора) ТОВ «Дайвер лтд», уповноваженого на підписання документів. Також слід зазначити, що інформація про осіб, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноважених представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи міститься у відкритому єдиному державному реєстрі, доступ до якого є вільним – у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. Відповідно до інформації, що міститься у зазначеному реєстрі, призначеною особою, уповноваженою представляти ТОВ «Дайвер лтд» у правовідносинах з третіми особами, а також особою, яка має право вчиняти дії від імені ТОВ «Дайвер лтд» без довіреності, у тому числі підписувати договори, є Дудник Л.С. Слід зазначити, що відповідно до частини третьої статті 17 Закону, Замовник не вимагає документального підтвердження інформації, що міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Замовником зазначено, що згідно з результатами безкоштовного запиту на офіційному сайті Міністерства юстиції України у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань по ТОВ «Дайвер лтд» відсутня інформація про кінцевого бенефіціарного власника (контролера) юридичної особи. Слід зазначити, що відповідно до пункту 9 частини 1 статті 17 Закону, відсутність у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань інформації, передбаченої пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» є підставою для відхилення тендерної пропозиції. Разом з цим, відповідно до абзацу другого пункту 9 частини другої статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань», у разі якщо засновниками юридичної особи є виключно фізичні особи, які є бенефіціарними власниками (контролерами) юридичної особи, інформація про кінцевого бенефіціарного власника (контролера) юридичної особи не подається. Відповідно до установчих документів, засновниками ТОВ «Дайвер лтд» є виключно фізичні особи. Зазначена інформація також міститься у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань. Ще однією з підстав для відхилення тендерної пропозиції, поданої ТОВ «Дайвер лтд» Замовником вказано наявність станом на 01.12.2017 у Єдиному державному реєстрі судових рішень рішення щодо неналежного виконання ТОВ «Рембудтехнологія» зобов’язань за договором, а саме: рішення Господарського суду м. Києва від 15.05.2017 по справі № 10/6144/17 про стягнення з ТОВ «Рембудтехнологія» на користь ДП «НАЕК «Енергоатом» в особі ВП «Атомкомплект» 5 756,84 грн. пені, 7 291,09 грн. штрафу за порушення умов договору в частині строків поставки продукції. Слід зазначити, що зазначений факт жодним чином не стосується діяльності ТОВ «Дайвер лтд» та не може бути підставою для відхилення тендерної пропозиції, поданої ТОВ «Дайвер лтд». Отже, рішення Замовника щодо відхилення тендерної пропозиції, поданої ТОВ «Дайвер лтд» є безпідставним та неправомірним, що може свідчити про упередженість та дискримінаційність підходу Замовника до оцінки тендерних пропозицій, зокрема, пропозиції, поданої ТОВ «Дайвер лтд». Разом з цим, учасник Процедури закупівлі ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ» та його тендерна пропозиція є такими, що не відповідають нормам законодавства, у тому числі, Закону, а також вимогам Замовника, у тому числі, встановленим у тендерній документації умовам. У протоколі розгляду тендерних пропозицій (б/н, не датовано), який 08.12.2017 оприлюднено на сайті prozorro.gov.ua, зазначено, що пропозиція ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ» відповідає умовам тендерної документації, що зазначений учасник відповідає технічним і кваліфікаційним критеріям. Зазначеного учасника визначено переможцем Процедури закупівлі та прийнято рішення про намір укласти з ним договір. У той же час, тендерна пропозиція ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ», завантажена на сайт prozorro.gov.ua свідчить, зокрема, про наступне. 1. Пункт 2 Розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації містить вимогу Замовника щодо надання учасниками Процедури закупівлі забезпечення тендерної пропозиції. Розмір забезпечення тендерної пропозиції: 25 000,00 грн. (двадцять п`ять тисяч грн. без ПДВ), може бути надано, зокрема, у формі гарантії, виданої страховою компанією, яка пройшла відбір у ДП «НАЕК «Енергоатом» у встановленому порядку. Страхова гарантія надається разом із копією договору страхування, на підставі якого була видана гарантія. У складі тендерної пропозиції, поданої ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ», подано Страхову гарантію (забезпечення тендерної пропозиції) № 1057386 від 21.11.2017 разом з із копією договору страхування забезпечення тендерної пропозиції № 1057379 від 16.11.2017, на підставі якого була видана гарантія. Слід зазначити, що у Страховій гарантії (забезпеченні тендерної пропозиції) № 1057386 від 21.11.2017 зазначено ліміт відповідальності страховика: 25 000,00 грн. (цифрами). При цьому, у цьому ж документі прописом встановлено інший ліміт відповідальності страховика – «двадцять тисяч грн. 00 коп.», що менше, ніж встановлено Замовником у тендерній документації та не відповідає вимогам пункту 2 Розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації. Слід також звернути увагу, що згідно зазначеної Страхової гарантії встановлено ліміт відповідальності страховика (ліміт – гранична норма, норма, в межах якої дозволяється користуватися чим-небудь, використовувати щось. Межа, обмеження, граничне значення якоїсь величини). Зазначення положення не відповідає вимогам пункту 2 Розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, відповідно до якого розмір забезпечення тендерної пропозиції є чітко визначеним, не передбачає варіювання та становить 25000,00 грн. Крім того, копія договору страхування забезпечення тендерної пропозиції № 1057379 від 16.11.2017, на підставі якого була видана гарантія № 1057386 від 21.11.2017, містить положення, відповідно до яких виплата страхового відшкодування не здійснюється, зокрема, у разі: - відкликання або зміни тендерної пропозиції Страхувальником після закінчення строку її подання, але до моменту розкриття Тендерної пропозиції; - Страховиком або іншою організацією – гарантом вже було виплачено Вигодонабувачу забезпечення тендерної пропозиції за тендерною пропозицією іншого учасника тендеру (див. п. 5.8 Договору). Зазначені умови не відповідають умовам повернення чи неповернення забезпечення тендерної пропозиції, встановленим Замовником у пункті 3 Розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, а також умовам внесення змін або відкликання тендерної пропозиції учасником, встановленим Замовником у пункті 7 Розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації. Також п. 5.9 Договору містить умови звільнення Страховика від здійснення страхової виплати, які не відповідають умовам повернення чи неповернення забезпечення тендерної пропозиції, встановленим Замовником у пункті 3 Розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації. 2. Специфікація на закупівлю код ДК 021:2015 - 44420000-0 Будівельні товари (композиції епоксидні наливні), подана у складі тендерної пропозиції ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ», містить частково скопійований текст з технічних характеристик предмета закупівлі, встановлених Замовником у Додатку № 1 до тендерної документації, без підтвердження відповідності запропонованої продукції вимогам Замовника, зокрема, зазначено: «група горючості – не нижче Г-2», «група займистості – не нижче В-2» тощо, та при цьому не зазначено конкретних технічних характеристик запропонованої продукції, що не відповідає технічним характеристикам предмета закупівлі, встановленим Замовником у Додатку № 1 до тендерної документації. Не зважаючи на зазначене, Замовник визнав ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ» переможцем Процедури закупівлі. Файли/документи, які можуть підтвердити все вищезазначене, знаходяться у вільному доступі в електронній системі закупівель, зокрема, на сайті prozorro.gov.ua. Обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи Після завершення аукціону пропозиція суб'єкта оскарження є більш економічно вигідною, ніж пропозиція, подана ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ». Отже, ТОВ «Дайвер лтд» мало бути визначено переможцем Процедури закупівлі. Однак, всупереч вимогам Закону та тендерної документації, Замовник, порушивши права та законні інтереси суб'єкта оскарження, відхилив його тендерну пропозицію. Після цього Замовник не відхилив тендерну пропозицію ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ», та визначив переможцем Процедури закупівлі зазначеного учасника, тендерна пропозиція якого мала бути відхилена у відповідності до норм законодавства, у тому числі, Закону. Таким чином, дії, бездіяльність, рішення Замовника стосовно відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Дайвер лтд», невідхилення тендерної пропозиції ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ», визначення зазначеного суб’єкта переможцем Процедури закупівлі, а також оприлюднення повідомлення про намір укласти договір із вказаним учасником Процедури закупівлі порушують, серед іншого, права суб'єкта оскарження, зокрема, на перемогу у Процедурі закупівлі, об'єктивний та неупереджений розгляд тендерних пропозицій учасників Процедури закупівлі, прозорість на всіх стадіях закупівель тощо, а також інші права та законні інтереси ТОВ «Дайвер лтд». Отже, у разі, якщо б Замовником були дотримані порядок проведення закупівель, норми та вимоги законодавства, Замовник, за результатами розгляду тендерної пропозиції суб'єкта оскарження і у відповідності до вимог Закону визначив би суб'єкта оскарження переможцем Процедури закупівлі. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування ТОВ «Дайвер лтд» вимагає: 1) здійснення органом оскарження ретельної перевірки тендерної пропозиції ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ», на предмет її відповідності вимогам Закону та вимогам/умовам, встановленим Замовником у тендерній документації; 2) встановлення органом оскарження порушень законодавства під час здійснення Замовником Процедури закупівлі в частині невідхилення тендерної пропозиції ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ», та визначення зазначеного учасника переможцем Процедури закупівлі; 3) зобов'язання Замовника скасувати його рішення стосовно визначення переможцем Процедури закупівлі ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ», та оприлюднення повідомлення про намір укласти договір із вказаним учасником Процедури закупівлі, а також зобов'язання Замовника відхилити тендерну пропозицію ТОВ «ХІМТОРГПОСТАЧАННЯ»; 4) встановлення органом оскарження порушень законодавства під час здійснення Замовником Процедури закупівлі в частині відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Дайвер лтд» (у тому числі, перевірити факт застосування Замовником дискримінаційного підходу під час розгляду тендерних пропозицій); 5) зобов'язання Замовника скасувати його рішення стосовно відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Дайвер лтд». Обґрунтуванням вищевказаних вимог є все, зазначене вище, у тому числі, обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів суб'єкта оскарження. Задоволення вищевказаних вимог створить підстави для поновлення Процедури закупівлі з останнього законного/правомірного рішення/дії Замовника, а також відновлення порушених прав та законних інтересів ТОВ «Дайвер лтд», зокрема, права на участь Процедурі закупівлі на недискримінаційних умовах (під час оцінки тендерних пропозицій Замовником), отримання вигоди, пов'язаної з перемогою у Процедурі закупівлі, тощо. До скарги додаються документи та матеріали в електронній формі (у тому числі у вигляді файлів формату pdf), що підтверджують порушення процедури закупівлі та неправомірність рішень, дій або бездіяльності замовника, та документ про здійснення оплати за подання скарги до органу оскарження. Крім того, вся необхідна інформація знаходиться у вільному публічному доступі, у тому числі, на сайті prozorro.gov.ua.