Послуги з організації харчування (послуги з харчування для загальноосвітніх закладів м. Дніпра

06.01.2022 року, на виконання рішення постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №28775-р/пк-пз від 30.12.2021р., Замовником були внесені зміни до Тендерної документації, які не відповідають вимогам ЗУ «Про публічні закупівлі», та є дискримінаційними.

9 грудня 2021 року Замовником на веб-порталі Уповноваженого органу оприлюднено оголошення про проведення відкритих торгів на закупівлю: Послуги з організації харчування (послуги з харчування для загальноосвітніх закладів м. Дніпра ДК 021:2015: 55320000-9. КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО " ШКІЛЬНЕ ХАРЧУВАННЯ " (далі також – КП «Шкільне харчування», Скаржник, Суб’єкта оскарження) має намір прийняти участь у даній закупівлі. Вважаємо, що дії Замовника щодо вимог, встановлених у тендерній документації порушують принципи здійснення закупівель, а саме вимоги ст. 5 Закону «Про публічні закупівлі»: «добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням.» Тендерна документація містить умови, що є дискримінаційними щодо суб’єкту оскарження та інших учасників, сформована під конкертного постачальника а також містить вимоги, які суперечать нормам чинного законодавства, а саме: І. Відповідно до ст. 5 (Кваліфікаційні критерії до учасників) Розділу IIІ (Інструкція з підготовки тендерної пропозиції), від учасників зокрема вимагається надати: «- Довідка в довільній формі, щодо наявності у учасника обладнання та матеріально-технічної бази, достатнього для виконання умов договору про закупівлю із надання послуг щодо предмету закупівлі. Наявність обладнання та матеріально-технічної бази для надання послуг із харчування, протягом встановленого цією документацією періоду, а саме: склад або складські приміщення для зберігання продуктів харчування та наступного надання послуг із харчування, що знаходяться в межах Дніпропетровської області;» «Учасник, шляхом подання у складі тендерної пропозиції всіх документів, що передбачені згідно цієї документації, повинен підтвердити: або наявність власного обладнання та матеріально-технічної бази, вказаного вище, або право користування вказаним вище обладнанням та матеріально-технічною базою на договірних засадах, або отримання відповідних послуг на договірних засадах від інших осіб/суб’єктів господарювання, а саме, послуг щодо зберігання продуктів харчування, доставки продуктів харчування, вантажними транспортними засобами, навантажування та зважування продуктів харчування, з дотриманням визначених цією документацією вимог до обладнання та матеріально-технічної бази, з використанням якого надаються відповідні послуги, разом із свідоцтвами про реєстрацію транспортних засобів.» «За довідкою щодо наявності у учасника обладнання та матеріально-технічної бази, достатнього для виконання умов договору про закупівлю із надання послуг щодо предмету закупівлі вказується усе обладнання яким володіє, користується учасник, правові підстави такого користування та найменування технічних засобів, обладнання, механізмів, інших виробничих об’єктів, інформація про яке повинна співпадати та бути взаємопов’язаною із підтвердними документами, що надаються за змістом тендерної документації.» Тобто, від учасників вимагається надати в складі тендерної документації довідку про наявність складу або складського приміщення, що знаходяться в межах Дніпропетровської області, а також підтвердити документами право «або наявність власного обладнання та матеріально-технічної бази, вказаного вище, або право користування вказаним вище обладнанням та матеріально-технічною базою на договірних засадах, або отримання відповідних послуг на договірних засадах від інших осіб/суб’єктів господарювання». Вважаємо, що вимога стосовно надання у складі тендерної пропозиції довідки про наявність складських приміщень в межах Дніпропетровської області та підтверджуючих це документів, є дискримінаційною вимогою стосовно суб’єкта оскарження та інших потенційних учасників, які бажають взяти участь у тендері. Суб’єкт оскарження не має складських приміщень в межах Дніпропетровської області. Проте КП «Шкільне харчування» має нежитлові приміщення (складські та виробничі) на територій міста Києва, що підтверджується витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно. Крім того, в разі перемоги у процедурі закупівлі, Скаржник планує орендувати складські приміщення у межах Дніпропетровської області. Вимога щодо необхідності надання довідки та підтверджуючих документів на складські приміщення (нерухоме майно) в межах Дніпропетровської області перешкоджає участі Суб’єкта оскарження у процедур закупівлі, виходячи з наступного. Відповідно до ст. 3 Розділу V тендерної документації, Тендерна пропозиція, зокрема, відхиляється Замовником відповідно до ст. 31 Закону у разі якщо: 1) учасник процедури закупівлі: не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 Закону; не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства; зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з частиною п’ятнадцятою статті 29 Закону; не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації. Вимога щодо наявності складу або складських приміщень саме у Дніпропетровської області спрямована виключно на обмеження конкуренції. Згідно з ч. 2 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах. Враховуючи вищезазначене, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які мають в наявності склад або складські приміщення у Дніпропетровської області, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, зокрема Суб’єкта оскарження. Дії Замовника в частині встановлення наведених вище умов Тендерної документації порушують один із основних принципів закупівель, визначених статтею 5 Закону, а саме – недискримінація учасників (у тому числі Суб’єкта оскарження). Правильність такого висновку підтверджується практикою Постійно діючої адміністративної колегії з розгляду скарг про порушення законодавства з питань публічних закупівель. Тому, Суб’єкт оскарження вважає за необхідне зазначити рішення Постійно діючої адміністративної колегії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель за результатами розгляду аналогічних випадків. Це, зокрема Рішення від 25.10.2019 р. № 15427 за результатами розгляду скарги у закупівлі № UA-2019-09-25-000490-a та Рішення від 12.06.2019 року № 7710 за результатами розгляду скарги у закупівлі № UA-2019-04-18-002559-a. ІІ. Ч. 5 Розділ ІІІ вимагає від учасників підтвердження виконання аналогічних договорів, а саме: «-Не менше п’яти повністю виконаних аналогічних договорів за 2018 рік (2-ва договори); за 2019 рік (2-ва договори) та за 2020 рік не менше одного договору із попередніми Замовниками, які є бюджетними установами та в яких відображена інформація щодо надання послуг із забезпечення та організації харчування відповідно до цього предмету закупівлі» Вважаємо дану вимогу дискримінаційною. КП «Шкільне харчування» надає послуги з організації харчування з 1994 року, має великий досвід виконання даних послуг, але не має по одному договору в рік, що відповідав би предмету закупівлі. Вважаємо, що встановлення кількості договорів за певний рік також дискримінаційною вимогою, яка обмежує коло учасників закупівлі. ІІІ. Відповідно до додатку 3 тендерної документації – «Учасники повинні надати в складі тендерної пропозиції сканкопію довідки (у) в довільній формі щодо об’єктів (у) кожного закладу освіти, які (ий) учасник відвідав для проведення досконалого аналізу матеріально-технічної бази їдалень та харчоблоків, з підписами керівників закладів освіти, завірених печатками, в якій, буде відображатися перелік обладнання (яке належить закладу освіти), яким оснащене (ні) приміщення (нь) їдальні та харчоблоку (ків). Дана вимога, дозволяє підтвердити, що учасник системно підходить до підготовки тендерної пропозиції, оскільки більшість навчальних закладів не мають власного обладнання в достатній кількості для надання послуг, тому учасники повинні бути готовими до подальшого оснащення відповідним обладнанням приміщення харчоблоків та їдалень, для забезпечення безперебійного надання послуг з організації харчування. Крім цього, з метою забезпечення безперебійного надання послуг з організації харчування, учасник повинен підтвердити працездатність обладнання, яке знаходиться в приміщеннях (ні) їдальні та харчоблоків (ку) закладів (ду) освіти. На підтвердження цього в складі пропозиції надається акт в довільній формі за підписами посадової особи учасника та керівника закладу освіти або уповноваженої особи, в якому буде відображатись, обладнання (що належить закладу освіти) (яким оснащене (ні) приміщення (нь) їдальні та харчоблоку (ків), що розміщене в приміщеннях їдальні та харчоблоків закладів освіти знаходиться в робочому стані.» Вказана вимога є дискримінаційною та такою, що порушує ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі». По-перше, участь підприємств в закупівлі залежить від воли третіх осіб – керівник шкільного закладу не зобов’язаний допускати в шкільні харчоблоки представників підприємств, які на момент відвідування є потенційними учасниками, а стануть вони реальними чи ні – невідомо. В загалі важко уявити явище, коли директора шкіл показують щодня всім бажаючим шкільні їдальні, дозволяють оглядати шкільне обладнання, складають щоденно з всіма бажаючими (потенційними учасниками) акти про працездатність обладнання, та все це проходить у період поширення короновірусної хвороби COVID-19. Також, відповідно до «Рекомендації щодо організації роботи закладів загальної середньої освіти у 2020/2021 навчально році», які затверджені листом МОН від 05.08.2020р. № 1/9-420 будь-які відвідування приміщень шкіл особами, які не мають відношення до освітнього процесу забороняється. Також рекомендуємо надавати роз’яснення батькам здобувачів освіти щодо необхідності впровадження в закладі освіти обмежувальних заходів стосовно відвідування закладу освіти сторонніми особами. Спілкування педагогічних працівників із батьками радимо здійснювати переважно дистанційно за допомогою будь-яких засобів зв’язку. Таким чином, зазначене вище свідчить про зацікавленість Замовника у можливості прийняти участь у цій процедурі закупівлі виключно учасника, який в силу певних причин (наприклад, зараз надає послуги х організації харчування в даних закладах) наразі має вільний доступ до приміщень харчоблоку школи. Вимагаємо зобов’язати Замовника виключити дану дискримінаційну вимогу. ІV. Відповідно до додатку 3 тендерної документації учасники повинні надати: Учасники закупівлі у складі тендерної пропозиції зобов’язані надати скановані акт інспектування або лист територіального органу Держпродспоживслужби, що підтверджує додержання оператором ринку вимог законодавства про харчові продукти (згідно наказу Міністерства аграрної політики та продовольства України від 08.08.2019 №447 «Про затвердження форми акту складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно додержання оператором ринку вимог законодавства про харчові продукти та корми, здоров’я та благополуччя тварин); акт інспектування або лист територіального органу Держпродспоживслужби, складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР (наказ Міністерства аграрної політики та продовольства України від 08.08.2019 №446 «Про затвердження форми акту, складеного за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР») видані на складські приміщення видані не раніше 2021 року.» В КП «Шкільне харчування» не проводилися в 2021 році перевірки (інспектування) складських приміщень територіальними органами Держпродспоживслужби. Також вважаємо дискримінаційною вимогу щодо надання актів інспектування або лист територіального органу Держпродспоживслужби саме не раніше 2021 року. Враховуючи, що на момент подачі скарги , а саме – 15.12.2021 року у скаржника не має шансів організувати перевірку складських приміщень та виробничих потужності, а ні в 2021 році, а ні до кінця терміну подачі тендерних пропозицій, вважаємо дану вимогу дискримінаційною та такою, що унеможливлює подання пропозиції скаржником та обмежує коло учасників закупівлі. V. Згідно з додатком 3 тендерної документації - «У разі неможливості фактичного приготування страв (проведення капітального або поточного ремонту в харчоблоці) послуги повинні надаватися шляхом видачі готових страв, індивідуально запакованих або в спеціалізованих одноразових контейнерах таким чином, щоб уникнути псування, пошкодження готових страв, потрапляння пилу, бруду та іншого втручання під час їх транспортування до місця надання послуг. Учасник на відповідність вказаним технічним вимогам та зазначеного вище абзацу, повинен надати у складі пропозиції наступні документи: - довідку у довільній формі про наявність виробничої потужності або виробничих потужностей для виготовлення готових страв, які знаходяться не на території об’єкту Замовника в межах Дніпропетровської області;». «- акт інспектування або лист територіального органу Держпродспоживслужби, що підтверджує додержання оператором ринку вимог законодавства про харчові продукти (згідно наказу Міністерства аграрної політики та продовольства України від 08.08.2019 №447 «Про затвердження форми акту складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно додержання оператором ринку вимог законодавства про харчові продукти та корми, здоров’я та благополуччя тварин); акт інспектування або лист територіального органу Держпродспоживслужби, складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР (наказ Міністерства аграрної політики та продовольства України від 08.08.2019 №446 «Про затвердження форми акту, складеного за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР») видані на виробничу потужність не раніше 2021 року.» Вважаємо, що 1.Вимога щодо наявності виробничої потужності в межах Дніпропетровської області є дискримінаційною вимогою стосовно суб’єкта оскарження та інших потенційних учасників, які бажають взяти участь у тендері (обгрутування вище). 2. Тендерна документація Замовника суперечить проекту Договору. Проектом Договору (п. 5.1.4.) передбачене зобов’язання Замовника: «Надати Виконавцю безкоштовно у користування приміщення, технологічне обладнання харчоблоку закладу освіти, які відповідають необхідним санітарно-гігієнічним вимогам, забезпечувати безкоштовне використання електроенергії, опалення (постачання пари та гарячої води), газопостачання, водопостачання та водовідведення для готування їжі під час забезпечення технологічного процесу.» Згідно з п. 5.3. проекту договору: «Виконавець зобов’язаний: 5.3.1. Забезпечити надання послуг та приготування їжі в приміщенні харчоблоку Замовника відповідно до умов цього Договору і в строки, встановлені цим Договором.» «5.3.9. Прийняти у користування безкоштовно приміщення харчоблоку та технологічне обладнання відповідно до переліків у додатках 2 та 3 відповідно.» «11.2. Істотні умови Договору не можуть змінюватися після підписання цього Договору до виконання зобов’язань Сторонами в повному обсязі, крім випадків, передбачених ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі». Проектом договору не передбачене приготування їжі не за містом знаходження харчоблоку замовника. Крім того, розрахунок вартості послуги при таких даних не може бути зроблений коректне у зв’язку з тим, що замовником не визначена кількість послуг, що будуть надаватися не в приміщенні харчоблоку замовника та вартість яких відповідно дорожче, враховуючи одноразовий посуд. Просимо зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, привести її у відповідність до Закону України «Про публічні закупівлі», та виключити дискримінаційні умови. Файли/документи, які можуть підтвердити все вищезазначене, знаходяться у вільному доступі в електронній системі закупівель, зокрема, на сайті prozorro.gov.ua). Вищевказаними незаконними діями Замовника порушуються права та законні інтереси учасників даної процедури, в тому числі КП «ШКІЛЬНЕ ХАРЧУВАННЯ». Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Зазначені вимоги тендерної документації Замовника не дають учасникам, у тому числі КП «ШКІЛЬНЕ ХАРЧУВАННЯ», шансів на визнання їх переможцями закупівлі, укладання договору та отримання прибутку. КП «ШКІЛЬНЕ ХАРЧУВАННЯ» вимагає: 1)Встановлення органом оскарження порушень законодавства з боку Замовника під час здійснення процедури закупівлі. 2) Зобов’язати Замовника усунути порушення, привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства, та внести відповідні зміни. Обґрунтуванням вищевказаних вимог є все, зазначене вище, у тому числі, обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів суб'єкта оскарження, зокрема, на його право отримання вигоди, пов'язаної з перемогою у Процедурі закупівлі, тощо.