Електрична енергія

Відповідно до оголошення № UA-2021-12-05-000435-a, яке розміщене на авторизованому електронному майданчику на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 05.12.2021 року було оголошено процедуру відкритих торгів на закупівлю електричної енергії. Очікувана вартість 3 990 000,00 грн. з ПДВ. За результатами електронного аукціону, який відбувся 21.12.2021 о 14:09 та за даними протоколу розкриття тендерних пропозицій пропозиція ТОВ «ЕНЕРА СХІД» визначена найбільш економічно вигідною для Замовника і як така, що взята до розгляду на відповідність вимогам тендерної документації. Відповідно до п.10 статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), строк розгляду тендерної пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Такий строк може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів, про що оприлюднено відповідне повідомлення в електронній системі закупівель, Замовником строк розгляду пропозицій подовжено не було. За результатами розгляду замовником в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 Закону складається та оприлюднюється протокол розгляду тендерних пропозицій. 28.12.2021 р. було оприлюднено протокол засідання тендерного комітету Замовника «Про розгляд тендерної пропозиції учасника ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ЕНЕРА СХІД», визначення переможця процедури закупівлі та прийняття рішення про намір укласти договір або відхилення даної пропозиції..», за результатами якого встановлено, що пропозиція ТОВ «ЕНЕРА СХІД» відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону, відсутні підстави для відхилення визначені статтею 17 Закону, відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, іншим технічним умовам та відсутніми підставами для відхилення тендерної пропозиції учасника, зазначеним у ч. 1 ст. 31 Закону. Враховуючи викладене за протоколом Замовника, Учасника ТОВ «ЕНЕРА СХІД» визнано переможцем відкритих торгів «Електрична енергія» за кодом ДК 021:2018 09310000-5 Електрична енергія та прийнято рішення про намір укласти договір, яке оприлюднено в системі відповідно до п. 8 статті 10 Закону. У відповідності до п.6 статті 17 переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати Замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частини другої статті 17 Закону. Згідно абзацу 2 частини 15 статті 29 Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, організацій, установ відповідно до їх компетенції. Додатково повідомляємо, що по завершенню строку оскарження прийнятого Замовником рішення, а в даному випадку по 00:00 08.01.2022 року, закривається функціонал можливості долучення документів до пропозиції Учасника – Переможця, а так й можливість завантаження будь – яких додаткових документів пропозиції. Отже передбачається, що усі наявні документи, надані як учасником так і переможцем процедури закупівлі до того моменту розглянуті Замовником та задовольняють заявленим вимогам. Таким чином Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк укладення договору може бути продовжено до 60 днів. Строк укладення договору не було продовжено, відповідного повідомлення не надходило. З метою запобігання порушення норм Цивільного та Господарського кодексів України, з урахуванням строків, визначених частинами 5 та 6 статті 33, статті 41 Закону після перебігу строку оскарження рішення щодо визначення переможця та оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, відповідальними особами ТОВ «ЕНЕРА СХІД» підготовано та направлено до підпису стороні Замовника. При цьому відповідно до частини першої статті 253 Цивільного кодексу України перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов’язано його початок, а отже договір про закупівлю повинен бути підписаним до 17.01.2022 року, як визначено частиною 6 статті 33 Закону, а саме 20 днів (календарних) з дня прийняття рішення. Оскільки строк підписання договору сплинув без обґрунтованих на те підстав, 25.01.2022 року Замовник оприлюднює в електронній системі рішення уповноваженої особи щодо відхилення пропозиції ТОВ «ЕНЕРА СХІД» вмотивовуючи тим, що у розділі ІІ Додатку 2 до тендерної документації зазначено, що Довідка про факт притягнення до кримінальної відповідальності, незнятої чи непогашеної судимості, перебування в розшуку, виданої МВС України, повинна бути видана не раніше дати виходу оголошення про проведення відкритих торгів, а саме не раніше за 05 грудня 2021 року. Отже уповноваженою особою Замовника зазначено в протоколі, що пропозиція ТОВ «ЕНЕРА СХІД» відхилена відповідно до ч.7 ст. 33 Закону та згідно п. 3 ч. 1 ст. 31 Закону, а саме через неподання переможцем процедури закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону станом на 25.01.2022 року. Вважаємо, що відхилення нашої тендерної пропозиції відбулось з корисливих, корупційних мотивів та в порушення Закону України «Про публічні закупівлі» виходячи з наступного. Наголошуємо на тому, що ч. 7 ст. 33 Закону передбачає подання документів, що підтверджують відповідність підстав, установлених статтею 17 Закону та при цьому згідно з пунктом 3 частини першої статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації, що переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, визначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону. Отже, якщо переможцем процедури закупівлі документи, зазначені у статті 17 Закону не надані через електронну систему/не надані у строк, визначений Законом/не відповідають вимогам, визначеним у тендерній документації, замовник відхиляє таку пропозицію переможця відповідно до пункту 3 частини першої статті 31 Закону. Для однозначного розуміння застосування замовниками терміну «способу» надання документів, необхідних для виконання вимог статті 17 Закону, визначено певні способи, а саме: отримання таких даних з загальнодоступних реєстрів; документального підтвердження або подання через електронну систему. Тож визначати строки видачі таких Довідок, Замовник не має відповідних повноважень, оскільки строк дії таких довідок нормативно – обґрунтований відповідальними відомствами. Так ТОВ «ЕНЕРА СХІД», як переможцем даної закупівлі 29.12.2021 року о 16:50 було долучено до тендерної пропозиції усі документи, які були визначені у розділі ІІ Додатку 2 до тендерної документації для переможця закупівлі з урахуванням строків визначених законодавством, а зокрема Довідки (яка стала приводом спору) щодо факту притягнення до кримінальної відповідальності, незнятої чи непогашеної судимості, перебування в розшуку, виданої МВС України від 29.11.2021 року, строк дії якої складає 3 місяці, що дорівнює 90 днів з моменту її отримання, а отже дійсної на момент подачі. Таким чином Учасником – переможцем ТОВ «ЕНЕРА СХІД» не порушено строки, передбачені законом надання документів, що підтверджують відсутність підстав установлених статтею 17, такі як довідка МВС України та Довідка про відсутність заборгованості та надані у спосіб, визначений Замовником тобто завантаження до системи. Таким чином, відхилення тендерної пропозиції ТОВ «ЕНЕРА СХІД» на підставі абз. третього п. 3 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме, через не надання у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону, є безпідставним та таким, що суперечить вимогам Закону України «Про публічні закупівлі», не тільки порушує норми Закону України «Про публічні закупівлі», але і грубо ігнорує їх, перевищує свої повноваження в частині встановлення строків дії Довідок, які видані уповноваженими органами та ставить під сумнів їх актуальність, а отже й компетентність таких органів. Вважаємо, що відхилення тендерної пропозиції ТОВ «ЕНЕРА СХІД» здійснено без належних правових підстав, з порушенням чинного законодавства та з метою уникнення відповідальності через не дотримання строків підписання договору з вини Замовника, Замовником було порушено вимоги Закону України «Про публічні закупівлі», чим порушено наші права та інтереси, в тому числі укласти договір, внаслідок чого виконати зобов’язання по ньому та отримати прибуток. На підставі вищевикладеного вимагаємо, переглянути рішення щодо відхилення пропозиції ТОВ «ЕНЕРА СХІД» з дотриманням норм чинного законодавства та беручи до уваги практику Антимонопольного комітету України (Постійнодіючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель) винесеного рішення з розгляду аналогічного питання не на користь Замовника (рішення №389-р/пк-пз від 31.01.2017 року за скаргою з ідентифікатором UA-2016-12-30-000549-a.b1), а також у разі залишення рішення без змін, надати ґрунтовну відповідь по суті вимоги для оскарження дій Замовника в Антимонопольному комітеті України та суді.