Електрична енергія

Скарга додається у окремому файлі.

Відповідно до інформації, розміщеної в системі електронних закупівель ProZorro, Замовником було оголошено про проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою за предметом: код ДК 021:2015:09310000 Електрична енергія (Електрична енергія ), оголошення про проведення відкритих торгів номер UA-2021-11-19-006267-b. Для участі у процедурі закупівлі свої тендерні пропозиції подали: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРГОІНВЕСТПРОЕКТ", ТОВ "БІОТЕК ГРУП УКРАЇНА" (Скаржник), ТОВ "ЕК "ЕНОЛЛ", ТОВ "ОВІС ТРЕЙД", ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП". Згідно Протоколу розгляду тендерних пропозицій UA-2021-11-19-006267-b, який оприлюднений в системі електронних закупівель 30 грудня 2021 року тендерні пропозиції ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРГОІНВЕСТПРОЕКТ", ТОВ "БІОТЕК ГРУП УКРАЇНА" (Скаржник), ТОВ "ЕК "ЕНОЛЛ", ТОВ "ОВІС ТРЕЙД", ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП" допущено до аукціону . 05.01.2022 року відбувся аукціон, за результатами якого учасниками було запропоновано наступні ціни: Учасник Первинна пропозиція Остаточна пропозиція ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРГОІНВЕСТПРОЕКТ" 38 065 019,57 UAH з ПДВ 37 866 793,30 UAH з ПДВ ТОВ "БІОТЕК ГРУП УКРАЇНА" 38 065 019,56 UAH з ПДВ 38 065 019,56 UAH з ПДВ ТОВ "ЕК "ЕНОЛЛ" 38 065 019,57 UAH з ПДВ 38 065 019,57 UAH з ПДВ ТОВ "ОВІС ТРЕЙД" 38 065 019,57 UAH з ПДВ 38 065 019,57 UAH з ПДВ ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП" 39 107 802,53 UAH з ПДВ 38 065 019,57 UAH з ПДВ 06.01.2022 року в електронній системі закупівель розміщено ПРОТОКОЛ ЩОДО ПРИЙНЯТТЯ РІШЕННЯ УПОВНОВАЖЕНОЮ ОСОБОЮ від 06 січня 2022 року № 06/01/01, в якому зазначено: «…що за результатами аукціону наступною за ціною розташована тендерна пропозиція учасника ТОВ "БІОТЕК ГРУП УКРАЇНА", ЄДРПОУ 42451510 з ціновою пропозицією 38065019,56 грн. з ПДВ. Згідно наведених в експертному висновку розгорнутого підрахунку величини маржи згідно умов тендерної документації, ця пропозиція містить від’ємну величину маржи -0,00000002292525058678050%, та відповідного висновку тендерна пропозиція ТОВ "БІОТЕК ГРУП УКРАЇНА", ЄДРПОУ 42451510 не відповідає вимогам п.1 р.V тендерної документації, так як маржа є від’ємною». Відповідно до п.1 ч.1 ст.31 Закону учасник процедури закупівлі ТОВ "БІОТЕК ГРУП УКРАЇНА" не відповідає встановленим абз.1 ч.3 ст.22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства. Ч.1 ст. 31 Закону, Замовник відхиляє тендерну пропозицію Учасника, якщо Учасник не відповідає встановленим абз.1 ч.3 ст.22 Закону вимогам відповідно до законодавства. Відповідно до ч.11 ст.29 Закону, у разі відхилення тендерної пропозиції/пропозиції що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною замовник розглядає наступну тендерну пропозицію/пропозицію у списку пропозицій, розташованих за результатами їх оцінки, починаючи з найкращої. За результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції, на підставі абз.1 ч.3 ст.22, у відповідності до абз.2 п.1 ч.1 ст.31 Закону, Замовником прийнято рішення відхилити тендерну пропозицію учасника закупівлі - ТОВ "БІОТЕК ГРУП УКРАЇНА", ЄДРПОУ 42451510 . Відповідно до ч.15 ст.29 Закону за результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції замовник визначає переможця процедури закупівлі та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю згідно із Законом. За результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції визначити переможцем процедури закупівлі учасника ТОВ "ЕК "ЕНОЛЛ" код ЄДРПОУ 38157139. Скаржник не погоджується з рішенням - ПРОТОКОЛ ЩОДО ПРИЙНЯТТЯ РІШЕННЯ УПОВНОВАЖЕНОЮ ОСОБОЮ від 06 січня 2022 року № 06/01/01, вважає його безпідставним та необґрунтованим, а також прийнятим в порушення процедури проведення публічних торгів, встановленої Законом України «Про публічні закупівлі». Оголошення про проведення процедури закупівлі було оприлюднено відповідно до норм частини 3 ст. 10 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон). На даному етапі проведення процедури закупівлі (після проведення аукціону у закупівлі з публікацією англійською мовою) Замовник у будь-якому разі не мав права відхиляти пропозицію Скаржника із зазначеної у протоколі підстави. Відповідно до п.1 розділу V. Оцінка тендерної пропозиції Єдиним критерієм оцінки тендерних пропозицій є ціна з ПДВ (питома вага критерію – 100%). У разі якщо учасник є платником ПДВ відповідно до чинного законодавства, такий учасник обов’язково зазначає ціну з урахування ПДВ. Слід зазначити, що єдиним критерієм оцінки після проведення аукціону є ціна. Відповідно до частини першої статті 28 Закону у разі якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону, у день і час закінчення строку подання тендерних пропозицій, зазначених в оголошенні, електронною системою закупівель автоматично розкриваються всі файли тендерної пропозиції, крім інформації про ціну/приведену ціну тендерної пропозиції. Відповідно до частини другої статті 29 Закону у разі якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до норм частини третьої статті 10 цього Закону, проводиться оцінка лише тих тендерних пропозицій, що не були відхилені згідно з цим Законом. Відповідно до частини дванадцятої статті 29 Закону якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону, замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації до проведення оцінки тендерних пропозицій у строк, що не перевищує 20 робочих днів. За результатами розгляду замовником в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону складається та оприлюднюється протокол розгляду всіх тендерних пропозицій. Після оприлюднення замовником протоколу розгляду тендерних пропозицій електронною системою закупівель автоматично розсилаються повідомлення всім учасникам тендеру та оприлюднюється перелік учасників, тендерні пропозиції яких не відхилені згідно з цим Законом. Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою автоматично, але не раніше ніж через п'ять днів після оприлюднення протоколу розгляду тендерних пропозицій. Відповідно до частини першої статті 31 Закону Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: 1) учасник процедури закупівлі: не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону; не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства; зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з частиною п’ятнадцятою статті 29 цього Закону; не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції; не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей; не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного в частині чотирнадцятій статті 29 цього Закону; визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог частини другої статті 28 цього Закону; 2) тендерна пропозиція учасника: не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації; викладена іншою мовою (мовами), аніж мова (мови), що вимагається тендерною документацією; є такою, строк дії якої закінчився; 3) переможець процедури закупівлі: відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю; не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону; не надав копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) відповідно до частини другої статті 41 цього Закону; не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником. Відповідно до інформації на веб-порталі Уповноваженого органу Скаржника Протоколом розгляду тендерних пропозицій UA-2021-11-19-006267-b, який оприлюднений в системі електронних закупівель 30 грудня 2021 року, було допущено до аукціону. Таким чином, Законом не передбачене відхилення Замовником тендерної пропозиції учасника Процедури закупівлі після проведення аукціону, зокрема, у разі, якщо оголошення про проведення процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до норм частини третьої статті 10 Закону, з підстав, визначених у ПРОТОКОЛІ ЩОДО ПРИЙНЯТТЯ РІШЕННЯ УПОВНОВАЖЕНОЮ ОСОБОЮ від 06 січня 2022 року № 06/01/01. Вищенаведене також підтверджується Рішеннями Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №12764-р/пк-пз від 30.06.2020 року, №15092-р/пк-пз від 21.10.2019 року, №27778-р/пк-пз від 16.12.2021 року. На підставі вищевикладеного, керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу про незаконне рішення Замовника щодо відхилення пропозиції ТОВ "БІОТЕК ГРУП УКРАЇНА" до розгляду. 2. Зобов’язати Замовника скасувати своє рішення про відхилення пропозиції ТОВ "БІОТЕК ГРУП УКРАЇНА". 3. Зобов’язати Замовника скасувати своє рішення про визнання переможцем ТОВ "ЕК "ЕНОЛЛ".

Скарга додається в окремому файлі.

Відповідно п.7 р.ІІІ ТД Замовник встановив, що Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі наведена у Додатку 2 до тендерної документації. У Додатку 2 викладено Проект договору, та Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі в цьому додатку відсутня. ПИТАННЯ: чи достатньо Замовнику для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі цієї тендерної документації НАДАННЯ ЗАПОВНЕНОГО ПРОЕКТУ ДОГОВОРУ?

Відповідно п.7 р.ІІІ ТД Замовник встановив, що Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі наведена у Додатку 2 до тендерної документації. У Додатку 2 викладено Проект договору, та Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі відсутня. Для виконання вимог Замовника надати у складі тендерних пропозицій документи (матеріали та інформацію), які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, ВИМАГАЄМО НАДАТИ ДО ТЕНДЕРНОЇ ДОКУМЕНТАЦІЇ Інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

19 листопада 2021 року Харківським національним університетом імені В.Н. Каразіна (далі – Замовник) було оголошено процедуру закупівлі відкриті торги по предмету: «Електрична енергія (ДК 021:2015:09310000-5- Електрична енергія)» згідно ідентифікатора оголошення, оприлюдненого на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2021-11-19-006267-b . Відповідно до частини 1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. Ознайомившись із тендерною документацією на закупівлю товару по предмету: «Електрична енергія (ДК 021:2015:09310000-5-Електрична енергія»), що оприлюднена Замовником 19 листопада 2021 року, вважаємо що, наведені нижчі вимоги, що містяться у тендерній документації мають дискримінаційні та незаконні вимоги, що порушують принципи здійснення закупівлі, в частині передбачених статтею 5 Закону та обмежують наше право на участь у процедурі закупівлі. Пунктом 1 «Перелік критеріїв та методика оцінки тендерної пропозиції із зазначенням питомої ваги критерію» розділу 5 «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації встановлена наступна вимога, до учасників, які бажають прийняти участь у закупівлі: Ціною пропозиції є ціна електричної енергії, що закуплена Постачальником для Споживача за певний періоду на РДН, з врахуванням обов’язкових податків, зборів та платежів, що передбачені правилами ринку, законодавством та іншими нормативними документами, тариф на послуги з передачі електричної енергії, маржа (вартість послуг постачальника) у відсотках. Розрахунок ціни відповідно до абзацу першого частини третьої ст. 22 Закону, за яку учасник згоден виконати замовлення, повинен здійснюватися наступним чином: Р = ∑ (Niплан * Цпрогн.рдн. * (1+М/100) + Niплан * Тпер.)* 1,2 грн. з ПДВ, де Niплан – плановий обсяг закупівлі електричної енергії для відповідних об’єктів замовника, 7 803 743 кВт*год. Цпрогн.рдн - прогнозована ціна РДН, яка для даної закупівлі становить – 3,712445 грн. за 1 кВт*год, без ПДВ, (визначена як середньозважена ціна на РДН за десять днів листопада (01 – 10 листопада) 2021 року 3,37495 грн. за 1 кВт*год без ПДВ за даними ДП «Оператор ринку» розміщеними на його веб-сайті www.oree.com.ua з врахуванням індикатора діапазону можливого коливання ціни в періоді постачання (замовник встановлює величину цього індикатора однакову для всіх учасників в розмірі 15%). Тпер. - тариф на послуги з передачі електричної енергії НЕК «Укренерго» за 1 кВт на 2022 рік становитиме 0,35238 грн. (без урахування податку на додану вартість). (Підстава: обґрунтування щодо схвалення проекту постанови НКРЕКП «Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії НЕК «УКРЕНЕРГО» на 2022 рік») 1,2 – математичне вираження ставки податку на додану вартість (ПДВ - 20 %). М – маржа (вартість послуг учасника) запропонована учасником у відсотках від загальної ціни тендерної пропозиції (Р), %. Маржа, що визначається учасником у ціні своєї тендерної пропозиції (в тому числі у ціні за результатами аукціону), не може бути величиною від’ємною. Не може бути визначений переможцем учасник, який розрахував ціну своєї пропозиції не у відповідності до вимог п.1 р.V цієї тендерної документації, в тому числі визначив маржу у ціні своєї тендерної пропозиції та/або у ціні за результатами аукціону як від’ємну величину. Тендерна пропозиція такого учасника підлягає відхиленню, як така, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства. Вважаємо, що наявність встановлених Замовником вказаних вимог у тендерній документацією не обґрунтована Замовником у відповідності до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», порушують принцип «вільної ціни електричної енергії», що передбачений Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії», а відтак є дискримінаційними до відношенню до потенційних Учасників, що є суб’єктами ринку електричної енергії у тому числі і до особи, що подала дану вимогу, а тому вони мають бути виключені з умов тендерної документації, виходячи з наступного. Абзацом першим частини третьої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон), встановлено, що: тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Чинним законодавством України не передбачено обов’язку Учасниками ринку електричної енергії розраховувати ціну електричної енергії, за яку Учасник згоден виконати замовлення Замовника за встановленою останнім у тендерній документації формулою. Відповідно до підпункту 3.1.1. пункту 3.1. (Договірні умови постачання електричної енергії на роздрібному ринку) розділу ІІІ. (Постачання електричної енергії на роздрібному ринку) Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії», далі – Постанова, постачання (продаж) електричної енергії споживачу здійснюється за договором про постачання електричної енергії споживачу обраним споживачем електропостачальником, який отримав відповідну ліцензію, за вільними цінами, крім постачання електричної енергії постачальником універсальної послуги або постачальником «останньої надії». Згідно підпункту 3.1.2. Постанови, для забезпечення постачання електричної енергії споживачам електропостачальник здійснює купівлю електричної енергії на ринку електричної енергії за вільними цінами. Побутові та малі непобутові споживачі мають право на отримання універсальних послуг на недискримінаційних засадах. Таким чином, розрахунок ціни електричної енергії Учасниками, які бажають прийняти участь у даній закупівлі за формулою встановленою у тендерній документації, порушують Постанову, а також позбавляють Учасника, як під час подання тендерної пропозиції для у часті у закупівлі, так і у майбутнього після укладення договору про закупівлю із Замовником поставляти електричну енергію за вільними цінами, а відтак дана вимога є дискримінаційною по відношенню до усіх потенційних учасників, які бажають прийняти участь у закупівлі в тому числі і по відношенню до особи, що подала вимогу. Замовник в даному випадку не має права вимагати щоб цінові пропозиції учасників були на певному ціновому рівні. Причини та порядок формування ціни кожним учасником визначаються індивідуально, виходячи з певних конкретних умов та обставин кожного учасника, що можуть істотно відрізнятись. Слід зазначити, що відповідно до частини першої статті 28 Закону у разі якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону, у день і час закінчення строку подання тендерних пропозицій, зазначених в оголошенні, електронною системою закупівель автоматично розкриваються всі файли тендерної пропозиції, крім інформації про ціну/приведену ціну тендерної пропозиції. Відповідно частини 12 статті 29 Закону якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону, замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації до проведення оцінки тендерних пропозицій у строк, що не перевищує 20 робочих днів. За результатами розгляду замовником в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону складається та оприлюднюється протокол розгляду всіх тендерних пропозицій. Після оприлюднення замовником протоколу розгляду тендерних пропозицій електронною системою закупівель автоматично розсилаються повідомлення всім учасникам тендеру та оприлюднюється перелік учасників, тендерні пропозиції яких не відхилені згідно з цим Законом. Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою автоматично, але не раніше ніж через п’ять днів після оприлюднення протоколу розгляду тендерних пропозицій. Таким чином, Законом не передбачене право замовника до аукціону до розгляду приймати тендерні пропозиції з ціною, що розрахована не у відповідності до вимог п.1 р.V тендерної документації. Також слід зазначити, що ненадання або невідповідність умовам тендерної документації розрахунку ціни своєї тендерної пропозиції не може бути підставою для відхилення тендерної пропозиції учасника відповідно до вимог статті 31 Закону. Отже, враховуючи зазначене, зазначені вище вимоги тендерної документації не відповідають вимогам ст. 28,29 31 Закону України «Про публічні закупівлі» і порушують принципи закупівель, що передбачені ст. 5 Закону, а саме: недискримінація учасників та рівне ставлення до них; добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням. З метою дотримання Замовником вимог Закону України «Про публічні закупівлі» вимагаємо виключити вказані вимоги із тендерної документації у процедурі закупівлі: відкриті торги по предмету: «Електрична енергія (ДК 021:2015:09310000-5: Електрична енергія) згідно ідентифікатора оголошення, оприлюдненого на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель за № UA-2021-11-19-006267-b . Одночасно, повідомляємо, що у випадку незадоволення вказаної вимоги з метою захисту своїх порушених прав, ми будемо змушені скористатися механізмом процедури оскарження, що передбачений статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі», шляхом подачі відповідної скарги до постійно діючої адміністративної колегії антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель.