Електрична енергія

Скарга на незаконне рішення Замовника про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «ЕНЕРА СХІД». Текст скарги та підтверджуючі документи додаються

Вважаємо, що відхилення нашої тендерної пропозиції відбулось з порушенням умов тендерної документації та Закону України «Про публічні закупівлі» виходячи з наступного. Відповідно до пункту 1.1 частини 1 розділу IV «Подання та розкриття тендерної пропозиції» тендерної документації кінцевий строк подання тендерних пропозицій не може бути менше, ніж 15 днів з дня оприлюднення оголошення, а саме – 20.11.2021 року 00:00. Відповідно до пункту 1.6 частини 1 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції», ціною тендерної пропозиції вважається сума, зазначена учасником у його тендерній пропозиції як загальна сума, за яку він погоджується виконати умови закупівлі згідно вимог замовника, в тому числі з урахуванням технічних, якісних та кількісних характеристик предмету закупівлі, всіх умов виконання договору, та з урахуванням сум належних податків та зборів, що мають бути сплачені учасником. Згідно з пунктом 1.1 частини 1 розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції», тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 Закону і в цій тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у цій тендерній документації, а саме тендерна пропозиція, оформлюється та заповнюється з урахуванням вимог відповідно до Додатку № 1 цієї документації. ТОВ «ЕНЕРА СХІД» була завантажена Тендерна пропозиція (вих. № 09-06/2/2935 від 18.11.2021 р. в якій зазначено «Всього з ПДВ 223 083,084 грн.» Відповідно до вимог п.1.6. Розділу 1» Зміст та спосіб подання тендерної пропозиції» Розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації, розрахунок ціни відповідно до абз. першого ч.3 ст. 22 «Закону України «Про публічні закупівлі», за яку Учасник згоден виконати замовлення, повинен здійснюватися наступним чином: Застосування наступної формули ціноутворення за 1 кВт*год: Ціна тендерної пропозиції = Цфакт * Ф, де Ф – плановий обсяг споживання електричної енергії (кВт*год), який Замовник має намір придбати за результатами цієї процедури закупівлі. Цфакт = (Цод*(1+К/100)+Т+В)*1,2; де «Цфакт» - вартість електричної енергії за розрахунковий період; «Цод» - ціна за 1 кВт/год електричної енергії. «Цод» для даної процедури закупівлі не може бути нижчою прогнозованої ціни РДН ОЕС, яка для даної закупівлі становить – 3,38200 грн. за 1 кВт*год без ПДВ. Дане значення визначене як середньозважена ціна на РДН у торговій зоні Об’єднана Енергетична Система України за перші 5 днів листопада 2021 року за даними ДП «Оператор ринку», розміщеними на його веб-сайті www.oree.com.ua, «Цод» не включає ПДВ, Т,К,В. «Т» - затверджений Постановою НКРЕКП тариф на послугу передачі електричної енергії НЕК «Укренерго» (оператор системи передачі – ОСП) на відповідний місяць постачання. «Т» є регульованою складовою Договору. «В» - затверджений постановою НКРЕКП від 11.06.2021 № 971 тариф на здійснення операцій купівлі – продажу на ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку в розмірі 3,23 грн/МВт*год. «В» є регульованою складовою ціни Договору. «1,2» - математичне вираження ставки податку на додану вартість (ПДВ – 20%), яке нараховується згідно Податкового кодексу України. «К» - коефіцієнт прибутковості Постачальника (маржа, вартість послуг Учасника), запропонований Учасником у відсотках від загальної ціни тендерної пропозиції (Цод), %*. *Примітка. З метою запобігання демпінгу серед Учасників, Замовник буде відхиляти пропозиції Учасників, в яких величина маржі (в тому числі з результатами аукціону) буде від’ємна. Таким чином, при поданні тендерної пропозиції 18.11.2021 року, а саме, до визначеного кінцевого строку подання тендерних пропозицій 20.11.2021 року 00 год 00 хв за київським часом, шляхом завантаження до електронної системи закупівель Тендерної пропозиції вих. № 09-06/2/2935 від 03.09.2021 р., а також шляхом заповнення відповідних полів у електронній системі закупівель Учасником зазначена ціна тендерної пропозиції 223 083,084 грн. з ПДВ - загальна сума, за яку він погоджується виконати умови закупівлі згідно вимог замовника, в тому числі з урахуванням технічних, якісних та кількісних характеристик предмету закупівлі, всіх умов виконання договору, та з урахуванням сум належних податків та зборів, що мають бути сплачені учасником. Отже, показник Цфакт (вартість електричної енергії за розрахунковий період) становить 223 083,084 грн. Враховуючи вищенаведене, розрахунок маржі повинен здійснюватися наступним чином: (223 083,084/49000)/1,2=3,382*(1+К/100)+0,29393+0,00323 ((223 083,084/49000)/1,2)-0,29393 – 0,00323=3,382*(1+К/100) (((223 083,084/49000)/1,2)-0,29393-0,00323)/3,382=1+К/100 К= (((((223 083,084/49000)/1,2)-0,29393-0,00323)/3,382)-1)*100 К= 0,033935*100 За результатами розрахунку маржа не є від’ємною, а тому підстави для відхилення нашої тендерної пропозиції відсутні. Враховуючи викладене, ціна тендерної пропозиції, яка склалася за результатами аукціону, та відповідно, надана після кінцевого строку подання тендерних пропозицій, не є складовою тендерної пропозиції учасника у розумінні Закону, отже її невідповідність умовам тендерної документації не може бути підставою відхилення пропозиції учасника відповідно до вимог статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі». Тендерна пропозиція ТОВ «ЕНЕРА СХІД» була відхилена на підставі абз. третього п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» як такого, що не відповідає встановленим абз. першим ч. 3 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» вимогам до Учасника. При цьому, технічна специфікація та інші вимоги щодо предмета закупівлі, що визначені у додатку 3 до тендерної документації «ТЕХНІЧНЕ ЗАВДАННЯ» та частині 6 Розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, не містять вимог щодо формування учасниками загальної суми тендерної пропозиції (загальної вартості тендерної пропозиції), що розраховується та вноситься Учасником на електронний майданчик зазначеним вище чином. Таким чином, відхилення тендерної пропозиції ТОВ «ЕНЕРА СХІД» на підставі абз. третього п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме, через невідповідність тендерної пропозиції Учасника вимогам тендерної документації, яка містить розрахунок ціни пропозиції не передбачений законодавством, є безпідставним та таким, що суперечить вимогам Закону України «Про публічні закупівлі». Крім того, наголошуємо, що стаття 31 Закону України «Про публічні закупівлі» містить вичерпний перелік підстав для відхилення тендерної пропозиції учасника. Однак, протокольним рішенням Замовника тендерну пропозицію ТОВ «ЕНЕРА СХІД» відхилено, зокрема, через невідповідність тендерної пропозиції вимогам чинного законодавства. Таким чином, рішення Замовника щодо відхилення тендерної пропозиції ТОВ «ЕНЕРА СХІД», не тільки порушує норми Закону України «Про публічні закупівлі», але і грубо ігнорує їх. Таким чином, тендерна пропозиція ТОВ «ЕНЕРА СХІД» була неправомірно відхилена Замовником з наведених вище підстав. Виходячи з зазначеного можна дійти до висновку, що у Замовника відсутні законні підстави щодо відхилення нашої тендерної пропозиції Відповідно до ч. 1 ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за такими принципами: - добросовісна конкуренція серед учасників; - максимальна економія, ефективність та пропорційність; - відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; - недискримінація учасників та рівне ставлення до них; - об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; - запобігання корупційним діям і зловживанням. Вважаємо, що відхилення нашої тендерної пропозиції без належних правових підстав, з порушенням чинного законодавства та умов Тендерної документації, Замовником було порушено вимоги Закону України «Про публічні закупівлі» (в тому числі порушення принципів зазначених в ст.5 Закону), чим порушено наші права та інтереси, в тому числі стати переможцем, укласти договір, внаслідок чого виконати зобов’язання по ньому та отримати прибуток. На підставі вищевикладеного вимагаємо, переглянути рішення щодо відхилення пропозиції ТОВ «ЕНЕРА СХІД» з дотриманням норм чинного законодавства та беручи до уваги практику Антимонопольного комітету України (Постійнодіючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель) винесеного рішення з розгляду аналогічного питання не на користь Замовника (рішення АМКУ №21432-р/пк-пз від 21.09.2021 року за скаргою з ідентифікатором UA-2021-08-20-009216-a.c4), а також у разі залишення рішення без змін, надати ґрунтовну відповідь по суті вимоги для оскарження дій Замовника в Антимонопольному комітеті України та суді.