Дизельне пальне, Бензин А-95

Голові тендерного комітету Метою Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) є, зокрема, створення конкурентного середовища та розвиток добросовісної конкуренції. При цьому закупівлі здійснюються за принципами, визначеними статтею 5 Закону, серед яких добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; недискримінація учасників та рівне ставлення до них. У додатку 3 до тендерної документації (далі – Документація) Замовником встановлена ДИСКРИМІНАЦІЙНА вимога, згідно якої Учасник повинен мати ліцензію на право роздрібної торгівлі пальним (навіть за наявності партнерського договору з виробником пального). Встановивши в Документації вищенаведену вимогу, Замовник позбавляє можливості брати участь потенційних учасників – операторів паливного ринку, які не є власниками/операторами АЗС (розпорядниками акцизного складу), а здійснюють реалізацію пального через мережу партнерських АЗС по договорам зберігання чи на умовах партнерських договорів. Згідно підпункту 14.1.6 пункту.14.1 статті 14 Податкового кодексу України № 2755-VI від 02.12.2010 (далі – Податковий кодекс України) акцизний склад – це приміщення або територія на митній території України, де розпорядник акцизного складу провадить свою господарську діяльність шляхом вироблення, оброблення (перероблення), змішування, розливу, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізації пального. При цьому, підпунктом 14.1.224 пункту.14.1 статті 14 Податкового кодексу України визначено, що розпорядник акцизного складу – суб’єкт господарювання, який одержав ліцензію на право виробництва спирту етилового, алкогольних напоїв, зареєстрований платником акцизного податку, або суб’єкт господарювання – платник акцизного податку, який здійснює виробництво, оброблення (перероблення), змішування, розлив, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізацію пального на акцизному складі та має документи, що підтверджують право власності або користування приміщеннями та/або територією, що відносяться до акцизного складу. Таким чином, чинним законодавством України не передбачено отримання ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним для учасників, які не є розпорядниками акцизного складу, а здійснюють реалізацію нафтопродуктів через АЗС, які належать іншим суб’єктам господарювання – операторам/власникам АЗС (розпорядникам акцизних складі у розумінні Податкового кодексу України) по договорам зберігання чи на умовах партнерських договорів. Аналогічної думки притримався і Антимонопольний комітет України. Так, згідно Рекомендацій Антимонопольного комітету України «Про здійснення заходів, спрямованих на розвиток конкуренції, запобігання порушенням законодавства про захист економічної конкуренції» від 09.04.2020 №17-рк (лист АМКУ від 24.04.2020 №128-29/08-5961), надісланих Мінекономіки органам державної влади, органам місцевого самоврядування, установам, організаціям, підприємствам та іншим суб'єктам сфери публічних закупівель листом від 01.06.2020 №3305-04/34286-06, вимога тендерної документації щодо наявності в учасників торгів ліцензій на право здійснення господарської діяльності саме із роздрібної торгівлі обмежує право взяти участь в торгах інших суб'єктів господарювання, зокрема тим, які мають в наявності ліцензії на оптову торгівлю пальним. Як зазначено в абзацах 34-37 Рекоменаціяй Антимонопльного комітету України «Про здійснення заходів, спрямованих на розвиток конкуренції, запобігання порушенням законодавства про захист економічної конкуренції» від 09.04.2020 №17-рк (лист АМКУ від 24.04.2020 №128-29/08-5961) «Відповідно до Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» здійснення господарської діяльності з роздрібної торгівлі пальним передбачає продаж або відпуск пального з автозаправної станції/автогазозаправної станції/газонаповнювальної станції/газонаповнювального пункту та інших місць роздрібної торгівлі через паливороздавальні колонки та/або оливороздавальні колонки. Оскільки продаж нафтопродуктів із використанням карток, талонів тощо на пальне не передбачає наявності в продавця розгалуженої мережі саме власних або орендованих АЗС, у таких суб’єктів господарювання відсутні ліцензії на здійснення діяльності з роздрібної торгівлі пальним. При цьому відпуск нафтопродуктів здійснюється через партнерські АЗС інших суб’єктів господарювання, які мають відповідні ліцензії на роздрібну торгівлю пальним. Відтак вимога в тендерній документації щодо наявності саме в учасника ліцензій на право здійснення господарської діяльності з роздрібної торгівлі пальним обмежує право взяти участь в торгах інших суб'єктів господарювання, зокрема тим, які мають в наявності ліцензії на оптову торгівлю пальним.» Таким чином, включивши до тендерної документації дискримінаційну вимогу щодо наявності у Учасника ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним (навіть за наявності партнерського договору з виробником пального), Замовник необґрунтовано звужує коло потенційних учасників закупівель, перешкоджаючи певним суб’єктам господарювання, які спроможні виконати умови договору, брати участь у тендері, чим спотворив основну мету Закону України «Про публічні закупівлі» та порушив вимоги частини четвертої статті 22 та частини четвертої статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі». Згідно статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Враховуючи викладене та керуючись частиною першою статті 24 Закону України «Про публічні закупівлі» вимагаємо внести зміни до тендерної документації шляхом вилучення з тендерної документації вимоги щодо наявності у Учасника ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним (навіть за наявності партнерського договору з виробником пального). Сподіваємося на сумлінне дотримання Замовником Закону України «Про публічні закупівлі» та рекомендацій Антимонопольного комітету України щодо запобігання порушенням законодавства про захист економічної конкуренції та умов, що їм сприяють.