Послуги їдалень

ВИМОГА про усунення порушень під час проведення процедури закупівлі (в порядку пункту 14 Прядку здійснення допорогових закупівель, затвердженого наказом державного підприємтсва "ЗОВНІШТОРГВИДАВ УКРАЇНИ" від 13.04.2016 року №35) 21 вересня 2017 року Вами в порядку пункту 14 Порядку здійснення допорогових закупівель, затвердженого наказом державного підприємства "ЗОВНІШТОРГВИДАВ УКРАЇНИ" від 13.04.2016 року №35 (далі – Порядок) на веб-порталі Уповноваженого органу було оприлюднене оголошення щодо проведення процедури допорогових закупівель послуг – код за ДК 021:2015: 55510000-8 — Послуги їдалень. Пунктом 6.4 Порядку у випадку виявлення порушення учасник може звернутися до Замовника із Вимогою про усунення порушення у процесі проведення Закупівлі через відповідну електронну форму. Користуючись правом гарантованим пункту 14 Порядку вважаємо за необхідне звернутися до Вас з вимогою усунення порушень виявлених на етапі оголошення про проведення процедури допорогових закупівель. Так, оголошення про проведення електронних торгів через систему електронних закупівель (надалі - оголошення) містить вимоги до предмету закупівлі, колишніх контрагенів аналогічних договорів та відгуків від них, а також строку виконання аналогічних договорів, проте положення зазначених вимог суперечать основоположним принципап проведення порядку допорогових закупівель, з огляду на наступне: По-перше, додаток 1 до оголошення містить вимогу до Виконавця мати виробничі приміщення в межах м. Дніпро (власне або орендоване з наданням копії договору оренди) для виготовлення гарячої їжі. Місцезнаходження виробничих потужностей та матеріально-технічної бази учасника жодним чином не впливає на виробничий потенціал та якість виготовлення гарячої їжі. Відповідно до п.6.4 Порядку вимоги до предмета Закупівлі можуть встановлюватися Замовником у доданих файлах або в екранних формах Закупівлі. У вимогах до предмета Закупівлі, що містять посилання на певну торговельну марку (знак для товарів і послуг) або виробника, Замовник може вказати, які аналоги та/або еквіваленти прийматимуться у пропозиціях Учасників. При визначенні умов Закупівлі Замовник має визначити такі параметри Закупівлі: - очікувану вартість Закупівлі, що не може бути меншою, ніж 3 000 гривень; - тривалість періоду уточнень, що має становити не менше 1-го робочого дня, якщо очікувана вартість Закупівлі становить від 3 000 гривень до 50 000 гривень, та не менше 3-х робочих днів, якщо очікувана вартість Закупівлі перевищує 50 000 гривень; - тривалість періоду подання пропозицій, що має становити не менше 1-го робочого дня, якщо очікувана вартість Закупівлі становить від 3 000 гривень до 50 000 гривень, та не менше 2-х робочих днів, якщо очікувана вартість Закупівлі перевищує 50 000 гривень; - крок аукціону, який зазначається у гривнях і вираховується як відсоткове відношення до очікуваної вартості Закупівлі, та має знаходитись у діапазоні від 0,5% до 3% від очікуваної вартості Закупівлі; - нецінові критерії та їхню питому вагу, що сумарно не може перевищувати 30%, якщо Замовник має намір застосувати процедуру оцінки за критеріями іншими, ніж ціна. Жодним вимог до географічного місцезнаходження виробничих потужностей та матеріально-технічної бази учасника зазначена норма Закону не містить, а також жодним вимог до їх місце знаходження по відношенню до тієї чи іншої адміністративно-територіальної одиниці чи місцезнаходження самого Замовника. Тому встановлена Вами вимога у тендерній документації штучно звужує коло учасників закупівлі та створює не рівні умови серед них. Згідно ч. 1,3 ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" вітчизняні та іноземні учасники всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Таким чином, вимога наявності в учасника виробничих приміщень в межах м.Дніпро є дискримінаційною по відношенню до учасників закупівлі та такою, що порушує вимоги Закону. По-друге, додаток 2 до оголошення містить вимогу наявності копії аналогічного договору стосовно виготовлення та доставки гарячої їжі бюджетним або неприбутковим установам. Знов є незрозумілим встановлене обмеження в частині основ фінансування та мети створення і діяльності минулих контрагентів учасника, яким останній надавав послуги їдалень (доставку гарячої їжі) та відсутність серед переліку минулих контрагентів учасника прибуткових (комерційних) організацій. Нагадаємо, що предметом закупівлі є послуги їдалень, тобто послуги з організації гарячого харчування. Відповідно до положень ст. 901 Цивільного кодексу України істотними умовами договору є ціна, строк та предмет, де останній визначається як надання послуг є надання послуги, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності. Таким чином враховуючи положення Цивільного кодексу України під аналогічним договором слід розуміти виконання учасником договорів про надання послуг того ж предмету закупівлі, що є предметом закупівлі цих торгів, а саме: послуг їдалень. Тобто головною ознакою аналогічного договору, що може вимагатися тендерною документацією є його предмет, а не сторони між яким укладався такий договір. Щодо дикримінаційності вимог надання аналогічних договір лише з бюджетними та неприбутковими установами дійшла висновку Постійно діюча комісія АМК з розгляду скарг про порушення законодавства в сфері державних закупівель №188-р/пк-ск від 13.02.2014 року, а також рішенні 1531-р/пк-ск від 03.09.2015 року. Тому, вимога наявності копії аналогічного договору стосовно виготовлення та доставки гарячої їжі саме бюджетним або неприбутковим установам є дискримінаційною по відношенню до учасників закупівлі та такою, що порушує вимоги Закону. По-третє, додаток 2 до оголошення містить вимогу наявності відгуку від колишніх замовників - бюджетних або неприбуткових установ про належне виконання учасником договорів про надання послуг харчування. Вимога надання відгуку лише від бюджетних та неприбуткових установ про належне виконання учасником договорів про надання послуг харчування прямо порушує принцип свободи підприємницької діяльності та принцип свободи вибору контрагентів. Згідно положень статті 627 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Таким чином учасники, які мають відгуки про належне виконання договорів про надання послуг харчування від колишніх контрагентів прибуткових (комерційних) організацій не мають можливості прийняти участь у цих тендерних закупівлях, що штучно звужує коло учасників. Таким чином, є підстави вважати вимогу про надання відгуку лише від бюджетних та неприбуткових організацій дискримінаційною та такою, що порушує вимоги Закону. Разом з тим, відповідно до зазначеної вимоги відгук має надатися за належне виконання учасником договору про надання послуг харчування. Таке формулювання вимоги не дає можливості залучити до виконання в якості субпідрядника іншого суб'єкта господарювання. Чинним законодавством не заборонено залучати до виконання робіт (послуг) інших суб'єктів господарювання в якості субпідрядників. Відповідно до ч.2 ст. 902 Цивільного кодексу України виконавець має право покласти виконання договору про надання послуг на іншу особу, залишаючись відповідальним в повному обсязі перед замовником за порушення договору. А тому необхідно вилучити слово "учасник" з речення, як наслідок вимога не втратить свого основного змісту, оскільки міститься в документі під назвою "Додаток 2 до оголошення Вимоги до кваліфікації учасників та спосіб їх підтвердження". По-четверте, вимога щодо наявності досвіду роботи у сфері виготовлення та доставки гарячої їжі не менше одного року. Так чинним законодавством не заборонено вимагати підтвердження досвіду виконання аналогічних робіт (надання послуг), проте слід звернути увагу, що визначальною вимогою чинного законодавства, у разі, якщо замовник бажає перевірити досвід учасника у виконанні аналогічних договорів, є саме наявність досвіду учасників у виконанні аналогічних договорів, при цьому законом, що регулює порядок проведення відповідних закупівель, не передбачена можливість обмежувати такий досвід роботи будь-якими часовими рамками оскільки це може бути інструментом, яким буде звужуватись економічна конкуренція потенційних учасників процедур закупівель. Відповідно до вимог частини 3 Стаття 5 Закону Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Дискримінація (від латинського discriminatio – відмінність) – це утиск або позбавлення прав одних економічних суб'єктів (держав, підприємств, громадян) порівняно з іншими без законних на те підстав. Економічна дискримінація приводить до того, що суб'єкт, що дискримінується, опиняється в невигідному, несприятливому становищі. Дискримінація – будь-яка відмінність, виключення, обмеження або перевага, що заперечує або зменшує рівне здійснення прав. Поняття охоплює виключення або обмеження можливостей для членів певної групи відносно можливостей інших груп. Враховуючи викладене та вищезазначені вимоги мають бути виключені з тендерної документації. Відповідно до вимог частини 3 Стаття 5 Закону України "Про публічні закупівлі" замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що МПП Фірма "ФЛОРІДА" бажає взяти участь у відповідній процедурі та реально претендує на укладення договору з замовником у майбутньому, оскільки має необхідний досвід та матеріально-технічну базу передбачену предметом закупівлі. Проте, через дискримінаційні та незаконні вимоги Замовника викладені у тендерній документації, наше підприємство не може прийняти участі у закупівлі. Керуючись ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», п. 14 Прядку здійснення допорогових закупівель, затвердженого наказом державного підприємства "ЗОВНІШТОРГВИДАВ УКРАЇНИ" від 13.04.2016 року №35 та Конституцією України, ПРОСИМО: 1. Усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства. "21" вересня 2017 року Директор Сотнiчук С.В.