Влаштування автоматичної пожежної сигналізації, системи оповіщення про пожежу, управління евакуацією людей та устаткування передавання тривожних сповіщень в приміщеннях, влаштування системи блискавкозахисту будівлі в закладах освіти Торчинської селищної ради (код за ДК 021-2015 – 45310000-3 — Електромонтажні роботи)

Скарга щодо дискримінації умов Тендерної закупівлі

СКАРГА щодо дискримінаційних умов тендерної документації

Вимога щодо усунення порушення під час проведення тендеру у порядку частини 1 статті 24 Закону України "Про публічні закупівлі" Просимо Вас, усунути порушення під час проведення відкритих торгів UA-2021-08-31-003018-a, шляхом внесення змін до п.п. 2.2.1. п.2. Додатку 2 до Тендерної документації, адже встановлюючи вимогу щодо наявності в учасників лише штатних інженерів - проєктувальників є необґрунтованою та дискримінаційною по відношенню до учасників/суб’єктів господарювання, які відповідно до норм діючого законодавства використовують працівників, що працюють за цивільно-правовими договорами та/або за сумісництвом. Вважаємо, що Замовником висунуті дискримінаційні вимоги щодо надання копій трудових книжок та вимоги щодо перебування штатних інженерів - проєктувальників на постійному місці роботи. Питання, пов’язані з обліком штатних працівників, регулюються наказом Держкомстату від 28.09.2005 №286, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 30.11.2005 за №1442/11722 “Про затвердження Інструкції зі статистики кількості працівників”. Згідно з пунктом 1.1 цієї інструкції, дія інструкції поширюється на всіх юридичних осіб, їхні філії, представництва та інші відокремлені підрозділи (далі – підприємства), а також на фізичних осіб – підприємців, які використовують найману працю. Абзацом четвертим пункту 1.8 цієї ж інструкції передбачається три види працівників: штатні працівники ; зовнішніх сумісники ; працюючі за цивільно-правовими договорами. Зважаючи на викладене, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники/суб’єкти господарювання, які мають в наявності працівників які перебувають на постійному місці роботи, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників/суб’єктів господарювання. Вищевказана позиція Скаржника узгоджується з позицією Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Ураховуючи викладене вище, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Вимога щодо усунення порушення під час проведення тендеру у порядку частини 1 статті 24 Закону України "Про публічні закупівлі" Просимо Вас, усунути порушення під час проведення відкритих торгів UA-2021-08-31-003018-a, а саме – виключити з ТД вимогу, що призводить до дискримінації учасників, яка міститься у п.п. 4.9.9. Додатку № 4 до ТД «Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» наступного змісту: «4.9.9. Копію чинних дозволів на виконання робіт/надання послуг та експлуатацію механізмів, що становлять підвищену небезпеку відповідно до Технічних характеристик/вимог, які наведені в цьому Додатку 4 (у разі, якщо виконання робіт/надання послуг відповідного виду діяльності потребує наявності відповідних дозволів) або декларацію відповідності матеріально – технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці на роботи, ремонт повітропроводів, що виконуються на висоті понад 1,3 метра, роботи верхолазні, зварювальні роботи.» Зауважуємо, що предметом закупівлі UA-2021-08-31-003018-a є «Влаштування автоматичної пожежної сигналізації, системи оповіщення про пожежу, управління евакуацією людей та устаткування передавання тривожних сповіщень в приміщеннях, влаштування системи блискавкозахисту будівлі в закладах освіти Торчинської селищної ради», ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи. Однак, Замовник встановив вимогу про надання учасниками дозволу/декларації на роботи по ремонту повітропроводів, виконання яких не передбачено вимогами ТД Замовника. Варто зауважити, що у ПЕРЕЛІКУ машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77 (далі – Перелік), а саме, у розділі «Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці Група Б», пунктом 21 передбачено – Обстеження, ремонт і чищення димарів, повітропроводів, а також димових та вентиляційних каналів, що жодним чином не відноситься до закупівлі UA-2021-08-31-003018-a. Тобто, ТД Замовника не передбачає виконання робіт з обстеження/ремонту/чищення повітропроводів. У свою чергу, система пожежної сигналізації не відноситься до устатковання підвищеної небезпеки у розумінні Переліку. Із вищевикладеного вбачається, що вимога ТД про надання копії дозволів/декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці в частині - ремонту повітропроводів, є незаконною та дискримінаційною, адже перешкоджає взяти участь у закупівлі тим учасникам, які не мають і незобов’язані мати при наданні послуги, що є предметом закупівлі, документів, які вимагаються Замовником. Вказана вимога дає можливість прийняти участь у закупівлі виключно тим учасникам, які мають у наявності зазначені дозвільні документи. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Ураховуючи викладене вбачається, що дії Замовника в частині встановлення у ТД наведеної вище вимоги порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси учасників, пов'язані з їх участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Вимога щодо усунення порушення під час проведення тендеру у порядку частини 1 статті 24 Закону України "Про публічні закупівлі" Просимо Вас, усунути порушення під час проведення відкритих торгів UA-2021-08-31-003018-a, а саме – виключити з ТД вимогу, що призводить до дискримінації учасників, яка міститься у п.п. 4.9.7. Додатку № 4 до ТД «Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» наступного змісту: «4.9.7. Гарантійний лист від Виробника (якщо Учасник не є виробником) або Імпортера (у разі, якщо товар виробляється не на території України), із зазначенням замовника торгів та електронного ідентифікатора закупівлі, оприлюдненої в електронній системі публічних закупівель ProZorro, в якому Виробник (імпортер) гарантуватиме учаснику виробництво і поставку обладнання для належного монтажу та у встановлені строки, необхідного для виконання робіт/надання послуг, що відповідає технічним, якісним та кількісним характеристикам відповідно до зазначених у цьому Додатку 4 видів та обсягів.». Зауважуємо, що вимога про надання гарантійного листа носить дискримінаційний характер, тому що перешкоджає взяти участь у закупівлях тим учасникам, які не є виробниками продукції або їхніми представниками чи не мають договірних відносин із виробником. Зважаючи на це, отримати гарантійний лист від виробника обладнання не мають змоги велика кількість потенційні учасники процедури закупівлі, адже для виробника обладнання на законодавчому рівні не встановлено жодного обов’язку щодо надання гарантійних листів на звернення учасників закупівлі. Натомість, отримати гарантійні листи від виробника може тільки той учасник, який має ділові стосунки / договірні відносини з таким виробником обладнання, тобто «наближений» до Виробника учасник закупівлі. Додатково повідомляємо про те, що наявність у складі пропозиції учасників гарантійного листа від виробника або офіційного дилера обладнання, не є належним доказом виникнення відповідних договірних правовідносин між учасниками торгів та виробником цього обладнання, а тому такий гарантійний лист наданий учасниками закупівлі - не може гарантувати Замовнику виробництво і поставку обладнання для належного монтажу та у встановлені строки, адже гарантійний лист у розумінні законодавства України не є правочином і не встановлює для виробника цього обладнання жодних зобов’язань перед Замовником та учасниками закупівлі. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Ураховуючи викладене вбачається, що дії Замовника в частині встановлення у ТД наведеної вище вимоги порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси учасників, пов'язані з їх участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Вимога щодо усунення порушення під час проведення тендеру у порядку частини 1 статті 24 Закону України "Про публічні закупівлі" Просимо Вас, усунути порушення під час проведення відкритих торгів UA-2021-08-31-003018-a, а саме - виключити з тендерної документація (далі також – ТД) вимогу, що призводить до дискримінації учасників, яка міститься у пункті 4.9. Додатку № 4 до ТД «Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» наступного змісту: « 4.9. Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам Замовника, Учасник перед подачею тендерної пропозиції повинен здійснити виїзд на об’єкт Замовника та провести необхідні заміри, визначити обсяги, види та етапи надання необхідних Послуг з обов’язковим погодженням з адміністрацією закладу, що повинно бути підтверджене довідкою на офіційному бланку Учасника (у разі наявності) в довільній формі за підписом Учасника/уповноваженої особи Учасника з печаткою підприємства (у разі наявності) із зазначенням дати виїзду на об’єкт, описом проведеного обстеження об’єкту (даний документ додатково засвідчується підписом Уповноваженої сторони Замовника). Звертаємо Вашу увагу, що згідно частини першої статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» одним із принципів здійснення закупівлі є недискримінація учасників та рівне ставлення до них, тому тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників ( ч. 4 ст. 22 Закону України "Про публічні закупівлі"). Крім того, обстеження об'єкту учасника з замовником до аукціону, прямо порушує норми чинного законодавства у сфері публічних закупівель, адже замовник та учасник (без ідентифікації особи) має право на електронне спілкування лише на веб-порталі Уповноваженого органу, а не при особистій зустрічі, з складанням паперових актів чи довідок, що у свою чергу надає можливість Уповноваженій особі Замовника зловживати правом, а саме, на власний розсуд ставити підпис на довідках одних учасників та відмовитись проставляти підпис на довідках інших учасників, або надати можливість чи відмовити тому чи іншому учаснику провести обстеження об’єкту. За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати довідку , засвідчену підписом уповноваженої особи замовника, що є дискримінацією по відношенню до інших суб'єктів господарювання. Крім того, з підстав, незалежних від учасника, Замовником може бути не підписаний зазначений акт, що в подальшому може стати підставою для відхилення тендерної пропозиції такого учасника, що є дискримінаційним по відношенню до таких суб’єктів господарювання. У відповідності до частини 3 статті 13 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник здійснює процедури закупівлі шляхом використання електронної системи закупівель. Електронна система закупівель повинна бути загальнодоступною та гарантувати недискримінацію, рівні права під час реєстрації всім заінтересованим особам та рівний доступ до інформації всім особам. Обмін і збереження інформації та документів має відбуватися з гарантуванням цілісності даних про учасників і їхніх тендерних пропозицій/пропозицій під час проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та їх конфіденційність до моменту розкриття тендерних пропозицій/пропозицій (частина 1 статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі»). Додатково повідомляємо, що згідно сталої практики органу оскарження - Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України, вимога щодо обов’язкового обстеження об’єкту до аукціону з підписанням у Замовника письмового документа, що підтверджує огляд/обстеження цього об’єкту, вважається дискримінаційною. Як приклад : 1. Рішення від 13.12.2019 №18550; 2. Рішення від 13.05.2020 № 9264; 3. Рішення від 29.05.2020 № 10669; 4. Рішення від 12.02.2021 № 2596-р/пк-пз. Ураховуючи викладене вбачається, що дії Замовника в частині встановлення у ТД наведеної вище вимоги порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси учасників, пов'язані з їх участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.