ДСТУ Б Д. 1. 1-1:2013 Роботи по об’єкту: ««Будівництво сховища для проміжного зберігання високоактивних відходів (ВАВ), які повертаються з РФ після переробки відпрацьованого ядерного палива українських АЕС» (Коригування)» (в тому числі виготовлення робочої документації (стадія «Р»), науково – дослідні та дослідно – конструкторські роботи, поставка та монтаж обладнання) [За кодом CPV ДК 021:2015 45213000-3 Будівництво торгових будівель, складів і промислових будівель, об’єктів транспортної інфраструктури]

UA-2020-07-09-001529-c.a14 Відповідю на вимогу UA-2020-07-09-001529-c.a14, Тендерний комітет Замовника підтвердив занепокоєння потенційного учасника-нерезидента, щодо відсутності у тендерній документації розділу щодо умов оплати за договором, однак так і не надав відповіді. Звертаємо увагу, що умови оплати за договором є обов'язковою умовою як об'яви торгів (ст. 21 ЗУ "Про публічні закупівлі") так і істотною умовою договору. Крім того, відповідно до ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі", закупівлі здійснюються за принципом недискримінації учасників та рівного ставлення до них, тоді як відповідь Тендерного комітету стосується лише учасників - резидентів, тоді як для учасників - нерезидентів (виходячи з відповіді) взагалі не встановлені умови оплати! Виходячи з вищевикладеного, просимо повторно розглянути вимогу UA-2020-07-09-001529-c.a14 та визначити у тендерній документації умови оплати для учасників-нерезидентів.

Комп'ютерна програма є об'єктом авторського права й охороняється як літературний твір відповідно до чинного законодавства України, а саме: п. 3 ч. 1 ст. 8, ст. 18 Закону України «Про авторське право і суміжні права» від 23.12.93 р. № 3792-XII). З моменту створення комп'ютерної програми її автору належать майнові та особисті немайнові права. Відповідно до статті 440 Цивільного кодексу України від 16 січня 2003 року № 435-IV майновими правами інтелектуальної власності на твір є: 1) право на використання твору; 2) виключне право дозволяти використання твору, тощо. Будь-яка особа, яка бажає правомірно використовувати комп'ютерну програму, повинна отримати дозвіл на використання цієї програми. Дозвіл на використання може бути отримано шляхом укладення договору щодо розпоряджання майновими правами інтелектуальної власності, який спрямований на набуття, зміну або припинення майнових прав на об'єкти інтелектуальної власності. Статтею 1107 Цивільного кодексу України закріплено такі види договорів щодо розпоряджання майновими правами інтелектуальної власності: 1) ліцензія на використання об'єкта права інтелектуальної власності; 2) ліцензійний договір; 3) договір про створення за замовленням і використання об'єкта права інтелектуальної власності; 4) договір про передання виключних майнових прав інтелектуальної власності; 5) ліцензійний лист; 6) інший договір щодо розпоряджання майновими правами інтелектуальної власності; 7) будь-який документ, що підтверджує передачу прав на використання ліцензійного програмного продукту, тощо. Перелік договорів, вказаний у Цивільному кодексі України є невичерпним переліком, це зумовлено тим, що неможливо законодавчо врегулювати абсолютно всі договірні відносини, що можуть виникати у сфері інтелектуальної власності, зокрема і щодо передачі прав на використання комп’ютерних програмам. Право на використання об’єкта інтелектуальної власності може передаватися не лише ліцензією, а також іншими договірними конструкціями, зокрема, будь-яким видом письмового договору, у предметі якого оформляється дозвіл на використання об'єктів інтелектуальної власності, при чому за своєю правовою природою це у будь-якому випадку буде ліцензійний договір, незалежно від того, яку назву дадуть йому сторони. На даний момент в тендерній документації замовником визначено, що право на використання програмного комплексу може бути підтверджено лише ліцензією, а саме: "Учасником додається діюча на час розкриття тендерних пропозицій копія ліцензії на використання програмного комплексу". Вимагаємо від замовника при внесенні змін в тендерну документацію в частині необхідності підтвердження учасником права на використання програмного забезпечення, відповідно до норм чинного законодавства України, внести інформацію, що право на ліцензійне (легальне) використання програмним забезпеченням учасника може бути підтверджене ним наступними документами: ліцензія, договір, офіційний лист від компанії-володаря авторських прав або уповноважених організацій, або інше).

Вимагаємо замовника чітко визначити як учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником. Технічні вимоги до предмета закупівлі, технічна специфікація та перелік інформації і документів, які подаються для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, наведені у Додатку 3 до тендерної документації. Переконливо просимо при відповіді на дану вимогу не переписувати положення тендерної документації, як це було зроблено у відповіді на аналогічне питання!!!!!!

Згідно пункту 1 статті 16 Закону України про публічні закупівлі, Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям, а саме згідно Форми 1.2. Інформація про наявність обладнання та матеріально-технічної бази для виконання будівельних робіт, вимагається надання підтвердження що до наявності у підрядника (або оренди у третіх осіб) крана баштового, вантажопід’ємність 80т або більше тон в кількості 1 шт. Ретельно вивчивши Тендерну документацію нами не було виявлено технічних вимог або інших будівельних робіт, які вказували на необхідність застосування крана баштового, вантажопід’ємність 80т або більше. Крім того в кошторисній документації (додаток 1 до ТВ), в розділі будівельні механізми, зазначена необхідність використання та передбачене відшкодування витрат баштового крана тільки з вантажопід’ємністю 8т. Враховуючи, що дане вантажопідіймальне обладнання є специфічним і дорогим, а відшкодування його витрат не передбачено кошторисом (додаток 1 до ТВ), дана вимога є безпідставною, дескримінуючою та звужує коло учасників. Керуючись принципами здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників (ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі"), вимагаємо виключити дану вимогу з кваліфікаційних критеріїв та видалити з Форми 1.2 технічні показники (вантажопід’ємність, висотність, потужність) оскільки ці параметри визначаються Підрядником при розробці технологічної документацією на конкретні види робіт на стадії будівництва. 21.07.2020 року о 21:20 тендерний комітет з питань капітального будівництва ДСП «ЦППРВ» надає наступні роз’яснення: «Згідно затвердженого проекту баштовий кран POTAIN MD3200 вантажопідйомність 80т залучається при будівництві зони зберігання ОСКЛ-ВАВ та монтажу технологічного обладнання. Проектом (СВАВ-0068К-ПОБ) передбачено, в т. ч.: «Будівництво та монтаж технологічного обладнання виконується с застосуванням наступних вантажопідіймальних механізмів:- баштовий кран POTAIN MD3200 в.п. 80т (1 шт.) - будівництво зони зберігання ОСКЛ-ВАВ та монтаж технологічного обладнання максимальна вага вантажів та конструкцій становить 65т (укрупнений блок елементів модулів зберігання) та монтаж технологічного обладнання (максимальна вага обладнання 80 т – елементи комплексу перевантаження). А тому, вимогу про виключення даного обладнання з кваліфікаційних критеріїв та видалити з Форми 1.2 додатку 1 до тендерної документації вважаємо безпідставною» При відхиленні даної вимоги тендерний комітет з питань капітального будівництва ДСП «ЦППРВ» посилається на документи (Проект (СВАВ-0068К-ПОБ) ) які не були додані до Тендерної документації, а тому не можуть бути використані як доказ необхідності застосування того чі іншого механізму. Натомість до тендерної документації надано кошторисний розрахунок (додаток 1 до Технічних вимог), невід’ємною частиною якого є «Підсумкова відомість ресурсів» з переліком машин і механізмів які необхідно використати при будівництві, і зазначенням їх об’ємів. Зазначена кошторисна документація у тому числі і підсумкова відомість ресурсів не містить жодних посилань на необхідність використання баштового крану POTAIN MD3200 вантажопідйомність 80т. У локальних кошторисах на монтаж комірок секцій сховища передбачено автокран вантажопідйомністьтю 16т, на монтаж технологічного обладнання комплексу перевантаження передбачено використання автокран вантажопідйомністьтю 10т. У Розділ ІІІ Тендерної документації, Замовником зазначено, що пропозиція Учасника повинна включати: зведений кошторисний розрахунок з локальними кошторисами, що мають бути складені з дотриманням вимог нормативних документів без перевищення показників обсягів робіт, визначених у Технічних вимогах на виконання робіт по об’єкту: ««Будівництво сховища для проміжного зберігання високоактивних відходів (ВАВ), які повертаються з РФ після переробки відпрацьованого ядерного палива українських АЕС» (Коригування)» (в тому числі виготовлення робочої документації (стадія «Р»), науково – дослідні та дослідно – конструкторські роботи, поставка та монтаж обладнання) (Додаток 3 до тендерної документації), що додатково надаються учасником в електронній версії у файлах формату «.imd». Тобто Замовник забороняє будь які відхилення від Технічних вимог та не передбачає кошти на машини та механізми які не увійшли у кошторис (додаток 1 до Технічних вимог) у тому числі і на застосування баштового крану POTAIN MD3200! Враховуючи вимоги Замовника які викладені у Тендерній документації, та перелічені вище, вимагаємо виконати коригування додатку 1 до Технічних вимог (Додаток 3 до тендерної документації) в частині застосування машин та механізмів, привести його у відповідність з проектом (СВАВ-0068К-ПОБ) та вимогами Замовника по застосуванню баштового крану POTAIN MD3200 та інших механізмів. Внести відповідні зміни у Тендерну документацію за результатами коригування. Або видалити з Форми 1.2 Тендерної документації, вимоги по наявності у Учасника машин та механізмів не передбачених у Технічних вимогах (Додаток 3 до тендерної документації).

У «Додатку 5 до «ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ» наведено технічні вимоги до пакувального комплекту, які вочевидь є копією пакувального комплекту, що виготовляється у Російській Федерації. Просимо виключити ці вимоги з тендерної документації та навести вимоги, які не звужують можливість застосування інших технологій, що відповідають діючим в Україні нормам та кращим світовим практикам.

Пунктом 12.13 Проекту договору передбачено, що затримка платежів, при умові відсутності коштів на реєстраційному рахунку Замовника, не може розцінюватись як несплата і не може бути підставою для нарахування штрафних санкцій та притягнення Замовника до відповідальності відповідно до чинного законодавства України. Даний пункт ставить у дискримінаційне положення Підрядника, який розраховує на виконання Замовником Календарного плану платежів та інших фінансових зобов’язань за проектом у встановлені строки, які тотожні з графіком реалізації проекту. Виходячи з вищевикладеного, просимо Замовника видалити п. 12.13 Проекту договору.

Інструкцією з підготовки Тендерної пропозиції (п.4 Розділу VI Результати тендеру та укладання договору про закупівлю) передбачено, що істотні умови зазначені в проекті договору про закупівлю (Додаток 5) визначені відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України, Закону та Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668. Як інструкцією так і Постановою №668 визначені істотні умови договору, з можливістю передбачення інших умов, важливих для регулювання взаємовідносин. Постановою № 668 передбачені особливості укладення та виконання договорів підряду за участю іноземних суб'єктів господарювання (п.п. 119 -126). Наприклад, пунктом 125 передбачено, що зовнішньоекономічним договором підряду визначається відповідальна сторона за одержання ліцензій на здійснення експортно-імпортних операцій, умови постачання, розмитнення, перевезення, приймання, зберігання, передачі права власності, строку та місця постачання, ризиків втрати і пошкодження матеріалів та устаткування, а також вимоги до їх якості, відповідність стандартам тощо. Вимога: Потенційний учасник-нерезидент просить внести зміни до проекту договору, які б врахували особливості укладання та виконання договорів підряду за участю іноземних суб'єктів господарювання, які викладені у Постанові Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» або додати додатковий розділ у тендерну документацію, який би давав можливість учаснику-нерезиденту запропонувати свій проект договору, який складений на основі примірних чи типових текстів зовнішньоекономічних договорів підряду, раніше укладених договорів в інших країнах та/або в Україні тощо (особливо враховуючи необхідність наявності у учасника досвіду реалізації подібних проектів) враховуючи положення п.5 Постанови КМУ №668 (Істотні умови договору).

Вимагаємо від замовника чітко надати відповідь на питання (так чи ні), чи необхідно учаснику надати копії ліцензій на використання програмного забезпечення для виконання проєктних робіт типу AutoCAD, Revit, SСAD, Lira SAPR, AdvanceSteel та програмного забезпечення для виконання кошторисних розрахунків АВК-5, а також іншого програмного забезпечення, що буде представлено в довідці про наявність обладнання та матеріально-технічної бази для виконання проєктних робіт? У разі необхідності просимо чітко прописати цю вимогу в тендерній документації, оскільки наразі в додатку 1 до ТД формулювання: "Учасником додається діюча на час розкриття тендерних пропозицій копія ліцензії на використання програмного комплексу", - відноситься до 1-ї "якоїсь" програми чи комплексу!

Умови типових міжнародних контрактів та Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, що затверджені постановою КМУ від 1 серпня 2005 р. № 668 (далі – Загальні умови), передбачають баланс прав та обов’язків сторін, і паритетність їх відповідальності, виходячи з усвідомлення необхідності активної участі в будівництві обох сторін – і підрядника і замовника. Проектом договору (Додаток 5 до ТД) у складі тендерної документації передбачені ряд прав замовника у випадку порушення підрядником своїх зобов’язань чи інших підстав, однак не передбачено аналогічних прав підрядника. Тож вимагаємо внести зміни до Проекту договору і доповнити його правами Підрядника на призупинку робіт у разі порушення Замовником своїх зобов’язань, як це передбачено постановою КМУ від 1 серпня 2005 р. № 668.

Пунктом 2.10 Проекту договору (Додаток 5 до ТД) передбачено можливість зміни ціни договору при зміні курсу іноземної валюти. Однак не вказаний порядок зміни Ціни, як це передбачено вимогою Статті 41 ЗУ «Про публічні закупівлі». Вимагаємо внести зміни в Проект договору та визначити порядок зміни Ціни.